党校研究生班刑法重点题(附法条)

刑法学复习重点一、简答题1、犯罪的概念和特征犯罪的概念：我国刑法典第13条规定：“一切危害国家主权、领土完整和平安，分裂国家、颠覆人民民族专政的政权和推翻社会主义制度，破坏社会秩序和经济秩序，侵犯国有财产或者劳动群众集体所有的财产，侵犯公民私人所有的财产，侵犯公民的人身权利、民主权利和其他权利，以及其他危害社会的行为，依照法律应当受刑罚处分的，都是犯罪，但是情节显著轻微危害不大的，不认为是犯罪。〞犯罪的根本特征：〔1〕犯罪是危害社会的行为，即具有一定的社会危害性。〔2〕犯罪是触犯刑律的行为，即具有刑事违法性。〔3〕犯罪是应受刑罚处分的行为，即具有应受惩罚性。//第十三条【犯罪概念】一切危害国家主权、领土完整和平安，分裂国家、颠覆人民民主专政的政权和推翻社会主义制度，破坏社会秩序和经济秩序，侵犯国有财产或者劳动群众集体所有的财产，侵犯公民私人所有的财产，侵犯公民的人身权利、民主权利和其他权利，以及其他危害社会的行为，依照法律应当受刑罚处分的，都是犯罪，但是情节显著轻微危害不大的，不认为是犯罪。2、想象竞合犯想象竞合犯概念和特征想象竞合犯，也称想象的数罪、观念的竞合，是指一个行为触犯数个罪名的犯罪形态。想象竞合犯具有以下两个特征：〔1〕行为人只实施了一个行为。〔2〕一个行为触犯了数个罪名。//想象竞合犯的处断原则对想象竞合犯，我国刑法理论界通说主张按“从一重处断原则〞处理，依照行为触犯的数个罪名中法定刑较重的犯罪定罪处分，而不实行数罪并罚。3、罪刑法定原则罪刑法定原则的含义：什么是犯罪，有哪些犯罪，各种犯罪的成立条件是什么，有哪些刑罚种类，各个刑种如何适用，以及各种具体罪的具体量刑幅度如何，均由刑法加以明确的规定。对于刑法分则没有明文规定为犯罪的行为，不得定罪处分。即“法无明文规定不为罪，范无明文规定不处分〞。//第三条【罪刑法定】法律明文规定为犯罪行为的，依照法律定罪处刑;法律没有明文规定为犯罪行为的，不得定罪处刑。4、巨额财产来源不明罪巨额财产来源不明罪，是指国家工作人员的财产、支出明显超过合法收入，差额巨大，而本人又不能说明其来源合法的行为。//第三百九十五条【巨额财产来源不明罪;隐瞒境外存款罪】国家工作人员的财产、支出明显超过合法收入，差额巨大的，可以责令该国家工作人员说明来源，不能说明来源的，差额局部以非法所得论，处五年以下有期徒刑或者拘役;差额特别巨大的，处五年以上十年以下有期徒刑。财产的差额局部予以追缴。国家工作人员在境外的存款，应当依照国家规定申报。数额较大、隐瞒不报的，处二年以下有期徒刑或者拘役;情节较轻的，由其所在单位或者上级主管机关酌情给予行政处分。5、无过当防卫特殊防卫，有的称无限制防卫，或者无过当防卫，是指我国《刑法》第20条第3款规定的正当防卫情况。这种防卫权的行使，虽然没有限度条件，但却有严格的法律限制的，除了应当具备防卫的意图、防卫的起因、防卫的对象、防卫的时间条件外，这种防卫具有特殊的起因条件，即对正在进行的行凶、杀人、抢劫、强奸、绑架以及其他严重危及人身平安的暴力犯罪进行防卫。//第二十条【正当防卫】为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在进行的不法侵害，而采取的制止不法侵害的行为，对不法侵害人造成损害的，属于正当防卫，不负刑事责任。正当防卫明显超过必要限度造成重大损害的，应当负刑事责任，但是应当减轻或者免除处分。对正在进行行凶、杀人、抢劫、强奸、绑架以及其他严重危及人身平安的暴力犯罪，采取防卫行为，造成不法侵害人伤亡的，不属于防卫过当，不负刑事责任。6、犯罪构成的共同要件根据我国刑法，任何一种犯罪的成立都必须具备四个方面的构成要件，即犯罪客体、犯罪客观方面、犯罪主体、犯罪主观方面的构成要件。//犯罪客体，是指刑法所保护而为犯罪所侵犯的社会主义社会关系。犯罪客观方面，是指犯罪活动的客观外在表现，包括危害行为、危害结果以及危害行为与危害结果之间的因果关系。犯罪主体，是指到达法定刑事责任年龄、具有刑事责任能力、实施危害行为的自然人。犯罪的主观方面，是指行为人有罪过〔包括成心和过失〕。7、刑法的根本原则〔1〕罪刑法定原则〔2〕适用刑法人人平等原则〔3〕罪责刑相适应原则//第三条【罪刑法定】法律明文规定为犯罪行为的，依照法律定罪处刑;法律没有明文规定为犯罪行为的，不得定罪处刑。第四条【法律面前人人平等】对任何人犯罪，在适用法律上一律平等。不允许任何人有超越法律的特权。第五条【罪责刑相适应】刑罚的轻重，应当与犯罪分子所犯罪行和承当的刑事责任相适应。8、牵连犯牵连犯，是指以实施某一犯罪为目的，其方法行为或者结果行为又触犯其他罪名的犯罪形态。牵连犯一般具备以下特征〔1〕牵连犯必须出于一个犯罪目的〔2〕牵连犯必须具有两个以上的行为〔3〕牵连犯的数个行为之间必须具有牵连关系〔4〕牵连犯的数个行为必须触犯不同的罪名9、危害公共平安罪危害公共平安罪，是指成心或者过失地实施危害不特定多数人的生命、健康或者公私财产的平安的行为。//这类犯罪是普通刑事犯罪中危害最严重的犯罪，其根本特征如下：〔1〕客体要件是行为危害了公共平安〔2〕客观方面表现为实施了危害不特定或者多数人的生命、健康或者财产的行为〔3〕主体多为一般主体，但少数犯罪要求特殊主体。