质权的概念、特征、质权与抵押权的区别以及动产质押合同的实践性

甲公民乙公民1万元电脑〔1.2万元〕汇票〔2万元〕有价证券、普通债务、股权、知识产权、收益权动产权益第十七章质权物权法第十七章掌握质权的概念、特征、质权与抵押权的区别以及动产质押合同的实际性；熟习动产质权和权益质权的根本内容。目录第一节质权概述第二节动产质权第三节权益质权司法考试题和思索题

第一节质权概述一、质权的概念二、质权的特征三、质权与抵押权的区别四、质权的种类五、质权的社会作用一、质权的概念质权——是指债务人对债务人或第三人移转占有而供担保的动产或权益，在债务人不履行到期债务时，得就其价值优先受偿的权益。相关的概念：质权人：享有质权的债务人；出质人：提供质〔押〕物的债务人或第三人；质〔押〕物：出质人提供应质权人的、用以担保债务履行的财富。出质：债务人或第三人将财富交给债务人占有以担保债的履行的行为。二、质权的特征1、质权是移转标的物的占有而成立的担保物权；2、质权以动产和权益〔包括有价证券、普通债务、股权、知识产权和收益权〕等财富权益为客体；3、质权从属于被担保的债务；4、质权具有优先受偿性和物上代位性。三、质权与抵押权的区别1、成立要件和生效要件不同。抵押权的成立和生效不以抵押物的交付和占有为条件；而质权的成立与生效须以质押物的交付和占有为条件。2、标的物不同。抵押权的标的物为不动产、不动产用益物权和动产；质权的标的是动产和除不动产用益物权外的其他财富权益。问题：在动产上成立的担保物权是抵押权还是质权？应该根据债务人能否占有标的物来判别。3.公示方式不同。就主要方面来看，抵押权的公示方式为登记，质权的公示方式为占有。4.权益内容和效能不同。质权人有权占有质物，在债务人到期不履行债务时可以留置质物，而抵押权没有此内容和效能。四、质权的种类质权依其可设立的客体的不同可以分为：动产质权和权益质权其中，权益质权又可分为如下五种：1、有价证券质权；2、普通债务质权；3、股权质权；4、知识产权质权；5、收益权质权。质权分类如下表：动产质权质权有价证券质权普通债务质权；权益质权股权质权；知识产权质权；收益权质权。五、质权的社会作用质权是担保物权，其作用是以留置和优先受偿的双重效能共同担保债务的实现。其详细作用有：1、公示作用。质权由质权人占有质物，其占有本身已公示质权之存在；2、留置作用。质权人于出质期间占有质物，出质人于未清偿债务时不能恳求质权人返还质物，此时，质权人有留置质物的权益，以促使债务人履行债务；3、融资作用。以质权方式获得融资胜利率极高。承诺转质更能表达融资的功能，物尽其用。第二节动产质权一、动产质权概述二、动产质权的设立三、动产质权人的权益和义务四、动产出质人的权益和义务五、动产质权的消灭一、动产质权概述〔一〕动产质权的概念动产质权—是指债务人或第三人将其动产移交债务人占有，将该动产作为债务的担保，债务人到期不履行债务时，债务人有权依法以该动产折价或者以拍卖、变卖该动产的价款优先受偿的质权。简言之，动产质权是以动产为标的物的质权。动产质权是质权最典型的方式。〔二〕动产质权的主体动产质权的主体为质权人和出质人：质权人：享有质权的债务人；出质人：提供财富担保的债务人或特定的第三人；〔三〕动产质权的客体动产质权的客体是——动产：1.该动产必需是可让与的特定物；2.限制流通物可以设定质权，但在实现质权时，应由特定部门收买；3.机动车、船舶等可否设定质权？普通以为，假设法律无明文规定制止，那么应以为可以设立质押。4.机动车、船舶等设定质权能否要求登记？普通以为，无须办理登记。由于占有即具有公示效能。二、动产质权的设立—质押合同＋交付质权是商定的担保物权，其设立必需具备债务行为和物权行为两个法律行为。〔一〕签署书面的质押合同1、质押合同是要式合同，须采用书面方式订立<担保法>第64条第一款：“出质人和质权人该当以书面方式订立质押合同。〞质押合同的内容该当包括：〔1〕被担保的主债务的种类、数额；〔2〕债务人履行债务的期限；〔3〕质物的称号、数量、质量及情况；〔4〕质押担保的范围；〔5〕质物移交的时间；〔6〕当事人以为需求商定的其他事项。