国际投资法教案

国际投资法授课教案第一章国际投资法总论教材名称：《国际投资法》(第三版)余劲松主编主要内容：国际投资法概述国际投资的含义(参见教材p.1)国际投资是国际间资金流动的一种重要形式，是投资者为获得一定经济效益而将其资本投入国外的一种经济活动。对特定国家来说，国际投资包括本国的海外投资和本国接受的外国投资。国际投资的种类包括国际直接投资，也包括国际间接投资。国际直接投资主要指一国私人〔包括法人和自然人〕以营利为目的，以有形资产或无形资产投资外国的企业，直接或间接的控制其投资企业的经营活动。主要方式包括：在国外设立独资公司，企业或合营企业，收购、兼并外国企业，和为参与企业经营而取得外国企业的股份等。国际间接投资主要指一国私人或政府对外国私人或政府的股票或其他证券的投资或贷款，也包括外国金融组织对各国的贷款等。主要方式包括购置外国公司的股票或其他证券；购置外国政府债券，和贷款等。可见，国际直接投资和国际间接投资的最主要区别在于：从主体上看，国际直接投资一般只限于私人，而国际间接投资那么包括私人，政府和国际金融组织；从投资目的上看，国际直接投资的目的在于直接或间接地控制其投资的企业的经营活动，而国际间接投资那么无此目的。国际投资法的概念国际投资法是指调整国际间私人直接投资关系的法律标准的总和，是国际经济法的一个重要分支。它具有以下一些根本特征(参见教材p.10)：

调整国际私人投资关系。国家公司或国营公司在海外的投资，都看做私人投资。而对于各国政府间或政府与国际组织间以及国际组织之间的国际投资关系不作调整，属于资金融通关系。调整国际直接投资关系：国际投资法的对象，只是国际直接投资关系，而国际间接投资关系那么由国际金融法进行调整。除了直接调整国际私人直接投资关系之外，国际投资法还调整外国私人投资者与东道国政府之间的关系或海外投资者与其母国之间的关系，同时它也在一定程度上调整国家之间关于国际私人直接投资事务管理的关系。国际投资法的渊源国际投资法的渊源主要包括国际法渊源和国内法渊源。国际法方面的渊源主要包括国际投资条约，国际投资案例，国际投资惯例以及联合国有关决议等；其中国际投资条约又包含世界性多边投资条约；而国内法方面的渊源主要包括资本输出国的国内法和资本输入国的国内法。双边投资条约区域性多边投资公约世界性多边公约与协议外国投资法、合营企业法、外汇管理法、涉外税法等海外投资保险法等双边投资条约区域性多边投资公约世界性多边公约与协议外国投资法、合营企业法、外汇管理法、涉外税法等海外投资保险法等国际投资法的国际法渊源多边投资条约分为区域性多边投资条约和全球性多边投资条约。世界性多边投资条约《华盛顿公约》《汉城公约》区域性多边投资条约《马斯特里赫特条约》、《尼斯条约》；《安第斯共同市场外国投资规那么》；《东南亚国家联盟促进和保护投资协定》等。双边投资条约双边投资条约是指国家之间签订的以促进和保护国际投资为主要内容的双边条约。国际投资法的其他渊源--国际投资案例：--联合国有关决议：--国际惯例：国际投资法的国内法渊源--资本输出国的外国投资法律制度：这是资本输出国为了维护本国经济和社会利益而制定的有关保护、鼓励和限制本国私人对外投资的法律标准的总称。其中最主要的是由美国首倡的并得到许多国家，尤其是兴旺国家积极响应的用以鼓励本国私人对外投资的海外投资保证制度。--资本输入国的外国投资法律：这是指资本输入国为了吸收和利用外国投资用以促进本国经济开展而制定的有关保护，鼓励和管制外国投资的法律标准的总称。包括调整资本输入国政府和外国投资者之间投资关系，即纵向的管理外国投资的法律法规，以及调整资本输入国本国私人和其他外国投资者之间经营关系，即横向的调整本国或外国投资者平等主体之间关系的法律法规。国际投资法的根本原那么--国家对自然资源永久主权原那么--平等互利原那么国际投资法的作用--保护国际投资--鼓励国际投资--管理国际投资国际投资法主体国际投资法的主体，是指参与国际投资活动，在国际关系中能够享有权利、承当义务的人或组织。通常包括私人投资者、国家和国际组织等。私人投资者是指参加国际投资关系的法人、非法人组织和自然人。自然人是国际投资关系的参加者，能依有关国家的国内法享有权利和承当义务，是国际投资法的主体之一。以属人法确认自然人一般权利能力和行为能力的准据法，但是，大陆法系国家以当事人本国法作为属人法，英美法系国家那么是以住所地作为属人法。自然人作为国际投资法的主体，除应具有一般的法律能力即民事权利能力和民事行为能力外，还应具有从事国际投资活动的法律能力。法人法人是按法定程序设立，有一定的组织机构和独立的财产，并能以自己的名义享有权利和承当义务的社会组织。法人的一般权利能力，国际上历来认为应依法人的属人法确定，即法人国籍所属国的法律。在实践中，如何确定法人国籍，主要有成立地说、住所地说、法人设立人国籍说、实际控制说和复合标准说等。--成立地说又称登记地说，主张以法人成立地为确认该法人国籍的依据。目前，英美法系国家均采用这一标准。--住所地说也称管理中心地说，主张以法人住所地为依据确定其国籍，即法人的住所在哪一个国家，就具有哪国国籍。大陆法系的国家都采用住所地标准。--实际控制说主张法人的国籍要看法人的资本控制在哪一国公民手中，为哪国的利益效劳。--复合标准说主张一个法人的国籍，必须同时考虑两个或两个以上因素。跨国公司跨国公司作为一种经济组织，在法律性质上与具有法人资格的一般商业公司没有什么不同，但其本身特点，产生了特殊法律问题。跨国公司，是指一个企业，组成这个企业的实体设在两个或两个以上的国家，而不管这些实体的法律形式和活动范围如何，这种企业的业务是通过一个或多个决策中心，根据一定的决策体制经营的，因而具有一贯的政策和共同的战略，企业的各个实体由于所有权或别的因素有联系关系，其中一个或一个以上的实体能对其他实体的活动施加重要影响，尤其是可以同其他实体分享知识、资源以及分担责任。跨国公司的特点：跨国性、战略的全球性和管理的集中性、公司内部的相互联系性。跨国公司子公司(独立的法律实体)和分公司(不具有独立的法律人格，具有总公司国籍)的不同法律地位。国家国家作为国际投资法的主体，与自然人和法人相比有其特殊性。国家参与国际投资活动的形式国家可以以以下身份参与国际投资活动：以主权者身份参与国际投资活动--作为主权者，对内可以制定本国涉外投资法律，对本国境内的外国投资以及本国的海外投资进行管理。--作为国际法主体，国际有权与其他国家签订关于投资问题的双边或多边投资条约。--国家作为主权者还有权在国际法院进行诉讼。作为特殊的民事法律关系主体，直接参与国际投资活动国家在国际投资活动中的法律责任例如由政府或授权机关与外国公司签订开发自然资源或进行公用设施建设的特许协议。国际组织许多政府间国际组织，根据其设立的国际条约和文件，具有国际法律人格或法律人格，在其根本文件规定的范围内不受任何权力的管辖，具有独立参加国际关系和直接承受国际法上权利和义务的能力。它们可以与其他法律主体缔约，取得和处置财产，并通过诉讼或采取其他合法手段保护自己的权益。国际经济组织主要以贷款方式从事国际投资活动，即间接投资方式，同时也采取各种方式促进国际私人直接投资。国际经济组织和公司同为法人，但在承当法律责任方面，不能套用公司法的一般原那么--国际经济组织作为法人，可为其债务负责。--国际经济组织的独立法律人格并不必然的限制成员国的责任。当国际经济组织在国际投资活动中资不抵债时，成员国是否应承当责任，国际法上并没有统一的规那么。实践中，各国政府通过国际组织履行其职能时，其责任是无限的，除非有相反的明示规定。国际投资的企业形式合资经营企业概念简称合营企业，是指两个或两个以上的当事人，为实现特定的商业目的，共同投资、共同经营、共担风险、共负盈亏的一种企业形式。