新能源项目投资开发法律风险管控

新能源项目投资开发法律风险管控gzj@葛志央企与微山湖的“恩爱情仇”2017年8月至9月，中央环境保护督察组对山东省开展环境保护督察2018年1月5日，微山县政府、南四湖管理局作出强制拆除决定2018年2月，微山县政府对光伏项目全部拆除环保督察及拆除情况通过微山县发改委备案通过济宁市环保局环评批复通过山东省国土厅建设用地预审通过微山县环保局环保验收合格政府审批情况光伏项目设施全部位于南四湖省级自然保护区实验区内拆除决定认定该项目属于违法建设项目，事实清楚未听取其陈述、申辩，违反法定程序鉴于光伏项目属于违法建设项目应予拆除，撤销决定将会给国家利益、社会公共利益造成重大损失，应确认违法山东高院、最高人民法院均维持一审判决行政诉讼情况一审：原告的光伏项目属于违建项目，被告贯彻落实环境保护督察意见予以拆除，不应予以国家赔偿二审：投资建设该光伏发电项目是基于信赖县政府行政行为不会变动，而对自身生产所作出的安排及对相应财产进行的处分，是信赖县政府行政行为的表现。由法院作出责令赔偿的时机不成熟行政赔偿诉讼情况一、框架合作协议签约主体与项目公司签约？还是项目公司的股东？项目公司股权已经质押给了合作方（E公司），合作方签署合作框架协议的执行力？签约时应注意是否存在多个股东。A新能源公司B新能源公司C新能源公司（项目公司）E公司10%90%D新能源公司质押二、框架合作协议主要内容序号能谈的能写的（落在协议里）1收购总价、股转价格收购总价、股转价格2EPC价格与总包方EPC价格与总包方3评估机构选择及结果确定评估机构选择及结果确定4前期费用承担主体前期费用承担主体5保密保密6排他排他二、“资源费”、“配套费”序号名义备注1捐赠捐赠对象、程序都有特定要求2股权转让溢价国资审计、评估要求3地方经济支持、共建费用非集团主业（例如治沙投入）4同股不同权地方国资不实际出资5纳入工程造价造价虚高，存在商业风险6“服务费”金额过高，审计存疑2与地方国资企业合资，获得指标后收购---“进场交易”问题31设立合资企业，满足地方竞配要求后，合作方退出政府允诺行为全额返还土地出让金（或以**奖励名义返还）返还差价：若该优惠土地价格低于摘牌价，其差额部分由甲方财政部门在丙方按约定缴纳土地出让金后2个月内专项预算安排给乙方作为丙方公用设施建设费用税收优惠适用税收优惠政策，减免所得税实质上违反了该条关于国有建设用地使用权应通过公开竞价方式取得的强制性规定，损害国家利益。(2019)最高法民终1942号无效任何机关、单位和个人不得违反法律、行政法规的规定，擅自作出税收开征、停征以及减税、免税、退税、补税和其他同税收法律、行政法规相抵触的决定。（2020）最高法行申8721号无效三、EPC安排同等条件下，优先推荐乙方承担项目EPC经双方同意后，委派乙方承担项目EPC工作将乙方作为招标确定方，承担本项目EPC总承包职责甲方同意通过招标方式选择乙方作为本项目EPC总承包单位优先考虑依法确定不做承诺不定价格“君子协定”项目招标问题第二条必须招标的具体范围包括：（一）煤炭、石油、天然气、电力、新能源等能源项目；（一）施工第五条本规定第二条至第四条规定范围内的项目，其勘察、设计、施工、监理以及与工程建设有关的重要设备、材料等的采购达到下列标准之一的，必须招标：单项合同估算价在400万元人民币以上；（二）重要设备、材料等货物的采购，单项合同估算价在200万元人民币以上；（三）勘察、设计、监理等服务的采购，单项合同估算价在100万元人民币以上。