〔4〕主观方面既有成心犯罪，也有过失犯罪10、受贿罪受贿罪，是指国家工作人员利用职务上的便利，索取他人财物的，或者非法收受他人财物，为他人谋取利益的行为。本罪的构成要件：〔1〕本罪的客体，是国家工作人员公务行为的廉洁性，因索取他人财物而构成的受贿罪，在主要侵犯公务行为的廉洁性的同时，还侵犯了被迫交付财物的财产权利。〔2〕本罪客观方面，表现为行为人利用职务上的便利，收取他人贿赂的行为。〔3〕本罪的主体，是特殊主体，必须是国家工作人员，其范围依据刑法第93条的规定确定。//第三百八十八条【受贿罪;利用影响力受贿罪】国家工作人员利用本人职权或者地位形成的便利条件，通过其他国家工作人员职务上的行为，为请托人谋取不正当利益，索取请托人财物或者收受请托人财物的，以受贿论处。国家工作人员的近亲属或者其他与该国家工作人员关系密切的人，通过该国家工作人员职务上的行为，或者利用该国家工作人员职权或者地位形成的便利条件，通过其他国家工作人员职务上的行为，为请托人谋取不正当利益，索取请托人财物或者收受请托人财物，数额较大或者有其他较重情节的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处分金;数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处分金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处七年以上有期徒刑，并处分金或者没收财产。离职的国家工作人员或者其近亲属以及其他与其关系密切的人，利用该离职的国家工作人员原职权或者地位形成的便利条件实施前款行为的，依照前款的规定定罪处分。11、直接成心犯罪的直接成心，是指行为人明知自己的行为必然或者可能发生危害社会的结果并且希望这种结果发生的心理状态。按照认识因素的不同，乐意把犯罪的直接成心区分为两种表现形式：〔1〕行为人明知自己的行为必然发生危害社会的结果，并且希望这种结果发生的心里状态。〔2〕行为人明知自己的行为可能发生危害社会的结果，并且希望这种结果发生的心里状态。//第十四条【成心犯罪】明知自己的行为会发生危害社会的结果，并且希望或者放任这种结果发生，因而构成犯罪的，是成心犯罪。成心犯罪，应当负刑事责任。12、刑罚目的刑罚目的是指人民法院代表国家对犯罪分子适用刑罚所要到达的目标或效果，它就是预防犯罪。〔1〕特殊预防所谓特殊预防，是指通过对犯罪分子适用刑罚，惩罚改造犯罪分子，预防他们重新犯罪。〔2〕一般预防一般预防，是指通过对犯罪分子适用刑罚，威慑、儆戒潜在的犯罪人，防止他们走上犯罪的道路。13、不作为犯罪不作为，就是指行为人负有实施某种行为的特定法律义务，能够履行而不履行的危害行为。不作为违反的是刑法中命令性标准，即“当为而不为〞。//不作为除了应该具备危害行为的三个根本特征，其成立在客观方面还应当具备如下三个条件。〔1〕行为人负有实施某种作为的特定法律义务，这是构成不作为的前提条件。不作为的义务来源一般认为包括四种情况：第一，法律明文规定的义务；第二，职业或者业务上要求的义务；第三，法律行为引起的作为义务；第四，先行行为引起的义务。〔2〕行为人有能力履行特定法律义务，这是不作为成立的重要条件。〔3〕行为人没有履行作为的特定法律义务，这是不作为成立的关键条件。14、拐卖儿童罪和拐骗儿童罪的区别拐卖儿童罪，是指以出卖为目的，拐骗、绑架、售卖、贩卖、接送、中转儿童的行为。拐骗儿童罪，是指拐骗不满14周岁的儿童，使其脱离家庭或者其监护人的行为。两罪都侵犯的是人身权利，都可以儿童为对象，也都能采用欺骗手段，区别的关键在于：拐卖儿童罪是以出卖为目的，而拐卖儿童罪不以出卖为目的，一般是为了供自己或他人收养、奴役。//第二百四十条【拐卖妇女、儿童罪】拐卖妇女、儿童的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处分金;有以下情形之一的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处分金或者没收财产;情节特别严重的，处死刑，并处没收财产：(一)拐卖妇女、儿童集团的首要分子;(二)拐卖妇女、儿童三人以上的;(三)奸淫被拐卖的妇女的;(四)诱骗、强迫被拐卖的妇女卖淫或者将被拐卖的妇女卖给他人迫使其卖淫的;(五)以出卖为目的，使用暴力、胁迫或者麻醉方法绑架妇女、儿童的;(六)以出卖为目的，偷盗婴幼儿的;(七)造成被拐卖的妇女、儿童或者其亲属重伤、死亡或者其他严重后果的;(八)将妇女、儿童卖往境外的。拐卖妇女、儿童是指以出卖为目的，有拐骗、绑架、收买、贩卖、接送、中转妇女、儿童的行为之一的。//第二百六十二条【拐骗儿童罪;组织残疾人、儿童乞讨罪;组织未成年人进行违反治安管理活动罪】拐骗不满十四周岁的未成年人，脱离家庭或者监护人的，处五年以下有期徒刑或者拘役。以暴力、胁迫手段组织残疾人或者不满十四周岁的未成年人乞讨的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处分金;情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处分金。