国际投资法上所称合营企业，是指国际合营企业，即由不同国籍的投资者举办的合营企业。它通常是由一个或多个外国投资者(法人或自然人)同东道国的政府、法人或自然人按法定或约定的比例共同出资，共同经营特定业务，共同分享利润，共同承当亏损。特征--它是内外合营者共同举办的企业--它是合营双方共同投资的企业--它是合营双方共同经营管理的企业--它是合营双方共担风险、共负盈亏的企业法律性质--股份式合营企业--契约式合营企业组织形式有限责任公司公司股份合伙中外合资经营企业(参见教材p.43-46)合作经营企业(参见教材p.47-53)概念在利用外资的实践中，许多国家除了采取上述股权式合营企业以外，还采取了各种非股权式或契约式合营。这种合营是两个或两个以上国家的当事人为实现特定的商业目的，根据合同的约定投资和经营，并依照合同的约定分享权益和分担风险及亏损。--没有组成实体的合作经营--合作经营企业中外合作经营企业国际合作开发概念国际合作开发是国家利用外国投资共同开发自然资源的一种国际合作形式。通常有资源国政府或国家公司同外国投资者签订协议、合同，允许外国投资者在资源国指定的开发区以及一定的年限内，同资源国合作，进行勘探、开采自然资源，并共同生产，按约定比例承当风险、分享利润。国际合作开发是多方面的，但尤以石油和其他矿产资源的开发最为常见。特征--国家对其自然资源享有永久主权--合作主体具有特殊性资源国一方当事人是特定的。如，只有法定的国家石油公司才能成为合作开采的东道国一方当事人，任何其他公司、经济组织都不具有合法资格。中国法定的4家国家石油公司。合作开发的外国投资者，可以是公司，也可以是公司集团。--合作方式大多为特殊的契约式合营国际合作开发的法律形式特许协议合资经营方式联合作业协议产品分成合同效劳合同外资企业(参见教材p.53-57)概念国际上对外资企业，无统一称谓和定义。主要指根据东道国法律在东道国境内设立的、全部或大局部资本由外国投资者投资的企业。我国《外资企业法》art2规定：“本法所称的外资企业是指依照中国有关法律在中国境内设立的全部资本由外国投资者投资的企业，不包括外国的企业和其他经济组织在中国境内的分支机构。〞企业形成的方式--设立新企业--并购现存企业跨国并购并购并购(MergersandAcquisitions，即M&A或T&A)是兼并、合并与收购三者的合称。“并〞是指企业兼并与企业合并，“购〞那么还有收购与标购的意思。兼并(Merger)兼并及吸收合并，又称全部收购，是指两个或两个以上的公司，通过法定方式重组，重组后只有一个公司继续保存其合法地位。Ex1：“国美、永乐合并〞案Ex2：“波音兼并麦道〞合并(consolidation)狭义的合并即新设合并，是指两个或两个以上的公司通过法定方式重组，重组后，原有的公司法人资格都不再保存，而是组成一个新的公司。广义的合并包括吸收合并。Ex3：纽约泛欧交易所和德意志证券交易所2023-2-10发表联合声明称，双方正在就并购交易进行更为深入的谈判，可能会合并组成全球最大的交易所运营商。收购(Acquision)收购是指一家公司在证券市场上用现金、债券或股票购置另一公司的股票或资产已获得对该公司的控股权，该公司的法人地位并不消失。收购的对象不同，可分为股权收购和资产收购。--股权收购，指收购者以现金、股票或其他有价证券为对价，向目标公司的股东购置股份，获取目标公司全部或局部股份，进而取得对目标公司的控制权。Ex4：2005年5月1日，联想正式宣布完成收购IBM全球PC业务。Ex5：2023年8月，吉利收购沃尔沃全部股权，以现金和票据方式支付。--资产收购，又叫营业转让，是指购置方以现金、股票或其他有价证券为对价，收购卖方公司全部或实质全部的资产进而接管卖方公司的营业。跨国并购又称越界并购，是指外国企业为了某种经济目的，通过一定的渠道、手段或支付方式，兼并或收购东道国企业的全部或者局部股份或资产，对东道国企业参股、相对控股或控股，最终取得东道国企业的经营管理权或实际控制权的企业经济行为。外资并购概念外国投资者并购境内企业指的是外国投资者购置境内非外商投资企业股东的股权或认购境内公司增资，使该境内公司变更设立为外商投资企业；或者，外国投资者设立外商投资企业，并通过该企业协议购置境内企业资产且运营该资产；或者外国投资者协议购置境内企业资产，并以该资产投资设立外商投资企业运营该资产。我们讲的外资并购，主要指外国投资者并购境内企业。外资并购的优点--能为我国企业的开展注入大量资金，将我国企业尤其是国有企业拥有的廉价生产原料和劳动力、广阔的产品市场和闲置的生产能力与国外跨国公司拥有的资金、技术、管理和研发优势相结合，从而到达双赢结果；--它还有利于推进国有企业改革，转换经营机制；--外资收购上市公司国有股和法人股股权，可以改变国有股比例过大、使公司制分散决策权的最大优点无从发挥的现象，使上市公司投资主体多元化，从而有助于改善我国上市公司的公司治理结构。我国外资并购的开展外资并购试探期(1995年7月~2002年10月)萌芽期(1995年7月~9月)Ex6：首例外资并购上市公司日本五十铃自动车株式会社和伊藤忠商事株式会社------北旅股份1995年7月,日本五十铃自动车株式会社和伊藤忠商事株式会社联合以协议购置方式,一次性购置北旅股份北旅全称是北京旅行车股份，是经北京市政府批准的北京市第一家股份制企业，也是全国汽车工业第一家股份制公司。公司股票北旅全称是北京旅行车股份，是经北京市政府批准的北京市第一家股份制企业，也是全国汽车工业第一家股份制公司。公司股票1994年4月25日在上海挂牌交易。五十铃公司在日本以生产中、轻型货车见长，但随着货车市场的萎缩，效益出现了大幅下降，使得五十铃公司必须进行产品结构的调整。因此，收购北旅股份从而进军中国客车市场，是五十铃公司经营战略调整的一个重要步骤。收购之后，伊藤忠商社取得了北旅的出口权。

Ex7：定向增发B股模式浮出水面福特------江铃汽车1995年8月,福特以4000万美元的价格认购江铃汽车发行的约1.39亿股B股,其约占江铃汽车此次发行B股总额的80%,占发行后总股本的20%。认购价格略高于江铃汽车每股净资产。同时,福特提名3人进入江铃汽车的9人董事会。1998年10月,江铃汽车增发B股1.7亿股,福特以每股0.454美元认购了1.2亿股。限制期(1995年9月~1999年8月)“北旅事件〞在外资并购国有企业方面引发了许多问题，为此，95年9月国务院办公厅转发了国务院证券委员会《关于暂停将上市公司国家股和法人股转让给外商的请示性通知》，文件规定：“在国家有关上市公司国家股和法人股管理方法颁发之前，任何单位一律不准向外商转让上市公司大道国家股和法人股。〞由此，政策上对外资并购实施了冻结，外资并购因此进入长达4年的低潮期。复苏期(1999年8月~9月)1999年8月，国家经贸委公布了《外商收购国有企业的暂行规定》，明确了外商可以参与购置国有企业；2001年10月，外经贸部、财政部和中国人民银行联合下发了《金融资产管理公司吸收外资参与资产重组与处置的暂行规定》，标准外资参与重组和处置国内不良资产的各项行为；2001年11月，外经贸部和证监会联合发布《关于上市公司涉及外商投资有关问题的假设干意见》，对外商投资股份发行A股或B股和允许外商投资企业受让上市公司非流通股作了原那么性规定；2002年7月1日，《外资参股证券公司的设立规那么》、《外资参股基金管理公司的设立规那么》正式实施。由此，外资并购正式逐渐复苏。试探期，外资并购的经典案例：Ex8：收购流通B股成为大股东皮尔金顿------耀皮玻璃1999年12月，耀皮玻璃发起人之一的联合开展香港将其持有的8.35%股份转让给皮尔金顿国际控股公司。