《中华人民共和国招标投标法》第三条在中华人民共和国境内进行下列工程建设项目包括项目的勘察、设计、施工、监理以及与工程建设有关的重要设备、材料等的采购，必须进行招标：（一）大型基础设施、公用事业等关系社会公共利益、公众安全的项目；《必须招标的工程项目规定》（2018年国家发改委第16号令）《必须招标的基础设施和公用事业项目范围规定》（发改法规〔2018〕843号）项目招标问题新能源发电项目，无论是否使用国有资金投资，其勘察、设计、施工以及重要设备、材料等的采购，只要达到规定的规模标准，均属于依法必须进行招标的项目。光伏发电项目EPC总承包合同的合同范围包括了上述的设计、采购和施工等内容，因此也属于依法必须进行招标的项目。分析意见项目招标问题第八条国有资金占控股或者主导地位的依法必须进行招标的项目，应当公开招标；但有下列情形之一的，可以邀请招标：（一）技术复杂、有特殊要求或者受自然环境限制，只有少量潜在投标人可供选择；（二）采用公开招标方式的费用占项目合同金额的比例过大。有前款第二项所列情形，属于本条例第七条规定的项目，由项目审批、核准部门在审批、核准项目时作出认定；其他项目由招标人申请有关行政监督部门作出认定。《中华人民共和国招标投标法》第十条招标分为公开招标和邀请招标。公开招标，是指招标人以招标公告的方式邀请不特定的法人或者其他组织投标。邀请招标，是指招标人以投标邀请书的方式邀请特定的法人或者其他组织投标。第十七条招标人采用邀请招标方式的，应当向三个以上具备承担招标项目的能力、资信良好的特定的法人或者其他组织发出投标邀请书。《中华人民共和国招标投标法实施条例》项目招标问题对于国有资金占控股或者主导地位的依法必须招标的新能源发电项目，其勘察、设计、施工以及重要设备、材料等的采购或者EPC总承包商的选择，应当公开招标；符合《招标投标法实施条例》第八条规定情形的，可以邀请招标。对于非国有资金占控股或者主导地位（如民营投资）的依法必须招标的新能源发电项目，招标人可根据招标项目的实际情况自主选择何种招标方式，其勘察、设计、施工以及重要设备、材料等的采购或者EPC总承包商的选择，均可自主选择邀请招标。分析意见项目招标问题四、项目主体识别某风电项目核准文件在“河南许继蓝天”名下相关支持性文件均办理在“河南许继蓝天”名下“河南许继蓝天”还持有其他项目，无法直接转让“河南许继蓝天”的股权设立两级子公司，拟把“鄢陵县国源”公司股权转让问题：1、转让“鄢陵县国源”股权，是否能够达到收购该风电项目的目的？2、如收购该项目，应采取哪些措施？项目主体的明确—认定项目主体的核心要素普新诚达旭阳光伏100%旭阳光伏5%股权转让江西顺风95%普新诚达EPC组件供应商新疆电力公司购售电协议（项目备案主体）2013年11月完成收购交割项目主体识别案例法院查明：2013年11月，旭阳光伏由普新诚达独资公司变为江西顺风（95%）和普新诚达（5%）合资五家渠光伏电站一、二、三期EPC由旭阳光伏发包；五家渠光伏电站一、二、三期光伏组件由旭阳光伏向江西顺风、无锡尚德等公司采购旭阳光伏公司认为其是涉案光伏电站的合法业主，普新诚达公司的行为侵害了其购售电的权益，向法院提起诉讼要求普新诚达公司停止侵权，归还被侵占的电费约1.1亿元。新疆高级人民法院二审认为：上诉人与被上诉人对电站的投资和兴建没有异议，争议的焦点是谁有电力上网收费权；收费权的取得首先是电力主管部门核发的行政许可，行政许可是电力上网收费权实现的前置条件；（注：《电力业务许可证》）普新诚达公司与国网新疆电力公司签署了《并网调度协议》、《光伏电站购售电合同》，具有收费的法律依据项目主体识别案例小结：《电力业务许可证》是项目主体的最终认定结果；《电力业务许可证》的发放以发改部门的核准或备案为依据，通常应该是一致的；第十二条申请发电类电力业务许可证的，除具备本规定第十一条所列基本条件外，还应当具备下列条件：

