【离婚冷静期的法律思考7400字（论文）】

PAGEPAGE1离婚冷静期的法律思考目录TOC\o"1-2"\h\u31497离婚冷静期的法律思考 16646离婚冷静期的法律思考 331908一、前言 33494（一）我国引入离婚冷静期的目的 32352（二）离婚冷静期的法律意义 415826二、离婚冷静期理论综述 520827（一）离婚冷静期制度的立法发展 519682（二）离婚冷静期法律概念 56299三、离婚冷静期存在的法律问题 66261（一）适用范围不明晰 622026（二）期间设置不合理 629516（三）配套制度不完备 712592四、完善离婚冷静期的法律建议 812153（一）明晰离婚冷静期制度的适用范围 825075（二）设置离婚冷静期制度的合理期限 8758（三）建立健全离婚冷静期制度的配套机制 930029结论 10【内容摘要】据大数据显示，从21世纪初开始，我国离婚登记数已持续多年飙升，经久不衰。不少年轻夫妻结婚仅1年就因为一些家长里短鸡毛蒜皮的小事闹到离婚的地步。故此时《民法典》需要通过新增离婚冷静期去降低现在的高离婚率。但是由于离婚冷静期的价值目标定位导致了社会各界怀疑其设立是否合理。对此，本文为了证明离婚冷静期的科学合理性对我国的社会现状进行分析，研究从法律角度离婚冷静期制度进行思考，通过结合当前我国婚姻冷静期制度的实际情况，总结该项法律所存在的不足之处，最后针对性的进行讨论，思考婚姻冷静期制度的完善建议。研究目的是为例使该项法律能具备新时代的法治气蕴，更加贴合我国社会实际发展需要。【关键词】民法典离婚冷静期制度婚姻自由是我国婚姻法的一项基本原则。婚姻自由不仅包括了婚姻自由，离婚自由也包含其中，没有离婚，婚姻就不能算是完全的婚姻自由。但自由并不意味着不受限制的自由，离婚自由的并不意味着婚姻关系中的鲁莽行为和个人容忍，法律并不放弃国家监督和离婚管理。同时，离婚也注定是一个极度复杂的社会问题。没有办法能够迅速降低逐年增长的离婚率。离婚冷静期的建立是法律对这一社会问题做出的积极回应。离婚的冷静期是指通过协议提出离婚申请的离婚当事方，离婚登记局将在一段时间内提出离婚申请，然后由双方决定是否要求解除婚姻或取消离婚申请。建立离婚冷静期的主要目的是将过高的离婚率降下来，其通过立法强制性的设置一段冷静时间希望达到让产生离婚想法的男女双方冷静下来，更加理性地思考离婚行为会产生的法律后果，从而做出一个更加理智的抉择，这将有效减少由于冲动和草率决定造成的离婚率。一、前言（一）我国引入离婚冷静期的目的1.保护子女健康成长在社会生活中我们不难发现父母的离婚对孩子的心理健康极易造成不良影响。在孩子的未成年时期，父母的关爱与照料对于他们来说是不可或缺的，父母双方离婚后常因不能顾及未成年子女的利益，使未成年子女的合法权益得不到保护[1]。我国法律即使已经明确规定了父母有义务对其子女进行抚养教育，但在现实社会生活中不乏因夫妻双方离异，或是其中一方便切断了与其子女的联系，对其子女不能真正尽到抚养教育的义务；又或是离异后有子女抚养权的一方因要维持家庭生活开支而缺少时间疏于对子女的教育，这极有可能会诱使未成年人犯罪，也极大可能会导致当未成年人的人身和精神权益收到外界侵害时，他们只会选择以沉默去回应那些伤害他们的人或事。2.避免冲动离婚近些年来我国离婚率有呈持续攀升的趋势，其中协议离婚所占的比例逐年上升，尤其是因为离婚当事人婚龄太短，冲动草率离婚屡见不鲜。21世纪初通过实施的婚姻登记相关条例使得婚姻双方当事人想要离婚时离婚登记条件太过简易。婚姻登记部门也因此条例而缺少必要的限制措施致冲动草率离婚的数量愈发增多，新中国呈现出了自成立以来的第三次离婚大高峰[2]。清华教授龙俊说：“《民法典》设置离婚冷静期的目的就是要减少目前社会上频发的‘闪婚闪离’，尤其是冲动离婚的数量。[3]”一个月之后离婚冷静期结束，肯定还存在着有一定婚姻感情基础的许多夫妻对他们离婚之后的不利情况进行谨慎考虑以及经过一些民间调解组织力量的介入后可能会打消他们的离婚念头，使他们不再继续离婚申请程序而让他们继续美满幸福的婚姻家庭生活，使其能够发挥在一定程度上不再让离婚率继续升高的作用。