皮尔金顿成为耀皮玻璃的并列第一大股东。从2000年下半年开始,皮尔金顿陆续买入流通B股,在2000年年底以17.2%的股权成为第一大股东。Ex9：外资方50%＋1股间接控股上市公司阿尔卡特------上海贝岭2001年10月，上海贝岭第二大股东上海贝尔的中方股东与外资股东阿尔卡特公司签署备忘录，将原上海贝尔由中外合资企业改制为外商投资股份，更名为上海贝尔阿尔卡特。阿尔卡特公司占"50%＋1股"，中方股东占"50%-1股"。外资阿尔卡特公司通过绝对控股的上海贝尔间接持有上海贝岭25.64%的股份。Ex10：首例外资并购银行案新桥投资------深开展深开展于2002年9月末发布公告称，经政府有关主管部门批准，同意美国新桥投资集团公司作为国外战略投资者进入深开展，双方将争取尽快完成此项交易。据报道，深开展将向新桥投资出售公司15%的股份，股权出售总金额15亿元。股份出售后，新桥投资将成为深开展第一大股东。Ex11：金融创新初露端倪AB公司------青岛啤酒青岛啤酒与美国著名啤酒酿造商安海斯-布希公司(简称AB公司)签署协议，青岛啤酒将分三次向AB公司发行总额为亿美金的定向可转换债券，该债券在协议所规定的7年内全部转换成股权，届时AB公司在青岛啤酒中的股权将从目前的4.5%增加到27%。外资并购全面开展期(2002年10月至今)从2002年10月~2004年4月，为适应外资并购的迅速开展，国家陆续出台了一系列法规和规章。《上市公司收购管理方法》和《上市公司股东持股变动信息披露管理方法》出台；《关于向外商转让上市公司国有股和法人股有关问题的通知》；《合格境外机构投资者境内证券投资管理暂行方法》，《利用外资改组国有企业暂行规定》等，《外国投资者并购境内企业暂行规定》于2004年4月12日开始实施。这是我国涉及外资并购的的一个标志性法规，至此，中国并购市场终于对外资全面开放。(《暂行规定》06年后修改，与同年9月8日实施)。近年来外资并购经典案例：时间出资外资公司参股中国公司参股金额参股比例所属行业朝日啤酒和伊藤忠商事株式会社康师傅控股50%包装食品及饮料业法国欧莱雅集团靳羽西化装品21%化装及护肤品荷兰喜力啤酒粤海啤酒集团21%啤酒英国BP公司广顺燃气液化石油气美国AB公司哈尔滨啤酒集团51亿港元99.66%啤酒美国宝洁公司宝洁—和记18亿美元20%日用化工英国TESCO集团乐购连锁超市50%零售业TOM在线中国移动娱乐公司约6640万美元互联网美国亚马逊公司卓越约7500万美元电子商务法国威水投资公司深圳水务集团45%公用事业米塔尔钢铁公司湖南华菱管线37.175%钢铁凯雷投资集团徐工机械43%机械拉法基公司四川双马集团3亿元66.5%水泥MS.AsiaInvestmentLimited国际金融公司(IFC)海螺集团亿元10.61%3.73%水泥比利时英博啤酒福建雪津啤酒100%啤酒阿赛洛中国控股公司莱钢集团38.41%钢铁高盛&鼎晖shine双聚集团100%食品亚太企业投资管理(CVC)晨鸣纸业50亿元42%造纸近年来外资银行参股情况表时间出资外资银行参股对象参股金额参股比例(%)国际金融公司中国民生银行花旗银行浦东开展银行6700万美元汇丰银行交通银行美洲银行淡马锡中国建设银行25亿美元14亿美元苏格兰皇家银行主导财团淡马锡UBS亚洲开发银行中国银行31亿美元31亿美元5亿美元1亿美元1010高盛集团，安联集团和美国运通公司组成的投资集团中国工商银行10花旗集团及其子公司广东开展银行240多亿美元外资并购流程(参见教材《企业并购流程管理》p.222-228)了解产业政策选择并购目标企业选择并购方式签订保密协议接受反垄断调查签署并购协议进行尽职调查签署并购意向书履行审批程序办理登记手续我国外资并购中存在的问题及对策问题：--外资图谋行业垄断，负面效应不容无视--国有资产流失，资产评估水平有待提高--话语权缺失，自主开发能力下降--并购法律、法规不健全--外国投资者躲避外资政策和法律对策：--尽快建立和完善有关外资并购的法律体系--进一步开展资本市场，加快资本市场的开放速度--放宽外资并购的行业限制，加强对跨国公司的产业引导--建立科学的资产评估和定价机制，将竞争机制引入产权交易--进一步完善社会保障体系，应对外资并购可能引起的失业问题--加快培育外资并购的中介效劳机构，提高外资并购的成功率企业并购中的中介机构企业并购是由企业聘请的各方参谋(中介机构)组成的并购小组来进行的，即投资银行、会计事务所、律师事务所等。复习与思考题：国际投资的概念国际投资法的概念国际投资法的调整对象国际投资法的根本原那么国际投资法的渊源国际投资法的主体有哪些？国际投资的企业形式跨国并购我国的外资并购拓展阅读书目余劲松主编《国际投资法》〔第三版〕，法律出版社2007年2月第3版陈安主编：《国际经济法学》〔第二版〕，北京大学出版社2001年版陈安总主编，曾华群主编：《国际投资法学》，北京大学出版社1999年版曾华群著：《国际经济法导论》，法律出版社1997年版詹昊：《反垄断法下的企业并购实务——经营者集中法律解读、案例分析与操作指引》，法律出版社2023年版，第275页。干春晖《并购之路》——20个世界500强企业的并购历程，上海人民出版社2023年11月胡峰银行跨国并购：理论、实证与政策协调[M],北京中国财政经济出版社，2005。钟熙维外资银行的进入对开展中国家的影响[J],拉丁美洲研究所，2006，(5)齐薇薇城市商业银行引资：钢丝上的博弈何时是尽头？[N].国际商报，2006-11-27第二章国际投资法根本理论主要内容：资本输入国外国投资法一国要利用外资，开展本国经济，就必须创造一个良好的投资环境，对外资采取鼓励与保护措施，以保证外国投资者的利益与平安。其次，为了消除外资可能产生的消极影响，发挥其积极作用，维护国家主权和利益，促进民族经济的自主开展，对外资又必须有目的地予以引导，进行管理，实行一定的限制。为实现这些目的，就必须借助法律手段，通过外资立法来调整关于外国投资方面的关系，因此外资法应运而生。外国投资法概念外资法是指资本输入国制定的关于调整外国私人直接投资关系的法律标准的总称。其内容各国规定不尽一致，但主要包括关于外国投资的范围、形式、条件、投资者的权利和义务，对外资的保护、鼓励和管制等方面的法律内容。外资法的立法体制不一，大致可分为三种体制和形式。(参见教材p.121)第一，制定比拟系统的、统一的外国投资法或投资法典，作为调整外国投资的根本法律，并辅以其他有关的可适用于外国投资的法律。第二，没有统一的外资法，而是制定一个或几个关于外国投资的专门法律或特别法规、法令，由此构成关于外国投资的根本法或法群，辅之适用其他相关法规。第三，未制定关于外国投资的根本法或专门法规而是通过一部国内法律、法规来调整外国投资关系及活动。开展中国家关于国际投资的立法二战后开展中国家吸收外国投资方面的立法二战以后，广阔开展中国家纷纷取得了民族独立，为了促进本国经济的开展，它们急需吸收外国投资来弥补本国经济的缺乏。但各国基于不同的国情，而采取了不同的做法，但总体趋势是在确保国家经济主权的前提下日益开放和宽松。从立法层次而言，既包括了宪法层面的立法，也包括部门法层次和更低层次的立法；从立法的内容来看，既包括吸收外国投资方面的立法，又包括本国对外投资方面的立法。