(一)发电项目建设经有关主管部门审批或者核准《购售电合同》是项目单位收费的依据，也应核查与项目主体的一致性；项目支持性文件具有重要的作用，也应该保持主体的一致性；本案中，可选择行政诉讼，先行通过行政诉讼推翻《电力业务许可证》五、项目核准/备案《建设项目用地预审管理办法》（2009年1月1日起施行）地灾评价、压覆矿产审批作为用地预审的前置条件。《建设项目用地预审管理办法》（2017年1月1日起施行）位于地质灾害易发区或者压覆重要矿产资源的，应当依据相关法律法

规的规定，在办理用地预审手续后，完成地质灾害危险性评估、压覆矿产资源登记等《建设工程消防监督管理规定》（2012）第二十四条….建设单位在验收后应当报公安机关消防机构备案，公安机关消防机构应当进行抽查《建设工程消防设计审查验收管理暂行规定》（2020年6月1日起施行）调整至住建部门统一管理《可再生能源电价附加补助资金管理暂行办法》（财建〔2012〕102号）：须上网电价批复很多地区已经取消上网电价批复项目核准/备案问题一：原核准文件是否有效？问题二：风电项目审批权限下放后，**市发改委有无核准权限？项目核准/备案《政府核准投资项目管理办法》（国家发改委11号令）第二十五条项目核准文件自印发之日起有效期2年。在有效期内未开工建设的，项目单位应当在有效期届满前的30个工作日之前向原项目核准机关申请延期，原项目核准机关应当在有效期届满前作出是否准予延期的决定。在有效期内未开工建设也未按照规定向原项目核准机关申请延期的，原项目核准文件自动失效。第二十六条取得项目核准文件的项目，有下列情形之一的，项目单位应当及时以书面形式向原项目核准机关提出调整申请。原项目核准机关应当根据项目具体情况，出具书面确认意见或者要求其重新办理核准手续。（一）建设地点发生变更的；（二）建设规模、建设内容发生较大变化的；（三）项目变更可能对经济、社会、环境等产生重大不利影响的；（四）需要对项目核准文件所规定的内容进行调整的其他情形。简政放权影响2017年12月，湖南省将风电项目核准权重新收回省级发改委（能源局）六、项目用地--土地分类按权属划分国家所有农民集体所有按用途划分农用地建设用地未利用地项目用地--土地分类项目用地--土地分类选址用地问题风险矩阵权利流转签约主体转租时前手的同意权民主决策多份协议时确定需要执行的协议附加额外条件（税收达产）征收补偿租赁时间外部审批内部流程土地期限土地规划土地用途合规性生态红线基本农田高标农田涉林/草压覆矿产占用天然湖泊、水库占用湿地占用河道民主决策送出线路“只补不征”升压站“预制舱”占地划拨用地红色（颠覆性问题）：通常难以用金钱方法解决(一)项目用地：各部门“打架”之痛项目既有国有未利用地、又有林地、还有草原风电/光伏电站占用森林、河道、草原等特殊类型土地时，除了应履行国土部门的审批程序之外，还应根据草原、水利、林业等单行法规规定履行相应的审批程序。缺少任一相关行政部门审批程序，都有可能导致光伏项目用地违法违规风险。案例江苏天岗湖光伏领跑者项目被拆除【案情概况】国家能源局2017年批复的光伏发电领跑项目，2017年开始实施，分2期建设，共占水面约9平方千米，占泗洪县境内天岗湖水域面积约70%，已办理了环评、土地、规划等手续，但未依法依规办理水行政许可手续。。2022年5月27日，淮河水利委员会会同江苏省河长办、水利厅对违建光伏等碍洪问题进行视频督办。在5月底前完成对占用湖泊行洪通道的光伏设施、围网拆除；在12月底前完成对湖泊其它区域光伏等设施整改。（二）项目用地同时被认定未利用地、草原或林地国土“三调”之后，三调数据和林草数据融合仍需要一定时间；在实践中可能存在自然资源部门和林业部门（草原部门）对土地性质的认定标准不同，导致某些项目在国土部门的规划中被划为“未利用地”或“荒地”，而在林业部门的规划里则变成了“规划林地”，在草原部门被认定为“基本草原”的冲突混乱局面，须同时缴纳多种用地性质的“补偿金”。电站企业在用地之前就应调查清楚，准确测算用地成本（三）复合型光伏项目土地使用权取得方式耕地（禁止占用）水田水浇地旱地农用地可使用年降水量400毫米以下区域的灌木林地其他区域覆盖度低于50%的灌木林地禁止占用基本草原风电使用林地—年降雨量400毫米以下地区自然资源部国家林业和草原局《关于以第三次全国国土调查成果为基础明确林地管理边界规范林地管理的通知》（部分摘录）：

