国内上市公司的并购与重组法律实务

引言：各位早上好，很高兴有机会在这里与大家一起探讨“国内上市公司的并购与重组法律实务”问题。并购重组所有的企业都涉及到，不光是上市公司。大家在平时工作中接触最多的可能是非上市公司，上市公司并购重组与非上市公司并购重组有什么差别？非上市公司并购重组涉及的法律法规少，上市公司的并购重组不但要涉及到对非上市公司适用的法律法规还涉及交易所的规则、证监会的一些规定。证券市场变化比较迅速，证监会根据国家的政治经济环境不时颁布新的规定，交易所也会适时修订交易规则，这就造成了律师在这方面有一定的难度，我们要不断的时时更新自己的知识。一、上市公司重组的原因（一）亏损上市公司*ST公司的含义是什么？根据交易所的规则，一家上市公司如果亏损一年，就会ST，亏损两年，就是*ST，如果连续亏损三年就会暂停上市，这些公司怎么办？他们自身要寻找出路，其它的非上市公司要发展壮大，怎么办？一个是靠自身的发展，以自身的资金、人力来组织发展，另一个可以借助资本市场的力量，并购其它的公司，也就是买壳、借壳上市。ST公司也需要进行重组并购，使自己的ST帽子摘掉，也好发展。（二）非亏损上市公司非亏损上市公司也要进行并购重组，这是为什么呢？因为上市公司经营一段时间后，有资金了，就会继续发展壮大自己，巩固自己的行业地位，也需要收购社会上其它资源，占领市场，所以非亏损上市公司也需要重组。在市场中有亏损上市公司并购重组还有非亏损的上市公司进行重组。二、上市公司常采用的重组方式（一）亏损上市公司常采用的策略有两个方面：一是公司内部，自己实现浴火重生。二是外部，外部又分成两个层面：1.大股东非常有实力，就把上市公司的不良资产拿走，剥离出去，再把大股东的优良资产注入进来，这是大股东和上市之间进行的。2.寻求被别的有实力的公司进行重组。图示如下：（二）非亏损上市公司常采用的重组方式有两种：“重大资产置换暨关联交易”方案；“向特定对象发行股份购买资产”方案。“重大资产置换暨关联交易”方案。所谓置换大家都很清楚，交换就是把我有的拿给你，没有的我拿进来。“向特定对象发行股份购买资产”方案。比如说一个上市公司没有钱买资产，怎么办？它可以发行股份，上市公司的股份可以赚钱。三、上市公司并购重组的相关法律法规（一）法律1.《证券法》（2006年1月1日起施行）第二章

证券发行第四章

上市公司的收购，是并购重组法律体系的基础与核心。《证券法》第85条规定：投资者可以采取要约收购、协议收购和其它合法方式收购上市公司。也就是说，收购上市公司的方法有要约、协议、其它方式。什么叫要约收购？就是持有一个上市公司已发行的股份达到一定程度后，向全体股东发出要约。协议收购就是达成协议。其它方式有很多。《证券法》第86条规定：通过证券交易所的证券交易，投资者持有或者通过协议、其他安排与他人共同持有一个上市公司已发行的股份达到百分之五时，应当在该事实发生之日起三日内，向国务院证券监督管理机构、证券交易所作出书面报告，通知该上市公司，并予公告；在上述期限内，不得再行买卖该上市公司的股票。（三）对资产评估的有关规定重大资产重组中相关资产以资产评估结果作为定价依据的，资产评估机构原则上应当采取两种以上评估方法进行评估。评估机构评估出来后，上市公司董事会会对评估机构的独立性、评估假设前提的合理性、评估方法与评估目的的相关性以及评估定价的公允性发表明确意见。五、上市公司重大资产重组的流程及信息披露1.G—88日什么意思？核准日前倒推88天，这是比较理想的状态，前1到2个月时间，是方案制定、材料制作阶段。中介机构会同上市公司制定资产重组方案、中介机构进场开始申报材料的制作。2.G-88日

召开董事会公司召开董事会通过重大资产重组相关决议。3.G-87日

公告披露董事会决议及独立董事的意见、上市公司重大资产重组预案并抄报上市公司所在地的证监会派出机构。4.G-74日召开股东大会公司召开股东大会通过重大资产重组相关决议。5.G-74日