开展中国家在管理吸收外国投资方面的立法主要由两个方面构成，一方面为对于外国投资的保护和鼓励，另一方面是对外国投资的管制。开展中国家对外国投资进行保护和鼓励的立法为了创造良好的投资法律环境以吸引外资，开展中国家的外资立法都规定了对于外资的种种保护和鼓励措施。这些措施主要包括以下一些方面：外国投资者的待遇的规定：在关于外资待遇方面，主要是“最惠国待遇〞和“国民待遇〞。前者是指本国给予外资的待遇不低于本国已经给予或将要给予任何第三国相同外资的待遇，实质在于使各国外资之间的待遇平等；而后者那么是指本国给予外资的待遇不低于给予本国相同资本的待遇，实质在于使外资与内资之间的待遇平等。但实际上，一国要完全实现“国民待遇〞往往是困难重重，甚至不可能。资本和利润的汇出的规定：资本流动的目的是为了获取更大利润，而禁兑险禁兑险指可归因于东禁兑险指可归因于东道国政府的任何措施，限制将其货币兑换成可自由使用货币或投资者可接受的货币，或限制将兑换的货币汇出东道国境内，包括东道国政府未能在合理时间内对该投资者提出的汇兑申请作出行动。征收或国有化征收或国有化是指可归因于东道征收或国有化是指可归因于东道国政府的任何立法上的作为或行政上的作为或不作为，具有剥夺投资者对其投资所有权或控制权，或其应从该投资中得到大量收益的效果，但政府为管理其境内的经济活动而采取的正常采取的普遍适用的非歧视性措施不在此列。征收和国有化是资本输出国海外投资保证制度承保的主要险种之一，也是保护国际投资的核心问题之一。各开展中国家对此均作出了一定规定。给予各种财税优惠的规定：采取财税优惠是很多开展中国家吸引外资的手段之一。主要包括税收优惠，关税减免，和其他优惠措施，如财政信贷，对于投资地区、行业的优惠等。关于解决投资争端的规定：解决投资争端属于程序法方面的规定，为了消除外国投资者的担忧，增强投资信心，大局部开展中国家往往在强调当地法院管辖权的同时，也允许将涉外投资纠纷提交境外的仲裁机构裁决，而对于外国投资者和本国政府之间的争端，大多数国家一般都同意允许将争端提交“解决投资争端国际中心〞仲裁解决。开展中国家对外国投资的管制尽管开展中国家强调吸引外资，但为了维护本国经济权益，对于外资实行必要的管制是很必要的。事实上，世界上没有一个国家对所有外国投资实行完全开放的政策。对于外国投资的管制，主要表现在以下方面：外资审批制度：即东道国或其授权机关按照本国的法律，政策和特定时期的经济开展水平或目标，按照一定的标准和程序对于外国投资进行鉴定和评价，并决定是否批准。这是国家主权的正当行使，目的在于使引进的外资和本国的经济开展目标相一致，更好地为本国经济和社会开展效劳，也消除和抵抗了不利于本国的外国投资。对外国投资的监管：外资进入本国以后，东道国往往也需要采取一定措施来对外资进行管制，使其符合本国的经济开展目标。对外资投向的管制：为了使外资的流向符合本国的经济开展战略，很多开展中国家往往对于外资的行业，地区等作出限制。如对于那些危及本国平安的行业，各国均不允许外国投资，而对于本国需要保护的民族产业，往往也会进行限制外国投资。对投资原本和利润汇出的限制：对于外国投资原本和利润的汇回，各国也是有限制的。很多国家都对外资汇回的原本和利润的期限或限额作出规定。当地物资利用限制：开展中国家为了充分利用本国资源和开展民族工业，往往通过不同手段促使外国投资企业尽可能利用本国的原材料，零部件等物资。雇佣限制：开展中国家为了保证本国的就业问题和培训本国的技术人才，一般对于外国投资企业的雇佣外国人方面作了一定限制。投资期限和本地化的限制：很多开展中国家为了维护和加强本国民族经济，往往还会规定外国投资企业在一定期限内逐步降低外资比例，而内资比例相应提高，以逐步到达将外资本地化的目的。开展中国家对外投资立法由于广阔开展中国家经济根底差，政府往往希望将有限的资金留在国内进行建设，因此对于本国对外进行投资一般采取较严格的管理和限制。尽管如此，有些开展中国家，尤其是新兴工业化开展中国家为了开拓海外市场，获取海外资源或者淘汰旧的产业，从而升级本国经济结构，往往也会有选择地对外进行投资。开展中国家对外投资立法主要也包括两个方面：保护和鼓励对外投资的立法和限制对外投资的立法。保护和鼓励对外投资的立法开展中国家关于保护和鼓励对外投资主要是为了提高本国的国际竞争力。鼓励措施主要包括以下方面：--资讯和技术援助：鼓励对外投资的最简单和最早实施的方法是资讯和技术援助。援助的范围和内容因国而异，尤其与当地政府与商界的关系性质有关。--财税鼓励措施，包括优惠贷款，税收优惠等。我国的外资政策与立法(参见教材p.132-134)我国外资法体系我国外资法不是采取统一立法形式，而是由各种专项立法及相关的单行法律、法规相互联系综合而形成的一个外国投资法体系，既包括纵向层次和横向联系的各项专门法律和相关法规、规章而形成的一个有机的和系统的外资法体系。我国外资政策与立法的特点--坚持平等互利，确保中外双方权益--鼓励与限制相结合，重在鼓励与保护--参照通行的国际惯例，履行我国承当的条约义务兴旺国家的对外投资立法美国的外资立法美国既是世界上最大的资本输出国之一，又是最大的资本输入国之一，资本流动享有很大的自由，无论是国际直接投资还是国际间接投资，均持开放政策，除了在特定领域内〔如国防工业，金融，保险，通讯，播送，交通运输等〕对外资进入作了限制以外，外资根本可以到达“国民待遇〞的标准。

就对外资的鼓励措施而言，联邦政府没有特殊的对外资的优惠政策，但各个州和地方政府为促进本地区的经济开展，可能会向外资提供一定的优惠待遇，但这种优惠待遇也是适用“国民待遇〞的，外资和内资都可以享有。此外，美国有一整套关于外资的政策信息咨询与效劳网络，外资的管理具有较高的透明度，这也促进了外资流入美国。就对外资的限制而言，美国对于外资也有一定的限制，这主要表现在特定的领域之内，如世界上许多其他国家一样，为了保证本国的国家平安，美国对于包括通讯，国内交通，能源，国防工业，金融，保险，播送等领域的外国投资持限制态度。西欧各国的外资立法西欧是世界上兴旺国家最密集的地区，也是国际投资的热点地区。从总体上讲，西欧各国的投资环境是比拟宽松的，但各国之间会有差异。就外资的准入环节而言，英国，德国和荷兰对于外资准入没有特别的规定，外资企业与当地企业在投资金额，投资形式，投资比例以及企业设立等方面适用与内资同样的程序和法律，对于外国投资领域的限制也比拟少，仅限于某些重要行业，如国防工业等。而法国那么规定，非欧盟国民在法国境内建立或收购企业，必须事先得到财政部的批准；而西班牙那么对于外资比例和投资程序上作了特别规定。就外资待遇而言，西欧各国一般都赋予外资“国民待遇〞。在汇兑方面，外资企业的投资原本和利润一般可以自由汇兑。在投资鼓励措施方面，西欧国家将外资和内资一视同仁，较少给予外资特别的优惠措施，即便有优惠措施，外资和内资一般都能享有。此外，西欧国家一般没有建立特别的投资审批，管理机构，但建立了投资促进机构，用以招商引资，或提供信息咨询，甚至直接提供资金援助。如英国1977年设立的投资局及比利时的国家投资公司等。日本的外资立法在兴旺国家中，日本的外资立法变动比拟大。长期以来，日本一直实行严格的管制，但到20世纪60年代以后逐渐放松，80年代以后根本实现了外资准入自由化，并开始注重吸引外资。以在1949年公布的《外汇及外贸管理法》和1950年公布的《关于外资的法律》为主，日本构筑了严格管制外资的立法框架。管制主要存在于对外资的严格审批之中。而1963年，日本成为国际货币基金组织第八条成员国之后，实现了外汇在经常工程经常工程是指不用作资本转移为目的的支付，包括但不限于所有关于对外贸易。其他经常性业务以及正常短期银行信贷业务的支付，贷款利息和其他投资净收入的支付，数额不大的归还贷款本金或摊提直接投资折旧的支付以及数额不大的赡家汇款等。和资本工程资本工程为在国际收支中因资本输入输出而产生的资产与负债的增减工程，主要包括直接投资，各类贷款以及证券投资等形式。