省(区)

县（区、市）

山西

大同市南郊区、新荣区、大同县、天镇县、山阴县、怀仁县、应县、阳高县、朔城区、河曲县

陕西

横山县、靖边县、佳县、定边县、榆阳区、神木县、府谷县

宁夏

除泾源县、隆德县和六盘山自然保护区以外的所有县（市）

青海

西宁市、刚察县、海晏县、平安县、民和县、乐都县、循化县、贵德县、共和县、尖扎县、玛多县、德令哈市、格尔木市、乌兰县、都兰县、天峻县、祁连县、贵南县、曲麻莱县、兴海县、茫崖镇、大柴旦镇、冷湖镇

甘肃

古浪县、兰州市城关区、七里河区、西固区、安宁区、红古区、永登县、皋兰县、嘉峪关市、金昌区、永昌县、白银市白银区、平川区、靖远县、景泰县、玉门市、酒泉市、敦煌市、金塔县、肃北县、阿克塞县、安西县、张掖市、肃南县、民乐县、临泽县、高台县、山丹县、武威市凉州区、民勤县、永靖县、会宁县、定西县、通渭县、榆中县

新疆

除新源、昭苏县以外的所有县（市）

河北

张北县、蔚县、围场县、张家口市区、怀来县、丰宁县、赤城县、沽源县、尚义县、阳原县、怀安县、康保县、涿鹿县、宣化县、万全县、崇礼县

吉林

松原市宁江区、前郭尔罗斯县、长岭县、扶余县、镇赉县、大安市、洮南市、白城市洮北区、通榆县、乾安县

辽宁

凌源市、喀左县、北票市、朝阳县、龙城区、双塔区、建平县

黑龙江

泰来县复合光伏项目用地政策--广东并应按以下原则布设：陆面方阵的组件最低沿与地面距离不小于2米，桩基列间距不小于3.5米、行间距不小于5米；水面方阵的组件最低沿与最高水位距离不小于0.6米，如无历史水位数据，组件最低端与塘基距离不小于0.5米；光伏复合项目场内道路用地可按农村道路用地管理，宽度不得超过4米。广东省能源局转发国家能源局关于2019年风电、光伏发电项目建设有关事项的通知注：光伏用地政策各地不同，此处以广东省为例阵列区用地复合用地划拨用地非划拨用地非复合用地须征地取得国土批准复合光伏项目用地思路（四）阵列区-集体用地流转民主程序未发包到户未履行民主决策程序的，租赁合同无效发包到户从法律角度需要农户的授权委托（但农村实操层面难度较大）《农村土地承包法》第五十二条发包方将农村土地发包给本集体经济组织以外的单位或者个人承包，应当事先经本集体经济组织成员的村民会议三分之二以上成员或者三分之二以上村民代表的同意，并报乡（镇）人民政府批准。建议：都履行民主决策程序乡镇政府的见证盖章承包方可以自主决定依法采取出租（转包）、入股或者其他方式向他人流转土地经营权，并向发包方备案鱼塘租赁的交易关系农户村集体大包户光伏电站出租农户村集体大包户光伏电站出租方案1：光伏电站从“大包户”手里租赁，承担约定的青苗、清表补偿方案2：由村集体出面完成青苗、清表补偿，终止与“大包户”的租赁关系。（所有费用计算在土地租金当中）光伏电站仍从村集体租赁鱼塘程序性要求—租赁期限土地承包经营期剩余期限耕地：30年草地：30年-50年林地：30年-70年合同租赁期租赁期限不得超过二十年超过二十年的，超过部分无效土地经营权流转的期限不得超过承包期的剩余期限“鱼塘”的承包经营期如“鱼塘”为水田或水浇地，则承包经营期限到期后自动续期30年如属于“坑塘水面”（也属于农用地），则不能到期自动续期最高人民法院《关于审理森林资源民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十一条