〔<担保法>65条〕2、当事人不得为“流质〞之约定“流质〞--是指在意定担保物权〔抵押、动产质押〕合同中，双方商定假设债务人到期不履行债务，担保物的一切权直接转移为债务人一切。流质条款取消了在实现担保物权时担保物的市场定价时机，在多数场所下对于担保人不利，所以各国法律均规定：流质条款无效。该规定的目的在于维护信誉买卖的公平，防止债务人利用其优势损害债务人的利益。3、质押合同签署后即发生债的效能如出质人不按合同移交质物，可清查其违约责任。——〔<担保法解释>第86条〕〔二〕质物的交付—动产质押合同的实际性质权成立的直接根据不是质押合同，而是出质人以质押的意思而为的财富交付。<担保法>第64条第二款：“质押合同自质物移交于质权人占有时生效。〞该法律规定阐明质押合同是要物法律行为，具有典型的实际性特点。假设当事人只订立书面的动产质押合同，但没有移转质物的占有，即设质的动产没有交付的，那么动产质权不成立，债务人对质物不享有质权，对质物当然不享有优先受偿权。例如：[例1]甲欠乙人民币100万元，商定9月1日前归还，甲与乙于3月1日商定质押合同，以甲的5辆汽车质押，3月5日甲将5辆汽车开到乙处，乙将车放在自家车库。问：该汽车质押合同何时成立？何时生效？[答案]3月1日成立；3月5日生效。[例2]设例1中3月1日后，甲和乙商定，甲无需将汽车交与乙，甲将汽车放在自家车库即可。问：该质押合同能否生效？[答案]不生效，也不产生质权。[例3]设例1中3月5日汽车交与乙后，乙嫌保管汽车费事，于是与甲商定，于4月5日将汽车返还与甲占有。后甲于5月5日将此5辆汽车又出质给丙并交付给丙，担保债务为100万元，债务归还期亦在9月1日前。9月1日后，甲不能归还乙、丙之债。拍卖汽车得款120万元。问：乙、丙如何实现其债务？[答案]丙先拿走100万元；余20万元由乙受偿；乙的其他80万元转为普通债务，由甲负归还责任。[例4]设例1中，3月5日甲交付给乙的不是5辆汽车，而是3辆，乙未持异议，予以接受。问：该质押合同能否生效？标的是什么？[答案]生效，标的是3辆汽车。[例5]设例1中甲于3月5日交付汽车给乙后，在9月3日实现质权时发现，这5辆汽车原各有一只备用胎，现均放在甲的家中。问：乙可否恳求一同拍卖该5辆汽车的备用胎并优先受偿？[答案]不可。[担保法解释91条]动产质权的效能及于质物的从物，但是从物未伴随质物移交质权人占有的，质权的效能不及于从物。[例6]2002年2月，公民甲为买房子向公民乙借款8000元，商定同年6月底归还。为了保证能及时还钱，甲乙签署了一份质押合同，商定甲将本人的一辆价值9000元的摩托车交给乙作为质物，在甲不能归还借款时，该摩托车就归乙一切。甲为该摩托车买了保险，金额为8000元。甲在买了房子不久，就因单位裁员而下岗。到了同年6月28日，甲向乙表示不能按时还款。6月30日该摩托车被盗。根据以上案情，请回答以下问题：1.甲乙两人的质押合同在何时生效？2.甲乙的质押合同有没有不适宜的地方？3.摩托车被盗后，乙的质权能否消灭？〔三〕动产质权的好心获得<担保法解释>第84条规定：“出质人以其不具有一切权但合法占有的财富出质的，不知出质人无处分权的质权人行使质权后，因此给动产一切人呵斥损失的，由出质人承当赔偿责任。〞1.构成要件：〔1〕出质人对出质物无处分权；〔2〕出质人合法占有出质物；〔3〕该出质物为动产；〔4〕质权人好心〔不知出质人无处分权〕；〔5〕质押合同已成立，质物已交付。2.效能：〔1〕质权人获得动产质权；〔2〕质权人行使质权后，因此给质物一切人呵斥损失的，由出质人承当赔偿责任。[例1]甲欠乙1万元，以高级音响一套出质给乙并交付给乙。甲到期不还债，乙乃恳求拍卖该音响，得款正好1万元，乙全部纳入囊中。丙闻讯赶来，声明该音响是本人一切，前段时间委托好友甲保管，不想甲做出如此之事来。经查证，丙说的是现实。问：乙能否可以行使质权？[答案]可以。