3.避免违法犯罪行为在很多夫妻离婚的过程中，绝对存在许多人想要通过离婚的过程去实施一些违法行为，在这之间最具有代表性的就是有人为了让自己获得巨大的好处竟然会实施“虚假离婚”的行为，隐匿夫妻共同财产、规避夫妻共同债务的行为也愈发增多，此种种违法犯罪活动会极大的损害社会的公共秩序和国家的法律权威[4]。近些年来，由于越来越多的违法犯罪行为愈发地关系到公民的婚姻生活，国家为此而颁布了一系列的相关法律规定，但是之后的效果确实有点不尽如人意。离婚冷静期适用之后发现其确实可以发现不少的活动中存在违法犯罪的行为，而且一个月的时间也使得相关组织可以有足够的时间去发现那些藏得较深的包含违法活动的离婚案子并对其展开深入的调查[5]。并且在这一个月的时间内，婚姻中不存在违法犯罪活动的一方此时应该冷静下来去积极的处理和离婚有关的事情去避免另一方给自己带来损失。（二）离婚冷静期的法律意义随着现阶段我国的离婚类不断提高，一些离婚案件，特别是恶性事件的发生，给社会带来了不良后果，人们逐渐认识到离婚冷静期对社会的重要性。我国也开始对离婚采取适当的干预措施，并实行了离婚冷静期制度。许多民政局、试点法院纷纷进行离婚冷静期制度探索，但是由于对这一制度缺乏认识，离婚冷静期在我国的发展受到问题。在实施离婚冷静期制度过程中，登记离婚、诉讼离婚冷静期制度中都存在不同的问题。单一的冷静期适用范围不明确，缺乏必要的配套措施来支持冷静期的运行。基于此本文就对离婚冷静期制度展开了探索与研究，在深入分析其社会背景、存在问题的基础上，借鉴国外的积极经验，提出针对性地完善措施，以期使我国的离婚冷静期制度向更加科学、规范化方向发展，真正能够对社会以及家庭起到维护和稳定的作用。二、离婚冷静期理论综述（一）离婚冷静期制度的立法发展国内离婚冷静期期制度的发展可以归因于2008年中国人民政治协商会议第十一届全国委员会成员张晓华提出的《建立婚姻辅导制度》的提案，这里清楚地提到了“考虑离婚的时期”[6]。2016年，最高法院对全国各地的家庭法院进行了试点改革，要求试点法院“基于婚姻诊断，请注意婚姻危机和婚姻死亡之间的区别，并有效地解决家庭危机，妥善处理和保护婚姻。自由与维护家庭稳定的关系。”自那时以来，全国各地的试点法院进行了一系列积极的探索，形成了丰富的实际经验。2018年，广东省高级法院发布了《广东省法院离婚诉讼程序指南》，这是第一个在全国范围内规定思考期的指南[7]。紧接着，《关于进一步深化家庭诉讼方法和工作机制改革的意见》（供司法实施）一规定也由最高法院发布。该文件明确指出，人民法院在审理离婚案件中，可以确定不超过3个月的等待期限。至此，离婚冷静期完成了从提案到司法实践再到立法的华丽转变[8]。2020年5月28日下午3时，第十三届全国人民代表大会第三次会议投票通过了《中华人民共和国民法典》，该法典将于2021年1月1日生效。此前，期待已久的离婚确定了考虑期制度。（二）离婚冷静期法律概念1.关于登记离婚下的离婚冷静期关于离婚冷静期下的登记离婚则是指民法典规定的从婚姻登记机关收到离婚登记申请的当天起开始计算，一直计算至30日内若是夫妻双方中只要有一方反悔不想继续进行离婚程序的，只要在此期间内则随时可以向婚姻登记机关申请撤回他们的离婚登记。前述规定在离婚冷静期满一个月的后的30日内，婚姻双方当事人应当亲自到婚姻登记机关申请领取离婚证；如若不申请则表示婚姻当事人作出了撤回离婚登记申请的意思表示。这就显示出在遵循离婚自由的前提下，由双方当事人提出离婚申请后能够有一定的时间去让他们重新考虑是否离婚。然后当该时间过去后，夫妻二人可以请求撤回他们的离婚申请或是直接结束婚姻登记机关中已在进行中的离婚程序。2.诉讼离婚下关于离婚冷静期《民法典》颁布之前就有不少的专家教授觉得离婚冷静期是指对于婚姻双方当事人在生活中关于离婚问题不能达成共同意见而向法院提起诉讼去结束他们的婚姻关系时应当合理的设置一定的冷静的时间，使婚姻双方当事人在这段时间内对他们过去所珍视的婚姻能够做到审慎的思考，不要日后再去后悔自己今日做出的决定。