林地经营权流转合同约定的流转期限超过承包期的剩余期限，或者林地经营权再流转合同约定的流转期限超过原林地经营权流转合同的剩余期限，林地经营权流转、再流转合同当事人主张超过部分无效的，人民法院不予支持。第十二条

林地经营权流转合同约定的流转期限超过承包期的剩余期限，发包方主张超过部分的约定对其不具有法律约束力的，人民法院应予支持。但发包方对此知道或者应当知道的除外。林地经营权再流转合同约定的流转期限超过原林地经营权流转合同的剩余期限，承包方主张超过部分的约定对其不具有法律约束力的，人民法院应予支持。但承包方对此知道或者应当知道的除外。推论：超期流转林地的合同仍为有效，但很可能构成无权处分；如果发包方/承包方对“超期”问题知道或者应当知道，就应当赋予超期的林地流转合同法律约束力。程序性要求—注意事项是否需要查验承包经营权证家庭承包—一般无法核查权属证书其他方式（招标、拍卖、公开协商）--必须取得权属证书签约主体多重主体转租村委会村民互助合作社？村民小组？乡镇人民政府？《民法典》100条：城镇农村的合作经济组织依法取得法人资格《村民委员会组织法》：属于村民小组的集体所有的土地、企业和其他财产的经营管理以及公益事项的办理，由村民小组会议依照有关法律的规定讨论决定《农村土地承包法》第52条：…并报乡（镇）人民政府批准。《农村土地承包法》第二章《农村土地承包法》第53条：通过招标、拍卖、公开协商

等方式承包农村土地，经依法登记取得权属证书的，可以依法采取出租、入股、抵押或者

其他方式流转土地经营权。

村集体-----A公司----B公司----光伏电站如何控制风险？程序性要求—注意事项光伏组件阵列区租用农村集体土地需注意：（1）签约方是否得到授权（2）租赁合同交发包方和乡镇政府备案，最好由乡镇政府鉴证（3）租赁土地不得改变农地性质，不要搞假“农光互补”（4）租赁期限不得超过承包期剩余期限（5）直接发包的，要经民主程序（三分之二以上表决同意）；经营权流转的，要注意优先权（6）注意核查《农村土地承包经营权证》、《农村土地承包合同》等（7）注意支付的款项不被截留（五）风电塔基用地征地不足。部分中部地区建设用地指标不足，每台风机征地100平米。01“大小圈”问题擅自调换风机及箱变位置在前期阶段工作深度不够，在施工期项目人员/EPC擅自变更风机及箱变位置。02某风电项目箱变设计紧靠悬崖，EPC建议箱变移位后经项目公司同意。自然资源局处以：1.责令退还非法占用的***平方米土地；2.责令拆除在非法占用的***平方米土地上的新建建筑物和其他设施并恢复土地原状；3.没收在非法占用的***平方米土地上新建的**平方米建筑物和其他设施；4.罚款人民币30000元。风电塔基用地问题：风机塔基用地能否租用“未利用地”？国家能源局关于印发《分散式风电项目开发建设暂行管理办法》的通知（国能发新能[2018]30号）第十三条：在满足国家环保、安全生产等相关要求的前提下，开发企业可使用本单位自有建设用地（如园区土地），也可租用其他单位建设用地开发分散式风电项目。风机塔基用地租赁用地的前提是--国有（集体）建设用地