组织未成年人进行盗窃、诈骗、抢夺、敲诈勒索等违反治安管理活动的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处分金;情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处分金。15、危险驾驶罪危险驾驶罪，是指在道路上驾驶机动车具有追逐竞赛、醉酒驾驶等特定危险驾驶情形的行为。本罪的构成要件是：〔1〕本罪侵犯的客体是公路交通运输平安及行人人身、车辆及其他公共设施的平安。〔2〕本没的客观方面表现为在道路上实施以下行为之一的情况：追逐竞驶，情节恶劣的；醉酒驾驶机动车的；从事校车业务或者旅客运输，严重超过额定超员载客，或者严重超过规定时速行使的；违反危险化学品平安管理规定运输危险化学品，危及公共平安的。〔3〕本罪的主体为一般主体，即任何已满16周岁、具有刑事责任能力的自然人，均可成为本罪的主体。〔4〕本罪主观方面出自成心，多数学者认为行为人对危及公共平安持放任的心理态度。//第一百三十三条【交通肇事罪;危险驾驶罪】违反交通运输管理法规，因而发生重大事故，致人重伤、死亡或者使公私财产遭受重大损失的，处三年以下有期徒刑或者拘役;交通运输肇事后逃逸或者有其他特别恶劣情节的，处三年以上七年以下有期徒刑;因逃逸致人死亡的，处七年以上有期徒刑。在道路上驾驶机动车追逐竞驶，情节恶劣的，或者在道路上醉酒驾驶机动车的，处拘役，并处分金。有前款行为，同时构成其他犯罪的，依照处分较重的规定定罪处分。二、论述题1、如何理解我国刑法定的数罪并罚原则？我国刑法中数罪并罚原则的运用我国刑法典第69条所确立的是以限制加重原则为主，以吸收原则和并科原则为补充的折中原则。即我国刑法中规定的数罪并罚原则的特点是全面兼采各种数罪并罚原则，但限制加重原则的适用居于主导地位，吸收原则和并科原则居于辅助地位具体地说，我国刑法中数罪并罚原则的适用规则如下：〔1〕判决宣告数个死刑或最重刑为死刑(含死刑缓期执行)的，采用吸收原则，应决定执行一个死刑，低于死刑的其他主刑不再执行。〔2〕判决宜告数个无期徒刑或址重刑为无期徒刑的，采用吸收原则,应决定执行一个无期徒刑，低于无期徒刑的其他主刑不再执行，也不能将两个以上的无期徒刑合并升格为死刑。〔3〕判决宜告的数个主刑为有期自由刑即有期徒刑、拘役刑，管制刑的，区分如下情况分别采取限制加重原则、吸收原则和并科原则。①判决宣告的数个主刑为同种有期自由刑，采取限制加重原则。决定执行的刑期或最低执行刑期，受所判数刑中的最高刑期以上的限制，而且可以超过各种有期自由刑的法定最高期限〔管制2年、拘役6个月、有期徒刑15年〕。有期徒刑总和刑期不满35年的，最高不超过20年；总和刑期35年以上的，最高不超过25年；拘役刑期最高不能超过1年；管制刑期最高不能超过3年。②判决宣告的数个主刑中有有期徒刑和拘役的，采取吸收原则，即执行有期徒刑，拘役不再执行。③判决宣告的数个主刑中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，采取并科原则，即有期徒刑、拘役执行完毕后，再执行管制。〔4〕数罪中有判处附加刑的，根据附加刑种类的不同，分别采取并科、合并和分别执行的原则。//第六十九条【判决宣告前一人犯数罪的并罚】判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。第七十条【判决宣告后发现漏罪的并罚】判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现被判刑的犯罪分子在判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。已经执行的刑期，应当计算在新判决决定的刑期以内。第七十一条【判决宣告后又犯新罪的并罚】判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，被判刑的犯罪分子又犯罪的，应当对新犯的罪作出判决，把前罪没有执行的刑罚和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。2、如何理解罪刑法定原则？〔1〕罪刑法定原则的含义：什么是犯罪，有哪些犯罪，各种犯罪的成立条件是什么，有哪些刑罚种类，各个刑种如何适用，以及各种具体罪的具体量刑幅度如何，均由刑法加以明确的规定。对于刑法分则没有明文规定为犯罪的行为，不得定罪处分。即“法无明文规定不为罪，范无明文规定不处分〞。〔2〕罪刑法定原则在我国刑法中的表达：修订的刑法典第3条规定：“法律明文规定为犯罪行为的，依照法律定罪处分；法律没有明文规定为犯罪行为的，不得定罪处分。〞〔3〕罪刑法定原则的司法适用：刑法规定的罪刑法定原则要付诸实现，有赖于司法机关的执法活动，从我国的司法实践来看、切实贯彻执行罪刑法定原则，必须注意以下几个问题：第一，正确认定犯罪和判处刑罚。对于刑法明文规定的各种犯罪，司法机关必须以事实为根据，以法律为准绳，认真把握犯罪的本质特征和犯罪构成的具体要件，严格区分罪与非罪、此罪与彼罪的界限，做到定性准确，不枉不纵，于法有据，名副其实。对各种犯罪的量刑，亦必须严格以法定刑及法定情节为依据。第二，正确进行司法解释。对于刑法规定不够具体的犯罪，最高司法机关通过进行司法解释，指导具体的定罪量刑活动，这对于弥补立法的缺乏，统一标准和指导司法实务，具有重要的意义但是，进行司法解释不能超过其应有的权限，无论是扩张解释，还是限制解释，都不能违反法律规定的真实意图，更不能以司法解释代替刑事立法。