澎刑法小学堂专题八职务侵占罪（知识 真题）

财产犯罪的体系化解释---职务侵占罪MobileOfficeProfile8章澎：清华大学刑法学博士，对命题人最新学术观点精准把握。深谙命题规律，一脉相承的刑法客观主义理论，擅长为学员建立新理论知识树状图，深知考生旧理论思维误区。官方微信：szhxedu每周二晚20：00每周六晚20：00YY频道：95498331章澎刑法小学堂-职务侵占罪-知识一、构成要件1、单位人员For，保险公司的工作人员〔但国有保险公司除外〕，利用职务上的便利，成心编造未曾发生的保险事故进行虚假理赔，骗取保险金归自己所有。〔1〕对村民小组组长利用职务上的便利，将村民小组集体财产非法占为己有，数额较大的行为，以职务侵占罪定罪处分。〔2〕在国有资本控股、参股的股份中从事管理工作的人员，除受国家机关、国有公司、企业、事业单位委派从事公务的以外，不属于国家工作人员。对其利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，以职务侵占罪定罪处分。〔3〕村民委员会等村基层组织人员，利用职务便利侵吞集体财产的，以职务侵占罪论处。但协助人民政府从事行政管理工作，利用职务便利侵吞公共财物的，以贪污论处。YY频道：95498331新浪微博@刑法章澎章澎刑法小学堂-职务侵占罪-知识2、利用职务便利：利用自己主管、管理、经营、经手单位财物的便利条件从因果角度进行判断，在职权范围内+与职权相关的准职务行为For，负责人为了侵吞单位财物，让评估公司低评，让媒体将拍卖广告刊登的不起眼的地方。主管：支配单位财物，For，调拨、处置管理：防止单位财物流失〔保值活动〕For，保管、处理经营：增值的活动For，生产、流通经手：经办单位财物的活动For，领取、支出YY频道：95498331新浪微博@刑法章澎章澎刑法小学堂-职务侵占罪-知识3、对象本单位财物4、非法占为己有侵占+窃取+骗取+其他手段〔先挪用，之后携款潜逃〕表现方式：法律或事实上不法所有+法律或事实上予以处分5、罪量要素——5000-10000元债二、违法性〔略〕YY频道：95498331新浪微博@刑法章澎章澎刑法小学堂-职务侵占罪-知识三、责任成心+非法占有目的比较一：挪用资金罪......4、挪用资金归个人使用〔本人使用+第三人使用〕......成心+非法使用目的〔归还意图〕比较二：挪用特定款物罪......3、救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民和救济款物4、单位改变专用款物的用途〔不包括归个人使用〕......YY频道：95498331新浪微博@刑法章澎章澎刑法小学堂-职务侵占罪-真题2005-2-18．甲为非国家工作人员，是某国有公司控股的股份主管财务的副总经理；乙为国家工作人员，是该公司财务部主管。甲与乙勾结，分别利用各自的职务便利，共同侵吞了本单位的财物100万元。对甲、乙两人应当如何定性？A．甲定职务侵占罪，乙定贪污罪，两人不是共同犯罪B．甲定职务侵占罪，乙定贪污罪，但两人是共同犯罪C．甲定职务侵占罪，乙是共犯，也定职务侵占罪D．乙定贪污罪，甲是共犯，也定贪污罪YY频道：95498331新浪微博@刑法章澎章澎刑法小学堂-职务侵占罪-真题【考点】职务侵占罪；共犯【解析】甲是国有控股公司的副总，其利用职务便利，侵吞本单位财物的行为，应构成职务侵占罪。乙与甲勾结，利用甲的职务便利，共同将该单位财物非法占为己有，数额较大的，根据司法解释，乙应以职务侵占罪共犯论处。同时，乙的行为本身也是利用职务便利侵吞所在公司财产，根据刑法271条第2款规定，成立贪污罪。同时，甲在乙的贪污过程中与其勾结，共同侵吞财产，当然也成立贪污罪的共犯。综上所述，甲既是职务侵占罪的实行犯，又是贪污罪的帮助犯，根据想象竞合犯原理，应认定为职务侵占罪；同时，乙既是贪污罪的实行犯，又是职务侵占罪的帮助犯，根据想象竞合犯原理，应认定为贪污罪。由于贪污罪与职务侵占罪属于特殊法与一般法的关系，两罪在职务侵占罪范围内重合，因此，甲乙的共同行为在职务侵占罪范围内成立共同犯罪。据此，根据行为共同说，甲乙属于共同犯罪，甲定职务侵占罪，乙定贪污罪。