[例2]2001年8月，孙某将去外国留学，于是将家中一台“长虹〞高级彩电交朋友徐某保管，并赞同徐某在此期间可以对该彩电进展运用。2002年9月，徐某因儿子结婚用钱，本人又无力筹集，于是向邻居丁某借款1万元，借期1年，但丁某提出徐某须提供相应的担保。徐某赞同，但因家中值钱东西已所剩无几，便将“长虹〞高级彩电交于丁某并签署了质押合同。2002年底孙某归国，在向徐某索要彩电时，徐某将实情告知。孙某无法，便向丁某索要。丁某称本人当初并不知道该彩电为孙某一切，回绝返还。孙某见要不回彩电，只好向法院起诉。问：丁某对该彩电能否享有质权？为什么？[答案]可以。丁某好心获得动产质权。[例3]甲借用朋友乙的自行车数月。其间，甲因急需用钱，向同事丙借款200元，并就该自行车设定质押，但丙不知此自行车非甲一切。后甲逾期未归还债务，丙即变卖该自行车实现债务。问：以下哪些表述是正确的？〔02年司考题.卷三.37.〕A.因丙不知甲无处分权，故适用好心获得，质权设定有效B.因甲对自行车无处分权，且质权不适用好心获得，故该质权设定无效C.甲、丙应该共同赔偿乙的损失D.应由甲单独赔偿乙的损失[答案]A.D。三、动产质权人的权益和义务〔一〕动产质权人的权益1、占有质物和收取质物孳息的权益。质物孳息由质权人收取的规定是恣意性规定而非强迫性规定；质物孳息的一切权依然属于出质人；孳息应依法律规定处置：首先抵充收取孳息所生的费用，余者用于质押，再余者返还出质人。2、保全质权的权益。<担保法>第70条规定：“质物有损坏或者价值明显减少的能够，足以危害质权人权益的，质权人可以要求出质人提供相应的担保。出质人不提供的，质权人可以拍卖或者变卖质物，并与出质人协议将拍卖或者变卖所得的价款用于提早清偿所担保的债务或者向与出质人商定的第三人提存。〞[例1]——孳息收取权甲欠乙债2000元，商定9月1日前还，甲以母牛一头出质给乙。7月3日，母牛生一牛犊，乙接生并喂养之。9月1日后，甲不能还钱，遂变卖母牛及牛犊，母牛得款1800元，牛犊得款500元。乙举证说，两个月来，接生及喂养牛犊，共破费151元整。问：本案应如何处置？[答案]乙从牛犊款中拿去151元以抵收取牛犊之费用；再从母牛和牛犊余额中先拿去2000元以还债；最后余149元返还给甲。留意：1、收取孳息的一切权仍属于出质人；2、收取的孳息首先抵充收取孳息所生的费用，余者用于质押，再余者返还出质人。[例2]———保全质物权甲欠乙人民币10万元，以鲜草莓10万斤出质给乙时，草莓市价1元/斤左右，并于7月1日交付，商定8月1日前还款。7月5日后，乙发现草莓有腐烂景象，遂对甲说：“请他拉草莓回去，我看他家汽车不错，无妨送来以作质押。〞甲不允，乙无法，于7月7日卖掉草莓，得款10.2万元，提存于县公证处。问：乙的主张及做法有无法律根据？[答案]于法有据。3、物上代位的权益是指因质物的毁损灭失而使出质人获得赔偿恳求权时，质权人得就该赔偿恳求权及进而获得的赔偿金行使质权的权益。质物如因质权人的缘由毁损灭失的，质权人要向出质人赔偿；质物如因不测风险毁损灭失，而又没有构成赔偿恳求权的，质权消灭。4、实行质权的权益债务履行期届满质权人未受清偿的，可以与出质人以质物折价，也可以依法拍卖、变卖质物；债务履行期届满，出质人恳求质权人及时行使权益，而质权人怠于行使权益致使质物价钱下跌的，由此呵斥的损失，质权人该当承当赔偿责任。5、转质权———<担保法解释>第94条转质—是指质权人于质权存续期间，以其占有的质物为第三人设定质权，以担保本人的债务。其特征有：1〕质权人合法享有质权；2〕质权人由于前一质权而合法占有质物；3〕目的是为了担保本人的债务而非他人债务；4〕质权人为第三人而设定转质权。转质的效能：1.承诺转质--经原出质人赞同的转质，有效。2.责任转质--未经原出质人赞同的转质，无效。[例]甲欠乙人民币10万元，商定9月1日还钱。3月1日甲以一辆汽车出质给乙。乙于6月1日欠丙8万元，应在8月25日前归还。征得甲之赞同，乙以该汽车出质给丙。后乙、甲到期均不能还款。拍卖汽车得款11万元。问：本案应如何处置？