否则，就会背离罪刑法定原则。3、如何理解不作为犯罪？不作为，就是指行为人负有实施某种行为的特定法律义务，能够履行而不履行的危害行为。不作为违反的是刑法中命令性标准，即“当为而不为〞。不作为除了应该具备危害行为的三个根本特征，其成立在客观方面还应当具备如下三个条件。〔1〕行为人负有实施某种作为的特定法律义务，这是构成不作为的前提条件。不作为的义务来源一般认为包括四种情况：第一，法律明文规定的义务；第二，职业或者业务上要求的义务；第三，法律行为引起的作为义务；第四，先行行为引起的义务。〔2〕行为人有能力履行特定法律义务，这是不作为成立的重要条件。4、如何理解刑罚目的？刑罚目的是指人民法院代表国家对犯罪分子适用刑罚所要到达的目标或效果，它就是预防犯罪。〔1〕特殊预防所谓特殊预防，是指通过对犯罪分子适用刑罚，惩罚改造犯罪分子，预防他们重新犯罪。对犯罪分子适用刑罚，除对极少数罪行极其严重的犯罪人适用死刑外，主要是通过刑罚的剥夺、惩罚和教育改造的方法，限制或剥夺犯罪分子的再犯罪能力，使其认罪服法，悔过自新，重新做人。特殊预防主要具有以下两个方面的作用：第一，剥夺与惩罚是预防犯罪分子再次犯罪的前提。第二，教育与改造是预防犯罪分子重新犯罪的根本措施。特殊预防的主要表现方式：①对极少数罪行极其严重的犯罪人，通过适用死刑立即执行的方式，永远剥夺其重新犯罪的能力。这是一种最简单、最有效的特殊预防方式，但是，用这种方式来实现特殊预防目的却存在较大的负面租用，应当尽量限制使用。②对绝大多数犯罪人通过使用不同期限自由刑的方式，使犯罪人在一定时期内于社会隔离，同事再其服刑期间对其进行教育改造，使他们成为遵纪守法的公民，不致再危害社会，这是特殊预防最根本和最主要的方式。③对经济犯罪、财产犯罪和其他贪财图利犯罪的犯罪人适用财产刑，剥夺其重新犯罪的资本和物质条件，使其得不偿失，从而不能、不敢、不远再次犯罪。④通过对某些犯罪独立或附加使用资格刑，剥夺其一定的权利或资格，从而防止他们利用这些权利或资格重新进行犯罪，这也是特殊预防的另一种重要方式。〔2〕一般预防一般预防，是指通过对犯罪分子适用刑罚，威慑、儆戒潜在的犯罪人，防止他们走上犯罪的道路。我国刑罚一般预防的对象不是犯罪人，而是没有犯罪的社会成员，包括危险分子、不稳定分子、刑事被害人以及其他社会成员。一般预防主要是通过刑罚的威慑、儆戒功能表现出来，主要为以下三种方式：①通过制定、适用和执行刑罚，威慑社会上的危险分子和不稳定分子，抑制他们的犯罪意念，使他们不敢以身试法。②通过制定、适用和执行刑罚，说明国家对犯罪的不能容忍的态度和决心，安抚被害人及其家属，以防止报复性犯罪活动的发生。③通过制定、适用和执行刑罚，提高广阔公民的法制观念，鼓励他们积极地同犯罪作斗争。5、如何理解犯罪成心？犯罪成心是罪过形式之一，是成心犯罪的主观心理态度。我国刑法典第14条规定：“明知自己的行为会发生危害社会的结果，并且希望或者放任这种结果发生，因而构成犯罪的，是成心犯罪。〞从内涵上分析，犯罪成心包含两项内容或称两个要素：一是行为人明知自己的行为会发生危害社会的结果，这种“明知〞心理学上所讲的认识方面的因素，亦称意识方面因素；二是行为人希望或者放任这种危害结果的发生，这种“希望〞或“放任〞的心理属于心理学上意志方面的因素。犯罪成心的类型：按照行为人对危害结果所持的心理态度即成心的意志因素的不同，刑法理论上把犯罪成心区分为直接成心与间接成心两种类型。〔1〕直接成心犯罪的直接成心，是指行为人明知自己的行为必然或者可能发生危害社会的结果，并且希望这种结果发生的心理状态。按照认识因素的不同内容，可以把直接成心区分为两种表现形式：第一，行为人明知自己的行为必然发生危害社会的结果，并且希望这种结果发生的心理状态。第二，行为人明知自己的行为可能发生危害社会的结果，并且希望这种结果发生的心理状态。〔2〕间接成心犯罪的间接成心，是至行为人明知自己的行为可能发生危害社会的结果，并且放任这种结果发生的心理状态。用公式表示即为“可能发生+放任发生〞。在认识特征上,间接成心表现为行为人认识到自己的行为“可能〞发生危害社会结果的心理状态。在意志特征上，间接成心表现为行为人放任危害结果发生的心理状态。在司法实践中，犯罪的间接成心大致表现为以下四种情况：第一，行为人追求某一个犯罪目的而放任另一个危害结果的发生。第二，行为人追求一个非犯罪目的而放任某种危害结果的发生。第三，突发性的犯罪，不计后果，往往是针对一对象实施侵害的放任更为严重结果的发生。第四，行为人出于藐视法纪、追求刺激等动机，实施某种具有危险性、危害性的行为，放任对不特定对象多种危害结果的发生或不发生。6、如何理解一般累犯的成立条件〔修改后的〕？根据我国刑法典第65条第1款的规定，被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子刑罚执行完毕或者赦免以后，在5年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处分，但是过失犯罪和不满18周岁的人犯罪除外。据此，一般累犯，是指年满18周岁因成心犯罪被判处有期徒刑以上刑罚并在刑罚执行完毕或者赦免以后，在5年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之成心犯罪之人。