但《民法典》规定离婚冷静期只适用于协议离婚。当事人遭到家暴可立即向法院起诉离婚，此时不适用离婚冷静期制度。三、离婚冷静期存在的法律问题（一）适用范围不明晰《民法典》规定的冷静期只适用于登记离婚。但要是从立法完善的角度去考虑的话，其实许多的学者对于离婚冷静期是否只适用于其中一种婚姻关系解除方式，还是两种都适用存在着分歧。因此关于哪些情形对于离婚冷静期制度来说应该排除适用我国法律对此也并没有作出明确的规定。我国新增离婚冷静期是为了帮助那些还有一定感情基础夫妻挽回他们的婚姻也以此去达到降低我国离婚率的目的，一举两得，个体利益与社会利益双收。然而现在的婚姻家庭生活中仍然存在着家庭暴力、遗弃、虐待、转移财产等情形，若存在此些情形而不将离婚冷静期排除适用，对婚姻中的弱势一方只会造成更大的伤害。（二）期间设置不合理第一，一个月的时长很难做到充分地发挥出冷静期的作用。众所周知“80后”“90后”已经成为当下离婚的主力群体，他们大多都在忙碌自己的事业和生活，在事业和生活中来回奔波，难有多余时间再去安排二人的婚姻，特别是现在的年轻人共同婚姻生活时长较短，加之关于婚姻经验也不足，夫妻之间又缺乏沟通去了解对方，因此更容易出现离婚的情况；而且总得来说设置较长时间的离婚冷静期可以使离婚双方当事人对子女和财产等问题作出更好的安排，对于保障未成年子女合法权益来说也是百利而无一害。因此，部分学者的意见是，一个月的冷静期过于短暂，当事人很难在此期间可以作出正确的抉择。第二，全部规定一个月缺乏合理性。任何一段婚姻，走向消亡的原因大相径庭。这也就导致我国的离婚冷静期对于需要考虑当事人的婚姻现状、登记结婚年限、有无子女需要抚养等状况之后再去设立不同时间的冷静期期间，是很有必要并且十分的科学合理的。第三，对于一些情形应当按照不同情况作出不同规定，可以弹性适用离婚冷静期。对于想要离婚的当事人，如若存在对配偶、子女实施暴力行为、虐待家庭成员、在冷静期内一方恶意转移共同财产，尤其是一方对其配偶和子女实施虐待和暴力行为的，冷静期应该立即终止适用。否则施暴者还可以任意撤销离婚申请而那些被家暴虐待的当事人非但没有摆脱施暴方的伤害，还等于将受害者再次推入火坑，增加社会悲剧发生的可能性。故家庭暴力应排除适用冷静期。因此，离婚冷静期适用过程中一旦有上述情形出现应当立刻缩短或免除离婚冷静期。（三）配套制度不完备第一，离婚冷静期规定正式出台实施之前，各地离婚冷静期的相关试点工作就已经在为离婚冷静期制度能够顺利地实施提供可行性的依据做好了身先士卒的准备。经过不断地试用检验发现试点工作进行中不乏存在着具有极大的参考价值的配套举措，帮助当事人仔细考虑是否继续他们的婚姻生活，拯救了许多面临解体的家庭。例如，四川安岳试行“登记离婚冷静期”5个月期间经调解的约90%的夫妻没有再提出离婚。第二，冷静期不是“冷冻期”。冷静期不是让当事人消极被动地度过，而是让双方当事人在这一个月内可以反思一下引发夫妻二人一步步走向离婚的原因是什么。然而客观上来说不少夫妻仅凭二人很难认识到他们的婚姻矛盾所在，更别说他们让可以冷静下来去想想该如何化解矛盾继续他们的婚姻生活。此时，婚姻双方当事人十分需要中立客观的第三方力量来介入去协助修复他们之间的感情，化解二人之间的矛盾，最终达到挽回那即将分解的婚姻家庭关系的作用。第三，婚姻家庭关系中紧密地涉及到伦理亲情关系，不能只依靠国家公权力对其进行指导和干预，还需要一些社区和妇联组织的社会力量介入其中。国家公权力与社会力量两种手段共同去调整我国婚姻家庭关系以及维护婚姻家庭的和谐稳定，不仅让离婚冷静期的价值目标得以实现也让离该法律制度更具温度。四、完善离婚冷静期的法律建议（一）明晰离婚冷静期制度的适用范围我国法律规定离婚冷静期只适用于登记离婚。对此我深表赞同，原因如下所述：第一，在我国司法审判中对于离婚案件一直秉持着一审不判离的原则，而一审结束后距离二审的时间长达六个月，这段时间与冷静期制度发挥的效果基本相当。第二，假如诉讼离婚中设置冷静期，则形成了一个实体法行为要受诉讼法法律规范的约束，这绝对会损害当事人的实体权利。