根据局部犯罪共同说，甲乙在职务侵占罪范围内成立共同犯罪。此题的正确答案应为BC。但是，2005年司法考试在共犯问题上的官方立场是局部犯罪共同说，因此只能选C。YY频道：95498331新浪微博@刑法章澎章澎刑法小学堂-职务侵占罪-真题【难点】此题受到不少批评和质疑，认为此题答案之所以选C，是因为甲的职务比乙高，甲处于支配地位，发挥了主要作用，因此整体行为性质应按照职务侵占罪认定。该观点根本上脱离了共犯原理进行论述，也缺乏成文法或司法解释根据。显然，该观点具有形式化之嫌，职务高者未必在共同犯罪中发挥主要作用，反之亦然。应该说，职务高仅是合法业务活动中的一种分工优势，未必意味着犯罪活动中依然如此。此题题干中的案件事实并未指明甲的行为发挥了主要作用，此题答案完全是根据局部犯罪共同说推导而来。这里涉及的关键点是行为的共同性和不同罪名之间的重合性，无需分析主要作用和职务上下问题。YY频道：95498331新浪微博@刑法章澎章澎刑法小学堂-职务侵占罪-真题2021A-2-63．以下哪些行为应以职务侵占罪论处？A．甲系某村民小组的组长，利用职务上的便利，将村民小组集体财产非法据为己有，数额到达5万元B．乙为村委会主任，利用协助乡政府管理和发放救灾款物之机，将5万元救灾款非法据为己有C．丙是某国有控股公司部门经理，利用职务上的便利，将本单位的5万元公款非法据为D．丁与某私营企业的部门经理李某内外勾结，利用李某职务上的便利，共同将该单位的5万元资金非法据为己有YY频道：95498331新浪微博@刑法章澎章澎刑法小学堂-职务侵占罪-真题【考点】职务侵占罪的行为类型【解析】A正确，根据司法解释，村小组组长满足职务侵占罪中的主体要求，其将村集体财产非法据为己有的行为成立职务侵占罪。B错误，救灾款物在交付灾民之前，仍然属于公共财产，乙作为村长协助乡政府分发救灾款物属于执行公务的行为，根据司法解释，乙的行为应成立贪污罪。C正确，丙虽然将国有控股公司财物非法据为己有，但其并非被国有单位委派人员，仅具有普通职务，因此不构成贪污罪，而只能认定为职务侵占罪。D正确，丁虽然不具有职务，但是其与具有职务的公司人员共同侵占公司财物，根据司法解释或刑法原理，成立职务侵占罪的共犯。YY频道：95498331新浪微博@刑法章澎章澎刑法小学堂-职务侵占罪-真题2021B-2-18．甲在某公司招聘司机时，用假身份证应聘并被录用。甲在按照公司安排单独一人将价值7万元的货物从北京运往山东途中，在天津将该货物变卖后潜逃，得款2万元。甲的行为构成何罪？A．盗窃罪B．诈骗罪C．职务侵占罪D．侵占罪YY频道：95498331新浪微博@刑法章澎章澎刑法小学堂-职务侵占罪-真题【考点】职务侵占罪的行为类型；占有的判断【解析】甲虚构身份应聘的行为虽然属于欺骗行为，但被录用并不等于直接取得财物。因此，甲的这一诈骗行为不成立诈骗罪。应该说，甲的取财行为是其将自己负责独立运输的货物卖掉。该行为发生时，由于公司让甲独立运输，对路线、时间等运输方式没有特定要求，因此，应认为货物已由公司交付给甲占有。甲原本应根据职务要求送货，但其中途将货物处分，显然具有非法所有目的，应成立职务侵占罪。Ａ错误，货物已经归甲占有，甲将暂时占有变为非法所有，不符合盗窃罪要求。Ｂ错误，甲使用假身份证的行为未骗的财物，不可能成立诈骗罪。Ｃ正确。Ｄ错误，该观点虽然看到了甲的行为具有侵占性质，但无视了甲的侵占行为与其职务具有相关性，因此属于不充分的评价。YY频道：95498331新浪微博@刑法章澎章澎刑法小学堂-职务侵占罪-真题2021-2-7.公司保安甲在休假期内，以“第二天晚上要去医院看望病人〞为由，欺骗保安乙，成功和乙换岗。当晚，甲将其看管的公司仓库内价值5万元的财物运走变卖。甲的行为构成以下哪一犯罪?A.盗窃罪B.诈骗罪C.职务侵占罪D.侵占罪YY频道：95498331新浪微博@刑法章澎章澎刑法小学堂-职务侵占罪-真题【考点】职务侵占罪【解析】Ａ错误，因为仅仅评价了甲窃取财物的一面，未评价其利用职务监守自盗的一面。Ｂ错误，因为甲虽然欺骗了乙，但乙同意换岗并不是处分财产给甲，乙只是辅助占有人，他没有处分权限，没有现实的交付财产。Ｃ正确，全面评价了甲窃取财物和监守自盗。注意，此处甲之所以能将５万元财物顺利运走与其职务有关。看守仓