一般累犯的构成要件：〔1〕前罪与后罪必须是成心犯罪。者是成立一般累犯的罪质条件，如果行为人实施的前后最均为过失犯罪，或者前后罪其中之一是过失犯罪，则不构成累犯。这是我国刑法对构成一般累犯主观罪过条件的限制。〔2〕犯前罪时必须年满18周岁，这是构成一般累犯的主体条件。如果犯前罪时不满18周岁，即使是成心犯罪，或者犯后罪是成心犯罪且年满18周岁的，也不构成累犯。〔3〕前罪被判处有期徒刑以上的刑罚，后罪应当被判处有期徒刑以上的刑法。即构成一般累犯的前罪被判处有期徒的刑法和犯罪应当被判处有期徒刑以上的刑法。这是成立一般累犯的刑度条件。如果前罪所判处的刑罚和后罪所判处的刑罚均低于有期徒刑，或者其中之一低于有期徒刑，不构成累犯。所谓被判处有期徒刑以上刑罚，包括判处有期徒刑、无期徒刑和死刑缓期执行；所谓应当判处有期徒刑以上刑罚，是指所犯的后罪根据事实和法律规定，应当判处有期徒刑、无期徒刑和死刑缓期执行，而不是指该罪的法定刑包括有期徒刑以上的刑法。所以，这里所谓的有期徒刑，均指宣告刑而言。〔4〕后罪发生在前罪的刑罚执行完毕或者赦免以后5年之内。这是构成一般累犯的时间条件。所有刑罚执行完毕，是指主刑执行完毕，不包括附加刑在内。主刑执行完毕5年内又犯罪，及时附加刑未执行完毕，仍构成累犯。所谓赦免，是指特赦减免而言。我国刑法以刑满或赦免后5年内再犯罪，作为构成一般累犯的时间条件。假设后罪发生的前罪的刑罚执行期间，则不构成累犯，而应适用数罪并罚，假设后罪发生在前罪的刑罚执行完毕或者赦免5年以后，也不构成累犯。被假释的犯罪分子，如果在假释考验期内又犯心醉，不构成累犯，而应撤销假释，适用数罪并罚。被判处有期徒刑宣告缓刑的犯罪分子，如果在缓刑考验期满后又犯罪，不构成累犯，因为缓刑是附条件的不执行所宣告的刑罚，考验期满原判的刑罚就不再执行了，而不是刑罚已经执行完毕，不符合累犯的构成条件，置于被判有期徒刑宣告缓刑的犯罪分子，如在缓刑考验期内又犯新罪，同样不构成累犯，而应当撤销缓刑，适用数罪并罚。//第六十五条【一般累犯】被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处分，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。第六十六条【特别累犯】危害国家平安犯罪、恐怖活动犯罪、黑社会性质的组织犯罪的犯罪分子，在刑罚执行完毕或者赦免以后，在任何时候再犯上述任一类罪的，都以累犯论处。三、案例题见罪名不单独作答。重点应在贪污、受贿、挪用公款1、甲系民政局干部，负责管理防汛款，2005年，乙经营不善，通过甲借用防汛款30万，约定3个月归还，给甲1万元好处费，最终30万没有归还，本案如何处理？答:甲：挪用公款罪、受贿罪、侵占罪〔有争议〕乙：行贿罪2、甲系国家机关财务人员，乙是个体户，乙向甲借公款100万，送甲3万元，约定3个月归还。甲将钱划拨到银行，银行工作人员丙知道此事，用该款项一局部炒股，少缴税5万元。到期后，乙归还30万，甲因无力归还100万元，携带30万跑了，钱花完了，向司法机关投案。乙坦白交代并向司法机关告知丙的行为，本案如何处理？答、甲：挪用公款罪、贪污罪、受贿罪〔有自首情节，从轻〕；乙：挪用公款罪的共犯、行贿罪〔立功表现、坦白〕丙：偷税罪见罪名不单独作答。四、考试可能涉及的到的罪名1、成心杀人罪成心杀人罪，是指成心非法剥夺他人生命的行为。构成要件：〔1〕本罪的客体，是他人的生命权利。人的生命权始于出生，终于死亡。因此，本最罪的对象只能是有生命的自然人。生命的起始标志，刑法理论上认识不一致。我国通说认为，人的生命起始于胎儿脱离母体后，开始独立呼吸。生命的终结，我国实践中以心脏停止跳动为生命终结的标志。〔2〕本罪的客观方面，表现为非法剥夺他人生命的行为。〔3〕本罪的主体，为一般主体。凡年满14周岁的具有刑事责任能力的自然人均可构成。〔4〕本罪的主观方面，要求行为人具有非法剥夺他人生命的成心，包括直接成心和间接成心。//第二百三十二条【成心杀人罪】成心杀人的，处死刑、无期徒刑或者十年以上有期徒刑;情节较轻的，处三年以上十年以下有期徒刑。2、抢劫罪抢劫罪，是指以非法占有为目的，对公司财物的所有人或管理人，当场使用暴力、胁迫或者其他方法，迫使其当场交出财物或将财物抢走的行为。本罪的构成要件：〔1〕本罪的客体是复杂客体，即不仅侵犯了公私财产所有权，同时也侵犯了他人的人身权利，公私财产权是抢劫罪的主要客体。〔2〕本罪客观方面表现为行为人实施了对公私财物的所有人或管理人，当场使用暴力、胁迫或者其他方法，迫使其当场交出财物或将财物抢走的行为。携带凶器抢夺的按抢劫罪处分。〔3〕本罪的主体为一般主体，根据刑法第17条第2款的规定，已满14周岁未满16周岁的人犯抢劫罪的，也应负刑事责任。〔4〕本罪的主观方面，行为人出于直接成心，并具有非法占有公私财物的目的。犯盗窃、诈骗、抢夺罪，为窝藏脏物、抗拒抓捕或者消灭证据而当场使用暴力或者以暴力相威胁的，应依抢劫罪定罪处分，就是转化性抢劫罪。