召开股东大会公司召开股东大会通过重大资产重组相关决议6.G-71日内

报送申报文件申报文件主要包括：①重大资产重组报告书；②独立财务顾问报告；③法律意见书；④审计报告、资产评估报告和经审核的盈利预测报告7.G-40～70日

书面反馈得到证监会反馈问题，制作反馈意见说明上报证监会。8.G-40日

公告因重组委将于近期审核公司发行暨重组方案，G-40日起公司股票停牌。9.G-35日

审核重组委审核有条件通过公司开始准备资产过户相关事宜10.G-34日

公告发行暨重组方案获重组委会议审核有条件通过复牌11.G-20日

反馈回复报送对重组委审核结果中所提问题的回复要约豁免

报送要约豁免申请文件12.G日

核准收到证监会核准文件，包括核准发行暨重组和核准要约豁免两个文件13.G+3日内

公告①本次发行暨重组和要约豁免获证监会核准②重组报告书③财务顾问报告④法律意见书⑤收购报告书14.G+15日

资产过户资产过户手续办理完毕，取得验资报告15.G+16日

股权登记向中登公司分公司报送股份发行登记申请材料在中登公司分公司要求的时间内将登记费用打入指定账户16.G+18日

股权登记股权登记相关事宜办理完毕，拿到股份登记证明17.G+19日

书面报告、公告向证监会及其派出机构、交易所报送书面报告，并公告发行股份购买资产实施情况暨股权变动报告书，以及财务顾问的结论性意见和律师的结论性意见。18.G+20

报材料向交易所报送本次重组整套申报材料复印件六、九龙电力重组案例九龙电力背景：这家大公司的大股东是中国电力投资集团，中国电力投资集团下面有70多家公司，电力公司有很多家，遍布全国，九龙电力也是发电，有火电，有水电，还有一块是做火电厂的尾端的环保处理。火电是烧煤的，会产生二氧化硫等有害物质，没达到环保要求，必须脱硫，要进行处理，达到环保要求，才能向空中排放。九龙电力下面的一个控股子公司就做这块业务，做脱硫设备，帮助电厂进行脱硫。九龙电力为什么重组呢？他们主要是发电，和中电投下面的很多发电公司一样涉及到同业竞争。九龙电力说服中电投集团，把你下面的其它非上市公司或者上市公司脱硫这块由我来运营，中电投同意了，达成意见之后，他们就进行重组。2010年7月26日重大事项停牌公告因本公司正在商讨重大事项，为避免公司股价异常波动，切实维护投资者利益，保证公平信息披露，经申请，本公司股票自2010年7月26日起停牌5个工作日,并将于5个工作日内公告相关进展情况特此公告。重庆九龙电力股份有限公司2010年8月2日重大资产重组公告本公司拟进行重大资产重组，目前公司正在就该事项与相关各方协商，但该事项有待进一步论证，存在重大不确定性。根据中国证监会和上海证券交易所有关规定，经公司申请，本公司股票自2010年8月2日起连续停牌。8月3日把律师、券商、会计师请去讨论。最后形成了这样的方案：发行股份、购买资产。公司承诺：本公司拟在本公告刊登后30天内按照《上市公司重大资产重组管理办法》……公司股票于2010年9月1日恢复交易，并且公司在股票恢复交易后3个月内不再筹划重大资产重组事项。2010年9月1日关于股票延期复牌公告本公司于2010年8月2日发布了《重大资产重组停牌告》。截止本公告发布之日，公司本次资产重组的框架方案已初步拟定。该方案涉及收购公司第一大股东中国电力投资集团公司所属多家环保脱硫资产，由于交易主体较多，有关谈判工作尚在进行中，预计公司将在9月20日前完成谈判等有关工作并复牌。2010年9月20日公告非公开发行股票预案一、本次发行对象为公司控股股东中电投集团。二、本次非公开发行的定价基准日为第六届董事会第四次（临时）会议决议公告日（2010年9月20日），发行价格为定价基准日（不含定价基准日）前二十个交易日公司股票交易均价，即9.17元/股。若在定价基准日至发行日期间有派息、送股、资本公积转增股本等公司股票除权除息事项的，将对上述发行价格进行除权除息调整。三、本次非公开发行股票的数量不超过18,538万股（含18,538万股），公司股票在定价基准日至发行日期间如有除权、除息事项，本次发行数量将进行相应调整。四、本次非公开发行募集资金总额扣除发行费用后，用于收购中电投下属企业拥有的平顶山鲁阳发电2×1000MW机组等9个脱硫资产项目及对上述项目中在建项目的后续投入。五、中电投集团本次所认购股份的限售期为三十六个月。六、本次发行相关事项已经九龙电力第六届董事会第四次（临时）会议审议通过，尚需国务院国资委批准、公司股东大会审议通过并报证监会核准后实施；本次非公开发行中涉及标的资产的评估结果需经国有资产监督管理机构备案。这里我说国有资产监督管理机构备案，而没有说国资委备案，大家想想这有什么区别？从国有资产管理体系来说，我们国家实行的是分级管理，央企归国务院国资管，省级的国有资产归省级国有资产监督管理机构管，国有资产还是授权经营的，中央国务院国资委这一级是不是都把央企下面的公