论破产法上破产管理人的职责

论破产法上破产管理人的职责

一、破产管理人的职责与破产程序破产管理者的设立是破产程序的必然前提。整个破产程序是以破产管理人为中心而推进的,破产管理人制度是破产程序的核心,尤其是在实行“破产受理主义”的国家,破产程序可以说就是破产管理人履行职责的过程,其职责直接关系到破产制度的目的能否完全实现。而目前国内对破产管理人制度的研究多集中在其法律地位、选任及监督等问题上,对破产管理人的职责问题却少有研究。本文将对英、美等国及我国破产管理人的职责进行介绍,对我国破产管理人职责相关问题提出建议,以期抛砖引玉。二、英国和美国破产管理的责任1.破产程序中的管理人英国破产法中共规定了四种破产程序:一是公司自愿安排程序;二是管理程序;三是接管程序;四是清算程序。各个程序的管理人包括:官方接管人、管理接管人、管理人、清算人、监督人。在不同的破产程序中,英国破产管理人被赋予不同的职责,大体是以下几个方面:接收破产人及有关第三人提交的有关财产状况的说明书、债权债务清册及与破产财产有关的账册、文书、资料及印章;接管破产人占有的财产;接收破产人之债务人或财产持有人的清偿或交付;询问破产人及有关第三人并调查营业、交易及财务等情况;调查债权;在必要的范围内继续破产人的事业;管理担保物;行使撤销权;变价、分配破产财产;召集债权人会议;提起诉讼或进行其他诉讼程序等。2.破产管理人“破产托管人”是美国破产法中的一般概念,美国破产案件中有三种托管人,第一类是“联邦破产托管人”,全美国只有十名,他们分布在较大的联邦地区的破产法院,可以在任何破产案件中担任“破产托管人”;第二类是“临时破产托管人”,一般在无法确定“正式破产托管人”时由“联邦破产托管人”临时担任,一旦确定了“正式破产托管人”,“临时破产托管人”的使命即告结束;第三类是“正式破产托管人”,他们在大多数案件中真正承担托管人职责。托管人的具体职责包括:收集、整理、变卖和分配破产财产;必要时继续维持债务人的业务;在债权人会议上质询债务人,以了解有关情况;调配债务人的财产状况;审查债权人申报的债权;协助破产案件的当事方参与破产案件并向他们提供必要情况;如果债务人的业务在继续进行,托管人要定期向法院和税务机构汇报业务经营情况等。英国破产法和美国破产法对破产管理人都作了类型的划分。英国破产法在不同的破产程序中规定了不同的破产管理人并赋予了不同的职责,美国破产法使用破产托管人概念,规定了三种类型的破产托管人。但是,关于破产管理人的职责规定是大体相同的。三、破产管理人的救济我国新破产法使用统一的“管理人”概念。法院在受理破产申请的同时指定破产管理人,破产管理人的工作贯穿整个破产程序。破产管理人的职责问题就显得犹为重要了。就破产管理人的性质而言,凡涉及债务人财产管理的事务均属破产管理人的职责范围,但对其职责仍需予以明确规定。我国新破产法借鉴国外立法经验,对破产管理人的职责采用列举方式作了明确的规定,还有“人民法院认为管理人应当履行的其他职责”、“本法对管理人的职责另有规定的,适用其规定”等条款予以补充。我国新破产法第25条规定了管理人的一般职责,包括接管债务人的财产、印章和账簿、文书等资料;调查债务人的财产状况,制作财产状况报告;决定债务人的内部管理事务;决定债务人的日常开支和其他必要开支;在第一次债权人会议召开之前,决定继续或者停止债务人的营业;管理和处分债务人的财产;代表债务人参加诉讼、仲裁或者其他法律程序;提议召开债权人会议;人民法院认为管理人应当履行的其他职责。我国新破产法除“管理人”一章以外,还在其他章节中规定了管理人的一些特别职责。其中主要有:决定待履行合同的解除或继续履行;对债务人在破产程序前的不正当财产处分行为行使撤销权和追回权;重整期间主持债务人营业或者对债务人自行营业进行监督;制备重整计划草案;申请人民法院批准重整计划草案;监督重整计划的执行;在破产宣告后,拟定破产变价方案;拟定和执行破产分配方案;破产程序终结时,办理破产人的注销登记。但是,有这样一个问题:如果债务人不按照新破产法的规定向管理人移交财产及与其财产有关的簿册文件,破产管理人能够采取何种法律措施以保证自己顺利履行职责呢?对此,新破产法未作出明确规定。新破产法第127条第2款规定“债务人违反本法规定,拒不向管理人移交财产、印章和账簿、文书等资料的,或者伪造、销毁有关财产证据材料而使财产状况不明的,人民法院可以对直接责任人员依法处以罚款。”这只是从债务人应承担的法律责任角度作出的规定,并没有解决管理人履行职责的程序保障问题。此时,应当允许破产管理人请求人民法院强制执行。管理人是应向法院提起诉讼,请求交付呢,还是可以直接依受理破产申请的裁定书及任职书请求法院强制执行呢?如果要求管理人只有通过诉讼才能请求执行,那势必会影响破产程序的效率,也不利于保持债权人和其他利害关系人的利益。德国学理通说认为宣告破产的裁定有执行名义,破产管理人可依此执行名义,申请法院对债务人强制执行。德国新《破产法》第148条规定:“破产管理人得依据可执行的破产宣告决定抄件通过强制执行方式要求债务人交出其所保管的财物。”我国可以借鉴德国破产法的做法允许破产管理人决定执行的内容,请求法院强制执行,但同时也应规定如果执行超出了债务人财产的范围,债务人和其他利害关系人有权通过诉讼方式获得救济。此外,有学者认为,法律应赋予破产管理人以紧急处分权,即当发生某种紧急情况,需要对企业债务人的财产作紧急处分又不能征得法院或监督人许可时,破产管理人应有处分权,如债务人所持的股份按行情应立即抛出,或食品即将变质应立即出售且对方出价较高时,为了当事人的利益,应允许紧急处分,但破产管理人应就紧急处分的合理性负举证责任。虽然各国对破产管理人制度的规定不尽相同,但基于破产程序自身的性质及其对破产管理人的基本要