//第二百六十三条【抢劫罪】以暴力、胁迫或者其他方法抢劫公私财物的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处分金;有以下情形之一的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处分金或者没收财产：(一)入户抢劫的;(二)在公共交通工具上抢劫的;(三)抢劫银行或者其他金融机构的;(四)屡次抢劫或者抢劫数额巨大的;(五)抢劫致人重伤、死亡的;(六)冒充军警人员抢劫的;(七)持枪抢劫的;(八)抢劫军用物资或者抢险、救灾、救济物资的。3、贪污罪贪污罪，是指国家工作人员或者受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产的人员，利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财产的行为。本罪的构成要件：本罪的客体是复杂客体，即同时侵犯了公务人员公务行为的廉洁性和公共财产的所有权，但主要客体是公务行为的廉洁性。本罪的客观方面，表现为行为人利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段侵占财物。利用职务上的便利和非法占有财物必须同时具备，但二者之间必须具有实质性的、紧密的联系。本罪的主体为特殊的主体。本罪在主观方面，行为人必须处于成心，并且具有利用职务上的便利非法占有公共财产〔公私财物〕的犯罪目的。//第三百八十二条【贪污罪】国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的，是贪污罪。受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产的人员，利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有国有财物的，以贪污论。与前两款所列人员勾结，伙同贪污的，以共犯论处。//第三百八十三条【对犯贪污罪的处分规定】对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照以下规定处分：(一)个人贪污数额在十万元以上的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，可以并处没收财产;情节特别严重的，处死刑，并处没收财产。(二)个人贪污数额在五万元以上不满十万元的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产;情节特别严重的，处无期徒刑，并处没收财产。(三)个人贪污数额在五千元以上不满五万元的，处一年以上七年以下有期徒刑;情节严重的，处七年以上十年以下有期徒刑。个人贪污数额在五千元以上不满一万元，犯罪后有悔改表现、积极退赃的，可以减轻处分或者免予刑事处分，由其所在单位或者上级主管机关给予行政处分。(四)个人贪污数额不满五千元，情节较重的，处二年以下有期徒刑或者拘役;情节较轻的，由其所在单位或者上级主管机关酌情给予行政处分。对屡次贪污未经处理的，按照累计贪污数额处分。4、受贿罪受贿罪，是指国家工作人员利用职务上的便利，索取他人财物的，或者非法收受他人财物，为他人谋取利益的行为。本罪的构成要件：本罪的客体，是国家工作人员公务行为的廉洁性，因索取他人财物而构成的受贿罪，在主要侵犯公务行为廉洁性的同时，还侵犯了被迫交付财物的人的财产权利。本罪的客观方面，表现为行为人利用职务上的便利，收取他人贿赂的行为。本罪的主体，是特殊主体，即必须是国家工作人员，其范围依据刑法第93条的规定确定。本罪的主观方面，行为人必须出于成心。//第三百八十五条【受贿罪】国家工作人员利用职务上的便利，索取他人财物的，或者非法收受他人财物，为他人谋取利益的，是受贿罪。国家工作人员在经济往来中，违反国家规定，收受各种名义的回扣、手续费，归个人所有的，以受贿论处。第三百八十六条【对犯受贿罪的处分规定】对犯受贿罪的，根据受贿所得数额及情节，依照本法第三百八十三条的规定处分。索贿的从重处分。5、挪用公款罪挪用公款罪，是指国家工作人员利用职务上的便利，挪用公款归个人使用，进行非法活动，或者挪用公款数额较大、进行营利活动，或者挪用公款数额较大、超过3个月未还的行为。挪用公款罪的构成特征是：本罪的客体，是负责客体，即同时侵犯了公务行为的廉洁性和公款的所有权。本罪的客观方面表行为行为人便利，挪用公款归个人使用，进行非法活动，或者挪用公款数额较大、进行营利活动，或者挪用公款数额较大、超过3个月未还的行为。本罪的主体是特殊主体，即必须是国家工作人员。本罪的主观方面，行为人必须出于成心，并且有非法挪用公款归个人使用的犯罪目的。//第三百八十四条【挪用公款罪】国家工作人员利用职务上的便利，挪用公款归个人使用，进行非法活动的，或者挪用公款数额较大、进行营利活动的，或者挪用公款数额较大、超过三个月未还的，是挪用公款罪，处五年以下有期徒刑或者拘役;情节严重的，处五年以上有期徒刑。挪用公款数额巨大不退还的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑。挪用用于救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济款物归个人使用的，从重处分。6、强奸罪强奸罪，是指以暴力、胁迫或者其他手段，违背妇女意志，强行与妇女性交，或者成心与不满14周岁的由于发生性关系的行为。