司法考试名师讲义民法之侵权责任的概念、方式与适用

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1、侵权责任的概念

侵权责任是指行为人不法侵害社会公共财产或者他人财产、人身权利而应承担的民事责任。

民法通则第134条规定，民事责任的责任形式有十种，除了支付违约金与修理、重作、更换适用于违约责任外，其他方式均可适用于侵权责任。

2、方式

（1）停止侵害

（2）排除妨碍

（3）消除危险

（4）返还财产，适用条件

A.只有对于被非法占有的财产才能要求返还，

B.被要求返还的财产应该客观存在。

C.要求返还的财产一般应当包含孳息。

（5）恢复原状，适用条件

A.被损害的财产有恢复的可能。

B.被损害的财产有恢复的必要。

（6）赔偿损失

A.对财产损失的赔偿。

a、返还原物修复赔偿损失

b、赔偿损失应是受害人遭受的全部损失的赔偿，既包括直接损失（现有财产的减少），也应包括间接损失（可得利益的丧失）间接损失：利润损失、劳动收入的损失、孳息收入。

B.对人身损害的赔偿。

a、受伤的，医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。

b、受害人因伤致残的，其因需要增加生活上所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。

c、受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。

C.精神损害的赔偿。

a、赔偿范围

由于精神损害是对不具有财产价值的精神或肉体造成痛苦。而这种精神或肉体痛苦只能是自然人才有可能产生，因此精神损害与自然人人格权益遭受侵害具有直接联系。根据《精神损害赔偿解释》第1条、第2条、第3条、第4条的规定，自然人可以提起精神损害赔偿的情形有：

（a）人格利益受侵害

人格利益受侵害的具体内容包括：

（a）生命权、健康权、身体权；

（b）姓名权、肖像权、名誉权、荣誉权；

（c）人格尊严权、人身自由权；

（d）违反社会公共利益、社会公德侵害他人隐私或者其他人格利益。

（b）对特定身份权利的侵害

根据《精神损害赔偿解释》的规定，非法使被监护人脱离监护，导致亲子关系或近亲属间的亲属关系遭受严重损害的，可以认定为侵害他人监护权，要求精神损害赔偿。

（c）人格延伸利益受侵害

对死者姓名、肖像、名誉、荣誉的侵害，对死者隐私的侵害或非法利用，对死者的遗体、遗骨的侵害或非法利用，作为近亲属可以要求精神损害赔偿。

（d）与精神利益有关的特定财产的侵犯

精神损害赔偿原则上限于人格权和身份权受到侵害的情形，但如果侵犯与精神利益有关的特定财产时，也可要求精神损害赔偿。因此根据《精神损害赔偿解释》第4条的规定，如果具有人格象征意义的特定纪念物品，因侵权行为而永久性灭失或者毁损，物品所有人可以以侵权为由要求精神损害赔偿。但是要注意的是，具有人格象征意义的纪念物品必须已经产生。如果当事人之间订立合同意欲产生一具有人格象征意义的纪念物品，如委托他人进行婚庆摄影，但是由于受托人的过错，摄影机根本就没有装摄像带。在这种情况下，委托人只能要求违约赔偿，不能要求精神损害赔偿。

精神损害赔偿只能在侵权之诉中得到支持。如果是违约行为造成他人精神或肉体痛苦，不能要求精神损害赔偿。【题例】（04-3-19）

b、诉讼主体

由于精神损害赔偿涉及的是自然人的精神或者肉体痛苦，因此在精神损害赔偿中，谁有权作为诉讼主体，法律必须有明确规定。根据《精神损害赔偿解释》的规定，诉讼主体的内容，涉及以下几个方面：

（a）自然人因侵权行为致死或自然人死亡后其人格或者遗体遭受侵害的，由死者配偶、父母和子女享有精神损害赔偿的请求权；死者没有配偶、父母和子女的，其他近亲属享有精神损害赔偿的请求权。而且这些权利人在诉讼中的身份为原告。

（b）法人或者其他组织以人格权利等民事权利遭受侵害为由要求精神损害赔偿的，人民法院不予支持。

（c）要求精神损害赔偿的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。【题例】（06卷三单13）

c、赔偿责任的构成要件及赔偿数额的确定

精神损害赔偿与财产损害赔偿一样，都属于侵权损害赔偿的范围，因此在构成要件上是一样的，我们不再赘述。

△但是需要指出的是，在精神损害赔偿数额的确定上，应当考虑各种具体因