第三，离婚冷静期绝对不是强制当事人对所有问题都达成合意，而是让婚姻当事人理性确认离婚合意，当然，调解后离婚仍不能达成合意，当事人依然可以选择起诉。此外，《民法典》对于离婚冷静期还应增加排除适用的情形。在中国的家庭中暴力现象仍然存在且数量极大。对于在家庭生活中存在家庭暴力的实际情形或严重威胁时，应当适用免除离婚冷静期。此种情形下若还是一味的地适用离婚冷静期，不仅不会有利于婚姻家庭的美满和谐地生活，反而会使家庭生活中处于弱势一方的成员遭受更长时间的更多的伤害，这种伤害不仅仅是生理上的，对于心理的伤害对受害人来说绝对是一辈子的折磨。此时英国和韩国的相关规定可以作为我国的参考模板，对于存在家庭暴力的离婚登记，经调查后一旦确认为实情的，婚姻登记机关应立即为当事人办理离婚手续，使受害人可以逃出婚姻那座“坟墓”，免受更多的伤害。（二）设置离婚冷静期制度的合理期限首先，根据婚姻成立时间长短区别设置冷静期。当下社会，“80后”“90后”甚至是“00后”已经成为当今社会上走入婚姻的主力军。也就导致绝大多数的小家庭多是“双独”的结合，年轻的小夫妻往往个性十分强烈，在他们的日常生活中往往缺乏理解与包容，时常会因一些鸡毛蒜皮家长里短的小事而产生许多矛盾，此时又因为他们的婚龄过短而使得婚姻异常脆弱，离婚似乎成了当下年轻人的家常便饭，一言不合便离婚，可谓是相当草率。所以此时对于挽回他们的婚姻离婚冷静期的出现十分恰当，不过对于年轻人设立时长大于一个月的冷静期；而“60后”“70后”夫妻的感情更为深厚，故他们对于结束这段婚姻绝对不是一时的冲动，而是已经对离婚达成了深刻的共识。所以对于此种情形应当设置一段期间较为适中的冷静期去化解他们婚姻的矛盾去增加他们婚姻存续的可能性。其次，根据有无需要被抚育的子女区别设置冷静期。在对外国的离婚冷静期相关制度进行研究后可以了解到，绝大多数的外国国家和地区在设置如何划分他们的离婚冷静期期间的时候都会将有无未成年子女作为一项很重要的参考依据。比如说韩国民法典规定离婚熟虑期适用时夫妻若是有子女，适用期间为3个月；没有子女的适用期间则为1个月。虽然以子女利益作为划分依据的冷静期值得我国学习，但也应该考虑到如今已成年子女中仍包含着一些需要被照顾的对象，比如正在接受高能教育没有经济收入或收入不足以支撑生活、限制民事行为能力以及患有严重疾病的成年子女等。这也就导致一味地采用外国的经验而不考虑到我国的社会现状肯定不利于我国法律的发展。而将有无需要被抚育的子女作为划分依据则更为科学严谨，更能体现我国依法治国同时彰显出我国离婚冷静期制度的人文关怀与时代特色。（三）建立健全离婚冷静期制度的配套机制建立健全离婚冷静期的相关配套机制，对于挽救正在走向消亡的婚姻至关重要。最高人民法院关于建立健全离婚冷静期的相关配套机制有相关文件作出规定：人民法院在审理离婚案件时，应当征询双方当事人意见并经其同意后，可以设置时长不超过3个月的冷静期。在该期间内，人民法院可以根据案件的不同情况分别开展调解、家事调查、心理疏导等工作去缓和离婚当事人的婚姻关系。冷静期一旦结束，人民法院应立即通知双方当事人。而该规定的目的就是引导当时的各家事审判试点法院去建立离婚冷静期制度相应的配套机制。第一，设立专职调解委员会。我们得承认法律不是万能的且并非能够调整任何社会关系。那么此时调解可以作为中立的一方出现在被情感与伦理相互纠葛缠绕的婚姻家庭关系中，显然此时的调解比起法律似乎更胜一筹。比如说韩国的离婚咨询顾问、美国的离婚指导与教育课程等都发挥着调解的作用并且都在冷静期的试用过程中拯救回了不少即将分崩离析的家庭。在婚姻登记机关中设立调解委员会。首先，应当引入专业型人才（法院、社区、妇联、等机构或部门的一些具有经验的人员）担任调解委员会委员充实调解委员会队伍。其次，在离婚冷静期中强制适用调解机制，调解绝对是冷静期中不可缺少的重要步骤，无论如何申请离婚的夫妻必须先经过调解这一过程去有效缓解二人矛盾，如此才能挽回那些有裂痕的婚姻。第二，重视婚姻价值观教育。在一个月的离婚冷静期时间内，相关部门应注重对离婚双方当事人的婚姻价值观教育。在现代社会中，婚姻生活中繁琐羁绊住了大多数的年轻夫妻，比如不会解决矛盾导致矛盾由小变大，日积