本罪的构成要件：本罪的客体是女性的性自由权利和幼女的身心健康权利。本罪的客观方面表现为以暴力、胁迫或者其他手段，违背妇女意志，强行与之性交，或者与不满14周岁的由于发生性关系的行为。本罪的主体是年满14周岁并且具有刑事责任能力的男性。本罪的主观方面是直接成心，并且具有违背妇女意志强行与之发生性交的成心内容。对于幼女发生性交构成强奸罪的，要求明知或者应当知道是幼女。//第二百三十六条【强奸罪】以暴力、胁迫或者其他手段强奸妇女的，处三年以上十年以下有期徒刑。奸淫不满十四周岁的幼女的，以强奸论，从重处分。强奸妇女、奸淫幼女，有以下情形之一的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑：(一)强奸妇女、奸淫幼女情节恶劣的;(二)强奸妇女、奸淫幼女多人的;(三)在公共场所当众强奸妇女的;(四)二人以上轮奸的;(五)致使被害人重伤、死亡或者造成其他严重后果的。7、盗窃罪盗窃罪，是指以非法占有为目的，秘密窃取公私财物，数额较大，或者屡次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃公私财物的行为。本罪的构成要件：本罪的客体，是公私财产所有权。本罪的客观方面一般表现为以秘密窃取的方法，将公私财物转移到自己的控制之下，并非法占有的行为。本罪的主体是一般主体，即年满16周岁、具有刑事责任能力的自然人。本最大额主观方面是直接成心，即明智是他人或者单位所有或者持有的财物，以非法占有为目的，实施盗窃财物的行为。//第二百六十四条【盗窃罪】盗窃公私财物，数额较大的，或者屡次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处分金;数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处分金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处分金或者没收财产。第二百六十五条【盗窃罪】以牟利为目的，盗接他人通信线路、复制他人电信码号或者明知是盗接、复制的电信设备、设施而使用的，依照本法第二百六十四条的规定定罪处分。8、侵占罪侵占罪，是指以非法占有为目的，将代为帮管的他人财物或者他人的遗忘物、埋藏物非法据为己有，数额较大且拒不退还或者拒不交出的行为。本罪的构成要件是：本罪的客体是公私财物的所有权。本罪的客观方面表现为，将代为帮管的他人财物或者他人的遗忘物、埋藏物非法据为己有，数额较大且拒不退还或者拒不交出的行为。本罪的主体是一般主体，即年满16周岁、具有刑事责任能力的自然人。本罪的主观方面是直接成心，即明知自己合法持有的是代为保管的他人财产或者他人的遗忘物、埋藏物，以非法占有为目的，拒不退还或者拒不交出。//第二百七十条【侵占罪】将代为保管的他人财物非法占为己有，数额较大，拒不退还的，处二年以下有期徒刑、拘役或者罚金;数额巨大或者有其他严重情节的，处二年以上五年以下有期徒刑，并处分金。将他人的遗忘物或者埋藏物非法占为己有，数额较大，拒不交出的，依照前款的规定处分。本条罪，告诉的才处理。9、绑架罪绑架罪，是指以勒索财物为目的的绑架他人，或者绑架他人作为人质的行为。本罪的构成要件是：本罪的客体是复杂客体，包括他人的人身自由权、健康、生命权利以及公私财产所有权利。本罪的客观方面，虽然立法对本罪的绑架的手段没有规定，但是从绑架的含义来说，是使用暴力、胁迫或者其他手段劫持他人的行为。本罪的主体是一般主体，凡年满14周岁的具有刑事责任能力的自然人均可构成。本罪的主观方面是直接成心。根据刑罚规定，本罪的成心内容有二：一是以勒索财物为目的；二是除勒索财物或者出卖为目的意外，以获取其他利益为目的，可以是为了满足政治目的，也可能是为其他利益，但不影响本罪的成立。//第二百三十九条【绑架罪】以勒索财物为目的绑架他人的，或者绑架他人作为人质的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处分金或者没收财产;情节较轻的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处分金。犯前款罪，致使被绑架人死亡或者杀害被绑架人的，处死刑，并处没收财产。以勒索财物为目的偷盗婴幼儿的，依照前两款的规定处分。10、敲诈勒索罪敲诈勒索罪，是指以非法占有为目的，以威胁或者要挟的方法，强索公私财物，数额较大或者屡次敲诈勒索的行为。本罪的构成要件是：本罪的客体为复杂客体，主要客体是公私财物所有权，次要客体是他人的人身权利或者其他权利。本罪的客观方面表现为以威胁或者要挟的方法，强索公私财物，数额较大或者屡次敲诈勒索的行为。本罪的主体为一般主体，即年满16周岁、具有刑事责任能力的自然人。本罪的主观方面是直接成心，且以非法占有为目的。//第二百七十四条【敲诈勒索罪】敲诈勒索公私财物，数额较大或者屡次敲诈勒索的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处分金;数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处分金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑，并处分金。