[答案]丙先取走11万元中的8万元；余下的3万元中的2万元由乙优先受偿；余1万元归甲一切；甲与乙、乙与丙之债均归消灭。〔二〕动产质权人的义务1、保管质物的义务。因保管不善致使质物毁损灭失的，质权人该当承当民事责任。2、不得擅自运用和处分的义务。质权人擅自运用和处分质物的，应对出质人承当损害赔偿责任。经出质人赞同，质权人可以转质，第三人的转质权优先于原质权人的质权；转质未经出质人赞同的，按无权处分规定处置。3、返还质物的义务。四、动产出质人的权益和义务1、保全质物一切权的权益。质权人不能妥善保管质物能够导致其毁损或灭失的，出质人可以要求质权人将质物提存，或者要求提早清偿债务而返还质物。2、行使质物一切权的权益。质权设定后，出质人对出质的财富依然享有一切权，但遭到质权的一定限制。在出质人转让质物一切权时，受让人只能获得负质权负担的一切权；在质物上再设立担保物权时，后设立的担保物权也受前面曾经设立的质权的限制，只需在前面的质权人受偿后才干就担保物受偿。3、清偿债务，取回质物的权益。4、损害赔偿恳求权。5、不作为和容忍质权人行使质权的义务。五、动产质权的消灭动产质权消灭的主要缘由有：1、质权担保的债务消灭；2、质权与质物一切权的混同；3、质物灭失；4、质权之丢弃与质物之返还；5、质权人处分质物；6、质权存续期间届满。第三节权益质权一、权益质权的概念和特征二、权益质权的客体三、权益质权的设立四、权益质权的实行方式一、权益质权的概念和特征〔一〕权益质权的概念权益质权—是指以一切权、用益物权以外的可转让的财富权益为客体的质权。〔二〕权益质权与动产质权的主要区别1.质权的客体不同。前者为权益，后者为动产；2.质权设立的方式不同。在设定权益质权时，转移权益占有的方式因入质权益不同而有所不同：第一，以票据化、证券化的债务或物上恳求权设质时，交付票据、证券即为移转占有；第二，以非票据化、证券化的债务设质时，由出质人或质权人通知入质债务的债务人，即意味着移转了入质债务的占有；第三，以股票、股份或知识产权设质时，依法进展质押登记为移转占有；3、质权保全的方式不同。保全权益质权的主要方式是对出质人处分入质权益的法律限制，非经质权人赞同，出质人不得转让、丢弃或减少入质权益；4、质权实现的方式不同。权益质权实现的主要方法是质权人取代出质人的位置，向入质权益的义务主体直接行使入质权益，从而使被担保的债务优先受偿。二、权益质权的客体可以作为权益质权客体的权益须具备以下条件：1、必需是财富权益；2、必需是可以转让的财富权益；3、必需是依法适于设定权益质权的财富权益。按照我国<担保法>第75条和<担保法解释>第97条的规定，可作为权益质权客体的权益：〔1〕以汇票、本票、支票、债券、存款单、仓单、提单为表现方式的财富权益；〔有价证券〕〔2〕依法可转让的普通债务，从担保债务的担保价值出发，入质债务应是可转让的以金钱、实物为标的的，已确定的，可以恳求法院强迫执行的债务；〔3〕依法可以转让的股权，股权质权的客体仅为股份公司股东的股票和有限责任公司股东的股份，并且要受公司法中的有关规定的限制；以股权为质权的客体时，质权的效能并非及于股东的全部权益，而只及于其中的财富权益；〔4〕依法可以转让的知识产权，如专利权、商标权和著作权中的财富权；〔5〕公路、桥梁、隧道、渡口等不动产的收益权；〔6〕依法可以质押的其他财富权益。三、权益质权的设立—质押合同+准交付〔一〕订立质押合同；〔二〕移转出质权益的准占有：1.有价证券质权—交付证券+背书〔记名有价证券必需背书〕2.普通债务质权—通知债务人；3.股权质权—记载于股东名册或办理质押登记上市公司股权质权＝质押合同＋登记〔证券登记公司〕其他公司股权质权＝质押合同＋记载〔公司股东名册〕4.知识产权质权—质押合同＋登记〔知识产权管理部门〕四、权益质权的实行方式1、依法处分入质的权益；2、依法行使入质的权益；3、收取入质权益的收益。近年司法考试题[练习1]周某以公司债券出质，债券上未进展任何记载。周某按商定将债券交付给质权人。以下说法哪项是正确的？〔