下的自由流动，加上1964年日本参加了《资本流动自由化公约》，它就不得不承当资本流动自由化的义务，但日本仍旧根据本国经济情况，对于外国投资产业方面进行了限制。而到了70年代后期，日本在经济上已经成为一个强国，不必担忧外资会控制日本经济，日本有意放松了外资管制，依据1980年公布的《外汇与外贸管理法》，资本交易原那么上可以自由进行。经常工程是指不用作资本转移为目的的支付，包括但不限于所有关于对外贸易。其他经常性业务以及正常短期银行信贷业务的支付，贷款利息和其他投资净收入的支付，数额不大的归还贷款本金或摊提直接投资折旧的支付以及数额不大的赡家汇款等。资本工程为在国际收支中因资本输入输出而产生的资产与负债的增减工程，主要包括直接投资，各类贷款以及证券投资等形式。外资进入的条件概念外资是指具有外国国籍的自然人、法人或非法人实体所进行的投资，也有的国家将本国内其他法域或地区的自然人或法人所进行的投资也看做是外国投资(如我国的港澳台在大陆的投资)。资本构成资本构成又称出资方式，包括外币现金，机器、设备、原材料等实物，专利权、商标权等工业产权和其他权利等，既包括有形资产，也包括无形资产。投资范围(参见教材9)禁止外资进入的行业战略性或极其重要的，支配国家经济命脉的公用事业、认为国内能力或国内生产已经充足的部门，以及可通过中小企业或可在“极小或家庭部门〞进行的行业，是保存给本国投资的。包括公用事业、航空、内陆运输、电讯、国际与武器弹药、批发、小宗贸易和零售、印刷、无线电、电视、商业银行、原子能、石油、保险和投资银行、进出口等。限制外国投资的部门主要是指限制外资在某些部门中的股权比例(占少数股权)，有时还涉及对董事会成员的国籍和住所地的限制。允许或鼓励外国投资的部门(参见教材p.141)即确定外国投资的重点领域，引导外资流向有利于本国经济开展的行业。投资比例涉及合营企业利益的分享及管理权的分配。在外资法中规定一个适用于国内一般行业的比例。--有上限而无下限--有下限而无上限--有上下限，可以在此幅度内自由选择对不同的行业适用不同的比例外国投资的审查与批准审批的目的与作用外国投资的审查与批准，是指资本输入国政府依据一定的程序、标准，对进入本国的外国投资进行鉴定、甄别、评价，并决定是否给予许可的一种制度。审批制度是资本输入国管制外国投资进入的重要手段。实行审批制度，总的来说，其目的是使国家能有方案、有选择、有重点地利用外资，充分发挥外资的经济效益，并使其与国家的经济开展的总体目标保持一致，促进本国经济健康开展。其特点为：--保证外国投资符合法律规定的要求，适合国民经济开展的需要，与本国的经济方案、优先开展目标相一致。--禁止或限制外资进入某些工业部门，将涉及国家平安、国计民生或国民经济关键部门保存给本国政府或本国国民，防止由外资控制这些关键行业和部门。--使外国投资有利于东道国的国际收支平衡。--防止外国投资过分集中于少数经济部门，造成经济畸形开展。审批机构--设立专门的中央机构--由现存的有关政府部门行使审批职能--中央与地方的复合或分级审批机构审批范围我国对外国投资采取逐项审查的做法，不管投资额大小，不管投向哪个行业，均须政府审批机构审查批准，并根据投资总额的多少，限额以下的由地方或其他授权机关审批，限额以上的由商务部审批。审批标准(参见教材48)根据各国外资法的规定，审批标准可分为两种：积极标准和消极标准。积极标准是指审批机构鉴定外资积极作用的标准。外国投资假设满足积极标准之一项或几项，就可能获得批准。消极标准是指不予批准外国投资的条件。审批程序--初步申请或立项--正式申请--审查与批准审批的法律效果--成认该项外国投资合法有效，可依法获得保护--给予外商及外资工程以法定的优惠待遇，如享受国民待遇，税收减免待遇--给予必要的保证和支持对外资的保护与鼓励为了吸引和利用外资，开展本国经济，各国外资法均对外国投资的平安与利益给予保护，甚至给予各种鼓励和优惠。这些保护与鼓励措施主要有：关于国有化与补偿方面的保证，关于外资利润及原本汇出的保证，以及税收优惠与其他优惠。国有化和征收问题这是关系到资本输入国的主权问题，又关系到外国投资者的投资平安与利益，向来是国际投资争议中最突出的问题，也是外国投资保护的核心问题。国有化的定义所谓国有化是国家对原有属私人或外国政府所有的财产，采取收归国有化的强制性措施。国际法学会在1952年做了如下定义：“国有化是通过立法行为与为了公共利益，将某种财产或私有权利转移给国家，目的在于由国家利用或控制它们，或由国家将它们用于新的目的。〞关于国有化的规定，最早见于罗马法。罗马法除了规定私有财产所有权是排他的、绝对的和永续的之外，对所有权的行使还做了必要的限制，比方为了公共利益，国家可以通过特别立法取得私人财产，但财产所有人会就起损失得到充分赔偿。行使国有化权力的理论根底--国家行为理论，是指一国国内法院无权判断另一国家在其领域内所采取的主权行为是否合法。这种理论是在英美国家的国内法院判例法的根底上形成的，最早产生于英国。--国家主权理论，指依据国家主权原那么，国家对其所管辖领域内的所有自然资源都拥有最高的、排他的、垄断性的权力，国家在其领土内对经济活动有权加以管制，所以国有化是国家行使其对自然资源和经济活动的永久主权的必然结果。国有化的合法性理论--国家责任论，西方国家及某些西方学者把国家未履行其同外国人订立的契约义务区分为不法的权利侵害与合法的权利侵害，分别追究国家责任。对国有化也分为违法的国有化与合法的国有化，其依据三个标准：国有化必须是出于国家的公共利益必须是对外国投资者采取非歧视待遇必须对外国投资者予以公正补偿如果不具备以上三个条件，国有化那么属于国际法上的违法行为。--权利限制论，如果违法了某些限制，国有化行为就是非法的。限制如下：公共利益和法律程序；尊重国际条约和国际契约；支持公正补偿；无歧视。其中法律程序是指国有化和征收必须遵守正当的法律程序，否那么该行为就是“专横的〞，也要涉及国家责任。无需置疑，一国在实行国有化时，必须遵守条约义务和国际法。因为一国的主权必须受到国际法的制约，当出现违法条约，实行种族歧视等违法国际法的行为时，国家必须对此承当责任。当然，也不是绝对的，也有免责的情况，例如废除不平等条约及情势变更原那么等。间接征收国有化和征收的关系国有化和征收都是由国家采取的强制措施，都是将私人财产收归国有，因此，其根本内容和法律性质是相同的。但有细微区别：--征收是传统的法律概念，国家征收被认为是主权国家固有的权力；--实行征收不一定需要公布专门性的法令，而实行国有化那么一般需要公布专门性的国有化法令；--国家通常将征收的财产作为他用，而国有化的目的是使财产继续原来的用途；--征收仅影响个别人的权利与财产，而国有化是大规模的，并反映国家的社会经济结构的变化。间接征收又称“逐渐征收〞或“蚕食性征收〞、“事实上征收〞，或“本地化〞，原意指东道国政府和外国投资者事先约定，外国投资者在一定年限内，按一定比例分期将其股份逐步转让给东道国政府或国民，使东道国所持股份到达51%以上，甚至到达全部转让。现在普遍是指虽然没有直接转移或剥夺投资者的财产权，但效果等同于直接征收，或称与征收“任何类似的其他措施〞、与征收“效果相同的其他措施〞。如今的双边投资条约和区域贸易协定，一般都有保护投资者不被征收(包括间接征收)的规定。国有化或征收的补偿标准赫尔准那么赫尔准那么又称全部补偿，即“充分、及时、有效〞的赔偿标准。充分，指补偿应当包括被征用财产的全部价值的计算往往是按财产征收时的全部市场价值，包括连续营运可能获得的利润。及时，指必须在征用之前或之后很短时间内支付补偿，不得延迟。有效，指补偿应为接受补偿者有效支配与使用，应是可自由兑换的货币或受偿者愿意接受的实物。该准那么源于1938年，代表了海外投资者的利益，得到大多数资本输出国的支持。