五、教学指导另外重点掌握的内容1、刑法的特点〔1〕刑法的强制性最为严厉。〔2〕刑法的保障性。〔3〕刑罚所保护的社会关系范围广泛性。2、刑法的效力范围刑法的效力范围，即刑罚的适用范围，是指刑法在什么地方、对什么人和在什么时间内具有效力。它包括空间效力范围和时间效力范围。刑法的空间效力范围是刑法效力所及的地域。即刑法在什么地方和对什么人发生效力。刑法的时间效力范围，包括刑法的生效时间和刑法的失效时间，和刑法的溯及力。//第六条【属地管辖权】凡在中华人民共和国领域内犯罪的，除法律有特别规定的以外，都适用本法。凡在中华人民共和国船舶或者航空器内犯罪的，也适用本法。犯罪的行为或者结果有一项发生在中华人民共和国领域内的，就认为是在中华人民共和国领域内犯罪。第七条【属人管辖权】中华人民共和国公民在中华人民共和国领域外犯本法规定之罪的，适用本法，但是按本法规定的最高刑为三年以下有期徒刑的，可以不予追究。中华人民共和国国家工作人员和军人在中华人民共和国领域外犯本法规定之罪的，适用本法。第八条【保护管辖权】外国人在中华人民共和国领域外对中华人民共和国国家或者公民犯罪，而按本法规定的最低刑为三年以上有期徒刑的，可以适用本法，但是按照犯罪地的法律不受处分的除外。第九条【普遍管辖权】对于中华人民共和国缔结或者参加的国际条约所规定的罪行，中华人民共和国在所承当条约义务的范围内行使刑事管辖权的，适用本法。第十条【对外国刑事判决的消极成认】凡在中华人民共和国领域外犯罪，依照本法应当负刑事责任的，虽然经过外国审判，仍然可以依照本法追究，但是在外国已经受过刑罚处分的，可以免除或者减轻处分。第十一条【外交代表刑事管辖豁免】享有外交特权和豁免权的外国人的刑事责任，通过外交途径解决。第十二条【溯及力】中华人民共和国成立以后本法施行以前的行为，如果当时的法律不认为是犯罪的，适用当时的法律;如果当时的法律认为是犯罪的，依照本法总则第四章第八节的规定应当追诉的，按照当时的法律追究刑事责任，但是如果本法不认为是犯罪或者处刑较轻的，适用本法。本法施行以前，依照当时的法律已经作出的生效判决，继续有效。3、刑事责任能力概念和种类刑事责任能力，是指行为人所具备的刑法意义上的识别和控制自己行为的能力。刑事责任能力的种类完全刑事责任能力。在我国刑法看来，凡年满16周岁，精神和生理功能健全而智力与知识开展正常的人，都是完全刑事责任能力人。完全无刑事责任能力一是未达责任年龄的幼年人；二是因精神疾病而不具备或丧失刑罚所要求的识别和控制自己行为能力的人。我国刑法典第17条、18条规定，我国刑法中的完全无责任能力的人，为不满14周岁的人和行为时因精神疾病而不能识别或者不能控制自己行为的人。相对无刑事责任能力〔相对有刑事责任能力〕我国刑法典第17条规定第2款规定的已满14周岁不满16周岁的人即属此。减轻刑事责任能力〔限制刑事责任能力、限定刑事责任能力、局部刑事责任能力〕已满14周岁不满18周岁的未成年人因其年龄因素的影响而不具备完全刑事责任能力；又聋又哑的人因其听能、语能缺失的影响而可能不具备完全刑事责任能力；盲人因其视能缺失的影响也可能不具备完全刑事责任能力；尚未完全丧失识别或者控制自己行为能力的精神病人因其精神疾病的影响而可能不具备完全刑事责任能力。4、影响刑事责任能力的因素〔1〕年龄与刑事责任能力完全不负刑事责任年龄阶段〔不满14周岁〕相对负刑事责任年龄阶段〔已满14周岁不满16周岁〕完全负刑事责任年龄阶段〔已满16周岁〕减轻刑事责任年龄阶段〔已满75周岁成心犯罪可以减轻或从轻，过失犯罪的应当减轻或从轻〕〔2〕精神障碍与刑事责任能力完全无刑事责任能力〔刑法第18条第1款：精神病人在不能识别或者不能控制自己行为的时候造成危害结果，经法定程序鉴定确认的，不负刑事责任，但是应当责令他的家属或者监护人严加看管和治疗；在必要的时候，由政府强制治疗〕完全负刑事责任的精神病人〔间歇性精神病，精神正常能够识别和控制自己行为时〕限制刑事责任的精神障碍人酒精中毒与刑事责任能力刑法第18条第4款：醉酒的人犯罪，应负刑事责任生理障碍与刑事责任能力刑法第19条：又聋又哑的人因其听能、语能缺失的影响而可能不具备完全刑事责任能力；盲人因其视能缺失的影响也可能不具备完全刑事责任能力；尚未完全丧失识别或者控制自己行为能力的精神病人因其精神疾病的影响而可能不具备完全刑事责任能力。//第十七条【刑事责任年龄】已满十六周岁的人犯罪，应当负刑事责任。已满十四周岁不满十六周岁的人，犯成心杀人、成心伤害致人重伤或者死亡、强奸、抢劫、贩卖毒品、放火、爆炸、投毒罪的，应当负刑事责任。已满十四周岁不满十八周岁的人犯罪，应当从轻或者减轻处分。因不满十六周岁不予刑事处分的，责令他的家长或者监护人加以管教;在必要的时候，也可以由政府收容教养。已满七十五周岁的人成心犯罪的，可以从轻或者减轻处分;过失犯罪的，应当从轻或者减轻处分。第十八条【特殊人员的刑事责任能力】精神病人在不能识别或者不能控制自己行为的时候造成危害结果，经法定程序鉴定确认的，不负刑事责任，但是应当责令他的家属或者监护人严加看管和医疗;在必要的时候，由政府强制医疗。间歇性的精神病人在精神正常的时候犯罪，应当负刑事责任。尚未完全丧失识别或者控制自己行为能力的精神病人犯罪的，应当负刑事责任，但是