2003年司考试题.

11.〕

A.质押合同成立但不生效

B.质押合同不成立

C.质押合同生效，但不具有对抗效能

D.质押合同生效且具有对抗效能答案及解析：C

。<担保法>

第76条

以汇票、支票、本票、债券、存款单、仓单、提单出质的，该当在合同商定的期限内将权益凭证交付质权人。质押合同自权益凭证交付之日起生效。由此可见，该债券质押合同曾经成立生效。<担保法解释>第99条以公司债券出质的，出质人与质权人没有背书记载“质押〞字样，以债券出质对抗公司和第三人的，人民法院不予支持。由此可见，该债务质押合同不能对抗第三人，即不具有对抗效能。应选C.[练习2]甲将所持有的A公司债券交付乙，作为向乙借款的质押物。双方签署了书面质押合同，但未在债券上背书“质押〞字样。借款到期后甲未还款。甲的另一债务人丙向法院恳求执行上述债券。以下说法哪一个是正确的？〔

2004年司考试题.

9.〕

A.质押合同无效

B.质押合同自签署书面质押合同之日起生效

C.乙对该债券不享有质权

D.乙以债券已出质对抗丙的执行恳求，不能得到法院的支持答案及解析：D

。以汇票、支票、本票等票据或公司债券出质的，出质人与质权人没有背书“质押〞字样，这种票据或债券的质权不可以对抗第三人，质权合同自权益凭证交付之日起生效。

[练习3]甲急需资金运营商店，于是向乡信誉社借款3万元。乡信誉社要求甲用其中1.5万元购买信誉社发行的有奖无息定期一年的无记名的存单作质押，并对号码作了登记，但存单仍由甲持有。后甲将存单以1.45万元的价钱转让给乙套现。存单到期后乙拿到乡信誉社要求兑现，乡信誉社以为这是甲借款作了质押的，回绝兑现。以下有关本案性质与处置的表述中哪些是正确的？〔2002年司考试题.40.〕

A.甲与乡信誉社之间的借款协议无效

B.甲与乡信誉社之间的质押协议未生效

C.甲与乙之间转让存单的行为有效

D.乡信誉社应将存单兑现给乙

答案及解析：B、C、D。

此题考存单之权益质押的效能。<担保法>第76条规定：“以汇票、支票、本票、债券、存款单、仓单、提单出质的，该当在合同商定的期限内将权益凭证交付质权人。质押合同自权益凭证交付之日起生效。〞B中选。<合同法>第198条规定：“订立借款合同，贷款人可以要求借款人提供担保。担保按照<中华人民共和国担保法>的规定。〞质押虽依