但，赫尔准那么尚未在国际实践中得到证明。不予补偿有学者认为，国有化国不存在对被征收了财产的外国人予以补偿的国际法律义务，因而不予补偿。但这一理论很少有人支持。适当补偿又称局部补偿理论，是考虑国有化国家的赔偿能力，认为应酌情予以补偿。其理论依据是公平互利原那么和国家对自然资源永久主权原那么。这在司法实践中得到成认和支持。中国关于国有化或征收的立场我国对外资原那么上采取不征收和不实行国有化的立场，《外资企业法》art5：国家对外资企业不实行国有化和征收；在特殊情况下，根据社会公共利益的需要，对外资企业可以依照法律程序实行征收，并给予相应的补偿。中国在同外国签订双边保护投资协定中，对征收条件分别作了规定：--为了平安和公共利益，依照法定程序，所采取的措施是非歧视性的，并给予补偿。--为了法律允许的目的，在非歧视的根底上，根据其法律，并给予补偿。--为了国家利益的公共目的，给予公平合理的补偿，并在非歧视的根底上和根据普遍适用的国内法律。--为了公共利益并给予补偿。在中国同外国签订的双投资保护协定中，绝大多数都有关于国有化或征收的补偿标准规定，但规定不一。大致有五种：--补偿数额应相当于采取征收、国有化或其他类似措施前一刻投资的价值；--补偿应等于投资在征收已为公众所知前一刻的真正价值；--补偿应相当于被征收投资的适当价值；--补偿应该是国民和公司处于未被采取征收和国有化或其他类似效果的措施时相同的财政状况；--补偿应按措施为公众所知前一刻的投资的市场价值为根底计算。补偿的时间，不应无故延迟或不适当延迟。补偿的方式，是可兑换的和可自由转移的货币。国际投资中的政治风险含义政治风险也称非商业性风险，是指与东道国政治、社会、法律有关的，人为的、非投资者所能控制的风险。“人为的〞指由东道国政府所为行为产生的风险，包括东道国政府及政府机构或类似团体的积极作为和消极不作为所引起的，通常是给外国投资者造成不利影响的特别风险。如，东道国基于国家及社会公共利益的需要，对外国投资企业实行国有化、没收或征用；或因国际收支陷于困境，实行外汇管制，禁止或限制外国投资者原本利润汇回本国；或因东道国发生革命、战争、内乱等，使外国投资企业资产遭受重大损失以致不能经营。政治风险的存在，会严重影响投资者的平安与利益，同时也会影响到资本输出国的利益。特征政治风险的形成与东道国政府行为直接相关。政治风险涉及到东道国政治和政策的稳定性，非投资者所能控制。对政治风险发生的可能性，为防止风险发生或减少风险发生后所产生的危害，以改善投资环境，鼓励国际私人资本的流动，世界各国纷纷建立了国际投资保证制度。类型(具体内容见海外投资保险制度)典型的政治风险包括：汇兑险、征收险、战争和内乱险、违约险。不同类型的风险可能重叠，同一投资事故可能产生基于不同风险的求偿权。--外汇险--征收险--战乱险--违约险--其他政治风险(延迟支付险、营业中断险)资本输出国海外投资法制(参见教材80)海外投资的鼓励与管理海外投资的鼓励措施税收鼓励和保护措施解决双重征税的问题Ex13：美国法人A公司，在中国投资设立一分公司B，负责A公司产品在亚洲地区的销售、运输和售后效劳。06年，B公司产生的利润100万美元，对这100万美元，中国和美国均主张税收管辖权。Ex14：A国公司境内外全部所得为300万元，境内所得200万元+来自B国的境外所得为100万元A国所得税率为30%，B国所得税率为20%该公司的税负为：在A国纳税300*0.3=90万元在B国纳税100*0.2=20万元如果，A国的另外一个居民公司所得也为300万元。但只有境内无境外所得。该公司的税负为：300*0.3=90万元此时，对于同一国的不同公司，特别是对有跨国业务的投资者来说，在同一条件下就显失公平。对资本输入国，本国开展需要吸引外资和技术，如果不解决双重征税问题，不利于该国开展，不能吸引外资。对资本输出国，在本国市场饱和以及资本过剩的情况下，对外投资是企业生产开展的必要，如果不消除对企业境外投资重复征税，公司没有对外投资积极性，缺乏利润增长点。对国际经济开展产生阻碍，使得国际间资金、技术、人员和商品不能正常流动与交往。在消除双重征税的问题上，采取全额免税法和累进免税法、全额抵免法和限额抵免法、直接抵免法和间接抵免法以及税收饶让抵免。政府资助与效劳--投资情报效劳--资金援助海外投资的管理措施要求海外投资企业公开情报防止海外投资企业逃避税(避税天堂)国际避税地又称为税收天堂、避税港、离岸中心等，国际避税地又称为税收天堂、避税港、离岸中心等，指那些为吸引外国资本流入，繁荣本国或本地区经济，在本国或本地区确定一定范围，允许境外人士在此投资和从事各种经济、贸易和效劳活动，获取收入或拥有财产而又不对其征直接税、或者实行低直接税税率、或者实行特别税收优惠的国家和地区。但实际中，并没有一个精确的技术定义。其他法律措施中国对境外投资的管理与鼓励(参见教材84)我国境外投资概况境外投资是指我国公司、企业乃至个人将资本投向境外地区，包括香港、澳门、台湾地区。其具体形式包括设立子公司、分公司、建立合营企业，收购外国企业等。我国境外投资的主要特点：投资涉及的行业从初期的贸易开展到资源开发、生产加工、交通运输、工程承包等领域。投资地区主要集中在港澳地区和美国、澳大利亚、加拿大、德国、泰国，逐步向中东和非洲国家开展。投资规模较小，海外企业的投资额超过一百多万美元的不多，到达上亿美元的工程为数很少。境外投资企业的设立设立条件商务部和国家发改委于2004年10月分别发布了《关于境外投资开办企业核准事项的规定》和《境外投资工程核准暂行管理方法》，对境外投资工程和设立条件作出了规定。依据商务部规定，国家支持和鼓励有比拟优势的各种所有制企业赴境外投资开办企业。国家有关机构对境外投资工程和开办企业实行核准制。关于境外投资工程国家发改委核准工程的条件为：符合国家法律法规和产业政策，不危害国家主权、平安和公共利益，不违法国际法准那么；符合经济和社会可持续开展要求，有利于开发国民经济开展所需战略性资源；符合国家关于产业结构调整的要求，促进国内具有比拟优势的技术、产品、设备出口和劳务输出，吸收国外先进技术；符合国家资本工程管理和外债管理规定；投资主体具备相应的投资实力。对于境外开办企业，商务部主要从消极标准把握，即国内企业境外投资涉及以下情形的，不予核准；危害国家主权、平安和社会公共利益的；违法国家法律法规和政策的；可能导致中国政府违反所缔结的国际协定的；涉及我国禁止出口的技术和货物的；东道国政局动乱和存在重大平安问题的；与东道国或地区的法律法规或风俗相悖的；从事跨国犯罪活动的。至于境外投资开办企业在经济、技术上是否可行，那么由企业自行负责。核准程序对于境外投资工程和开办企业，我国采取分级核准制。商务部和发改委职能分工。--境外投资工程(参见《暂行方法》art.4-7)--境外投资开办企业产业导向商务部、外交部04年7月联合制定和发布了《对外投资国别产业导向目录(一)》。境外投资企业的外汇管理外汇风险及外汇来源的事先审查登记与投资外汇资金的汇出外汇利润和资产的调回外汇优惠与支持外汇监管境外投资国有资产的管理境外国有资产产权登记制度--开办产权登记--变动产权登记--注销产权登记--产权登记年度检查境外投资财务管理制度--明确投资单位对境外国有资产管理的相应职责--严格控制将国有资产以个人名义进行产权注册--处分境外投资国有资产管理制度--经营与监管--根底管理--效绩管理--法律责任鼓励境外投资的措施为鼓励境外投资，采取一些支持和鼓励措施，除了外汇方面的，还有信贷支持、对境外带料加工装配的支持等。信贷支持对境外带料加工装配业务的鼓励措施--资金鼓励--享受出口退税政策--其他鼓励政策我国境外投资立法的完善改革和完善境外投资管理制度建立和健全境外投资企业的效劳制度完善鼓励海外投资的制度海外投资保险制度(参见教材97)海外投资保险的概念与特征海外投资保险制是资本输出国政府对本国海外投资者在国外可能遇到的政治风险，提供保证或保险，投资者向本国投资保险机构申请保险后，假设承保的政治风险发生，致投资者遭受损失，那么由国内保险机构补偿其损失的制度。海外投资保险制与一般民间保险相类似，即投保者与保险机构订立保险合同，并支付保险费，承保机构那么在约定的保险事故发生后向投保者赔偿所受损失。实质看，海外投资保险制是一种政府保证，具有与一般民间保险显然不同的特征：--海外投资保险是由政府机构或公营公司承保的，政府承保机构与私营保险公司不同，不是以营利为目的，而是以保护投资为目的。--海外投资保险的对象，只限于海外私人直接投资，而且私人直接投资只有符合一定条件才可作为保险的对象。--海外投资保险的范围，只限于政治风险，如征用险、外汇险、战争险等，不包括一般商业风险。--海外投资保险的任务，不单是像民间保险那样在于进行事后补偿，而更重要的是防与未然。海外投资保险制度的历史开展兴旺国家是世界上的主要资本输出国，为了保护甚至促进本国的对外投资，兴旺国家最重要的是建立了海外投资保险制度。

海外投资保险制度由美国首创，并被广阔兴旺国家广泛效仿，作为保护其海外投资的手段。二战以后，世界各国的经济往来急剧增加，跨国投资也随之成为重要的一项内容。二战后第一个大举对外投资的国家是美国，它推出了重建欧洲的“马歇尔方案〞，作为该方案的一局部，美国国会于1948年通过了《经济合作法案》，正是该法案的简单条文创立了最初的海外投资保险制度，该法案的规定已经具备了现代海外投资保险制度的本质。法案规定了美国对欧洲投资保险的主办机构是美国经济合作署，保险内容仅限于货币兑换险，而经济合作署有权收取保险费，并有权在支付了赔偿金后取得代位权，海外投资保险制度正是在这个根底之上逐渐开展起来的。美国所创立的海外投资保险制度得到了其他兴旺国家的效仿，但由于这些国家的经济开展在二战后经历了一段时期，所以其海外投资起步较晚，相应的其海外投资保险制度开展也较迟。海外投资保险制度的主要内容承保机构：(参见教材p.199)由于海外投资保险的高风险性，一般私人保险公司都不愿意承保，因此，各国的海外投资保险业务都是由政府部门经营的，有些虽然以公司名义经营，但实际上也受到政府的密切监控。美国于1969年决定将海外投资保险业务从纯政府机构中别离出来，成立了海外私人投资公司海外私人投资公司〔OverseasPrivateInvestmentCorporation，OPIC〕于1971年开始运营，作为美国的同时也是世界上首家海外投资保险机构，它具有公、私两方面性质：一方面，法律明文规定该公司是“在美国国务院政策指导下的一个机构〞，其法定资本由国库拨款；另一方面，该公司作为法人，完全按照公司的体制和章程经营管理。在承保险别上，美国起初仅承保货币禁兑险，后来逐渐扩大到战乱险、征收险等政治风险。来经营，它虽然是公司的体制，但是该公司确是美国国际开发合作总署的直辖单位；德国的海外投资保险的法定保险人是联邦政府，政府享有最终决定权，但具体业务有指定的两家公司，即“信托股份公司〞和“黑姆斯信贷担保股份公司〞来经营(即政府与国营公司共同实施保险业务)。海外私人投资公司〔OverseasPrivateInvestmentCorporation，OPIC〕于1971年开始运营，作为美国的同时也是世界上首家海外投资保险机构，它具有公、私两方面性质：一方面，法律明文规定该公司是“在美国国务院政策指导下的一个机构〞，其法定资本由国库拨款；另一方面，该公司作为法人，完全按照公司的体制和章程经营管理。在承保险别上，美国起初仅承保货币禁兑险，后来逐渐扩大到战乱险、征收险等政治风险。中国的实践：中国出口信用保险公司是从事政策性出口信用保险业务的国有独资保险公司，该公司注册资本为40亿人民币，资本来源为出口信用保险风险基金，由国家财政预算安排。公司按商业化方式运作，独立核算，保本经营。公司设立监事会，不设董事会，实行总经理负责制。海外投资保险是该公司开办的一项政策性保险，不以盈利为目的。这种以国有政策性保险公司所为保险人的做法与上述美国的做法相类似。承保险别：一般而言，兴旺国家海外投资保险的承保险别包括外汇险、征收险、战争和内乱险。外汇险外汇险，亦称汇兑险、转移险，包括货币兑换险和汇出险。这种风险是指东道国基于国际收支困难，通过公布法律或采取其他措施，禁止或限制外国投资者将其投资本金或收益兑换成可自由使用的货币并转移出东道国境外，致使外国投资者遭受损害。禁兑险是外汇险的一种，东道国政府未能在合理的时间内对该投保人提出的汇兑申请作出行动就属于禁兑险的范围。作为被批准投资工程的利润或其他收益。或因投资回收或处分投资财产而获得的当地货币或其他货币，在东道国禁止兑换成美元。美国、日本、德国等海外投资保证机构规定的合理期限为60天，《汉城公约》规定为90天。由于东道国汇兑的具体情况不同，这一期限也可由合同规定予以延长。(参见教材p.201美国具体规定)我国出口信用保险公司也承保汇兑限制险。汇兑限制指投资所在国政府实施的阻碍、限制投资者把当地货币兑换为可自由兑换货币并/或汇出投资所在国的措施，或者使投资者必须以远高于市场汇率的价格才能将当地货币兑换为可自由兑换货币并/或汇出投资所在国的措施。由此，我国承保的汇兑限制险既包括货币不能自由兑换，也包括不能自由汇出。征收险征收险，即东道国基于国家和社会公共利益的需要，对外资企业实行征用、没收或国有化措施，致使投保者的投资财产受到局部或全部损失，那么由承保人负责赔偿。Ex15：Ponderosa公司索赔案我国保险机构承保的征收险是指投资所在国政府采取、批准、授权或同意的对投资实行的强行征用、没收、国有化、扣押等行为。这些行为需持续一段时间，且使投资者无法建立或经营工程企业，或者剥夺、阻碍投资者的权益。可见，这里的征收包括直接征收，也包括间接征收，因为阻碍投资者收益的也构成征收。与美国做法不同，我国承保的征收险不包括政府违约，政府违约作为一个单独险别加以承保。战争与内乱险战乱险，亦称政治暴乱险，包括战争险和内乱险，指外国投资者在东道国的投资因当地发生战争等军事行动或内乱而遭受损害，而由承保人负责赔偿。Ex16：“茶叶进口公司和C&W贸易公司〞我国承保的战争险中的战争指投资所在国发生的战争、内乱、恐怖行为以及其他类似的行为，将恐怖行为纳入战争险内。违约险违约险是指以东道国政府对投资者的毁约或违约，一般以无法诉诸东道国司法或仲裁机构解决，或者东道国或仲裁机构判决或裁决迟延或不能执行为条件。违约险发生的两种情况：东道国政府作为合同的第三方。东道国政府作为合同的当事方。第一种情况下，与征收和类似措施相重合，如美国海外私人投资公司就将二者均作为征用险而予以承保，不开列违约险。第二种情况是由于国家直接干预经济，介入商业经济而发生的，如国家进行自然资源开发、公共设施建设等，因此，该险别设立的主要目的是由东道国政府承当其参与国际经济活动的违约而产生的责任，这实际上和国际法上的有限豁免理论相照应。多边投资担保机构公(MIGA)将违约作为一个独立的险别加以承保，在国际投资保险业务上是一个创新。我国也将政府违约作为单独险别承保。政府违约指投资所在国政府非法地或者不合理地取消、违反、不履行或者拒绝成认其出具、签订的与投资有关的特定担保、保证或特许协议等。其他险别--延迟支付险，指投资者因投资所产生的到期债权，因东道国停止支付或延迟支付而完全不能得到保证或完全不能受益者。--营业中断险，由于发生禁兑事故、征收事故或战乱事故，致使投资人投保的某些营业暂时中断，从而遭受损失者，应由承保人给予赔偿。承保条件：为了使其投资保险业务可以正常开展，各海外投资保险机构在承保一项业务时往往要考虑各种因素。在适格投资者方面，一般各国的海外投资保险机构都要求投保的投资者和本国有相当的联系；在适格投资方面，各国一般只承保新投资，即除了创立新企业以外，还包括对现有企业的扩大，现代化和重建。此外各国都将股权投资作为适格投资的最重要的形式，在投资领域，有些国家对于特定行业的投资不提供保险，对于投资的效益，各国一般也要求一项海外投资既对投资者母国产生效益，又对东道国产生良好的效益。在适格东道国方面，有些国家实行单边投资保险制度，即不要求东道国政府和本国政府签订双边投资保护协定，而有些国家紧紧地将东道国与双边投资保护协定联系起来。其他规定：除了以上三方面内容之外，各国的海外投资保险还有一些其他规定，包括投保程序，保险期限，保险费率等。索赔假设约定的保险事故发生，在索赔上就出现两种情况：一种是承保人依国内保险合同的规定向投保人支付保险金，另一种是承保人取得代位求偿权向投资所在东道国索赔。--保险金支付，依据损失额和赔偿率来确定的。一般赔偿90%，自负10%。--投保人义务。预防和减少损失；尽快通知风险与损失的发生；保管好有关的一切资产和资料；向承保人转交有关承保投资的资产和权益；与承保人通力合作，帮助代位索赔。--承保人取得代位求偿权(取得投保人有关投资的一切权利，包括有关资产的所有权、债权、索赔权等，向东道国索赔)评价(参见教材p.209)国际投资担保的国际规那么《多边投资担保机构公约》的产生多边投资担保机构的法律地位和业务范围《汉城公约》签署的目的是成立“多边投资担保机构(MIGA)〞，MIGA于89年6月正式开始营业，其宗旨是为成员国的国际投资提供非商业风险的保险效劳和其他效劳，以促进成员国之间特别是向开展中国家的生产性投资的流动。MIGA的法律地位MIGA是世界银行集团的成员之一世界银行集团包括世界银行、国际金融公司、国际开发协议、解决投资争端国际中心、多边投资担保机构。，但它也是一个独立的国际组织。MIGA拥有完全的法人地位，有权缔结合同，取得并处理不动产和动产及进行法律诉讼世界银行集团包括世界银行、国际金融公司、国际开发协议、解决投资争端国际中心、多边投资担保机构。独立的法人地位对MIGA极为有利，因为作为一个多边投资担保机构，拥有独立的法人地位有利于其业务的正常开展。根据《公约》规定，机构法定资本为10亿特别提款权，分为10万股，每股1万特别提款权，由各成员国分别按分配定额认购，每个会员国认股数不得少于50股。从《公约》对会员国生效之日起90天内，每股股金的10％须以现金缴付〔开展中国家可以本国货币支付25％〕，另有10％用不可转让的无息本票或类似债券缴付。余下80％在机构需清偿其债务时催缴。美元。中国于1988年4月30日核准了《公约》，成为机构的创始会员国，认购股份达3.138％，是第六大股东，次于美国、日本、德国、法国和英国，在第二类会员国中居第一位。每一成员国应享有177张成员票，再按该成员国持有的股份，每持一股增加一张股份票。这一投票权安排实现了兴旺国家和开展中国家在决策权上的平横。MIGA的业务范围业务范围包括担保业务和非担保业务。根据《公约》规定，机构的目标是鼓励在其会员国之间，尤其是向开展中国家会员国融通生产性投资，以补充世界银行、国际金融公司和其他国际开发金融机构的活动。为到达这些目标，机构应在一会员国从其他会员国得到投资时，对投资的非商业性风险予以担保，包括共保和分保；在开展适宜的辅助性活动，以促进向开展中国家会员国和在开展中国家会员国间的投资流动；并且为推进其目标，行使其他必要和适宜的附带权力。05年6月，MIGA与中国出口信用保险公司签署谅解备忘录，为中国对外投资开展共同营销和提供共同保险。MIGA多年来与世行集团在中国的各机构密切配合，与世行外国投资咨询效劳局、国际金融公司私营企业伙伴关系中国办公室(PEPChina)以及世界银行中国局联合开展活动。多边投资担保机构的担保业务政治风险是MIGA的核心产品，根据《汉城公约》以及《MIGA业务细那么》，MIGA担保业务特点如下：担保申请--担保的初步申请：担保申请人应在投资或已作出不可撤销之投资承诺之前，向MIGA递交一份初步申请。包括投资者的信息、关于投资的信息、关于经纪人的信息。MIGA根据上述信息对申请人和投资的合格与否作出初步决定。如果认定合格，MIGA将向申请人提交一份登记通知以及最后担保申请。--担保的最后申请：申请人收到最后担保申请后，如果仍然投保，应填写最后担保申请，并将合资合同、可研报告和环评等资料文件一同交给MIGA。承保的险别--货币转移险：限制将东道国货币兑换成被保险人所接受的一种或者另一种可自由兑换货币并将该可自由兑换货币汇出东道国境外。--征收和类似措施：东道国政府采取任何立法措施或行政措施或者懈怠行为，剥夺被保险人对其投资享有的所有权或者控制权或者投资所的实质收益。与各国海外投资保险机制不同的是，东道国政府为管理其境内的经济活动而通常采取的普遍适用的非歧视性措施不在MIGA的承保范围之内。例如，采取税收、环境、劳工、国家平安等措施通常具有这些特征。这些是公约对欠兴旺国家的特别照顾。--违约险：这是MIGA的一个创新。违约险是作为合同一方的东道国政府不履行或违反与被保险人所签合同，并且被保险人无法求助于司法机关或仲裁机构对该违约作出裁决，或者司法机关或仲裁机构未能在担保合同规定的合理期限内作出裁决，或者虽然作出裁决但没有被执行。并非东道国违约就产生索赔权，必须用尽当地救济情况下才能向MIGA提出违约险索赔。--战争和内乱险：在东道国领土内发生的任何军事行动或者内乱。军事行动或者内乱包括不同国家的政府武装力量之间的敌对行动以及同一国家内部不同武装力量之间的敌对行为。内乱必须追求政治目标。但为了促进工人、学生或其他特别利益的行为以及针对被保险人的恐怖主义行为、绑架或类似行为，不构成内乱。--其他非商业风险：除上述四类外，应投资者与东道国共同请求，经MIGA董事会特别多数票通过，可以承保其他非商业风险。这些风险包括，针对被保险人进行的恐怖主义行为或绑架。但在任何情况下，东道国政府的行为或懈怠的同意或负有责任、货币贬值或降低定值的风险、担保合同缔结前的事件所造成的损失都不在MIGA的承保范围之内。合格投资合格投资是指MIGA承保的投资。MIGA对合格投资在形式、时间等提出了要求。--合格的投资形式股权投资非股权直接投资：其他形式的中长期投资：--合格投资的资产形式：货币投资，有形资产、无形资产--投资时间要求：只对新投资给予承保，即在对初步担保申请予以注册后开始实施，就是新投资，或者如果申请人没有提交初步申请，那么在最终申请被注册后实施的投资就是新投资。为技术更新、扩大、开展现有投资工程而投入资产，也就是追加投资也视为新投资；某项旨在全部或局部取得一个现有工程企业的投资；外国投资者将在其东道国所投工程中取得且可以汇出国外的利润用于再投资也视为新投资，也就是说，MIGA并不要求对某一工程的再投资必须是来源于该工程的原有投资的收益。--开展目的方面的要求：必须符合本国经济政策，或者促进开展中国家的经济开展作为目标。合格投资者只有符合规定条件的法人和自然人才能成为合格投资者。不具有法人地位的合伙、非法人社团和分支机构虽然不能以独立的实体名义向MIGA投保，但其所有权人可就他们在同一投资工程中各自拥有的那局部投资份额，分别向MIGA投保。此外，如果其中一局部投资者具有合格性，而另一局部不具有合格性，MIGA对该投资工程内与合格投资者的股份相应的投资局部可以签发担保合同。合格投资者必须是东道国以外的其他成员国的自然人和法人。是商业根底上经营的投资提供担保。特殊情况