一次流转：从国土部门租赁1

二次流转：从其他主体租赁2划拨用地出让用地缴纳出让金、批准满足原出让合同的要求风机塔基用地风电塔基和升压站一并办理建设工程规划许可证仅升压站办理建设工程规划许可证（六）升压站等永久用地升压站等永久用地通常路径实践中其他路径依法办理建设用地手续预制舱（待讨论）设施农用地（待讨论）租用建设用地避免变成法律意义上的不动产办理临时用地手续+同步办理建设用地手续（六）农村集体建设用地流转第一步拟使用的集体土地规划用途是什么？土地利用总体规划、城乡规划确定为工业、商业等经营性用途的集体经营性建设用地第二步是否经登记？集体经营性建设用地经依法登记的，可以流转第三步内部程序民主程序：经本集体经济组织成员的村民会议三分之二以上成员或者三分之二以上村民代表的同意。第四步外部程序类似国有建设用地招、拍、挂。永久用地部分-办理建设用地手续土地利用总体规划调整项目用地申请获得土地预审与选址意见书一书“四方案”建设用地规划许可证（与建设用地批复合并）土地征收程序建设用地使用权出让/划拨缴付税金及土地出让金国有土地使用权证书风电使用林地风电占用林地须征地，可以占用哪些林地？不可以占用哪些林地？《关于规范风电场项目建设使用林地的通知》（林资发〔2019〕17号）风机基础、施工和检修道路、升压站、集电线路等，禁止占用天然乔木林（竹林）地、年降雨量400毫米以下区域的有林地、一级国家级公益林地和二级国家级公益林中的有林地。本通知下发之前已经核准但未取得使用林地手续的风电场项目，要重新合理优化选址和建设方案，加强生态影响分析和评估，不得占用年降雨量400毫米以下区域的有林地和一级国家级公益林地，避让二级国家级公益林中有林地集中区域非法占用林地—案例占用原有林地便道，是否构成犯罪？（2015）攀刑终字第8号

从罪责自负原则讲，非法占用林地的罪责是“非法占用”，即使原有道路的形成是非法占用，是前时段的非法，本案三被告单位及五被告人实施了后时段的非法占用，其应当对后时段的非法占用行为承担罪责。业主指示要求EPC单位占用未批准林地，EPC单位是否构成犯罪？（2018）闽01刑终1442号

作为被告单位福清永某矿业有限公司工程承包方，明知仍积极实施非法占用林地、滥伐林木、故意毁坏林木，非法占用林地306.612亩，数量较大；滥伐林木，立木蓄积量达302.4立方米，数量巨大；违反森林法的规定，故意毁坏林木幼树580株，情节严重，其行为分别构成寻衅滋事罪、非法占用农用地罪、滥伐林木罪、故意毁坏财物罪。公益诉讼—案例某央企风电公司乱伐森林破坏珍惜植物-鹅掌楸非法毁坏国家重点保护植物罪滥伐林木罪某央企未办理征占农用地、林地采伐许可手续，签字、同意和督促承建方开工建设风电场，非法占用林地、滥伐树木，并修建一条运输公路途经当地国家二级重点保护植物保护区（鹅掌楸）。踩雷后如何应对赔偿应当用于修复被损害的生态环境（诉讼请求：判令被告风电场水土保持方案足额投资，采取有效水土保持措施，达到项目水土保持各项指标要求）是否应支持？争取自行修复，避免一次性大额支持项目并购一、收购模式选择核心内容：已办理核准/备案手续的项目的投资主体在项目投产之前，未经核准/备案机关同意，不得擅自将项目转让给其他投资主体。违反政策的主要法律后果：暂停、取消可再生能源电价补贴；责令改正、行政处罚；将转让方列入不良信用记录（黑名单）；可能存在合同无效的风险。相关政策规定：《关于开展新建电源项目投资开发秩序专项监管工作的通知》（国能监管〔2014〕450号）、国家能源局《新建电源项目投资开发秩序监管报告》（国能监管〔2015〕384号）等关于完善光伏发电规模管理和实施竞争方式配置项目的指导意见（发改能源〔2016〕1163号）等。4地方政策—江西序号要点主要内容《江西省能源局关于做好2021年新增光伏发电项目竞争优选有关工作的通知》（2021年3月19日）1储能要求（1）自愿选择；竞争优选中予以加分（2）配置储能标准不低于光伏电站装机规模的10%容量/1小时；（3）原则上不晚于光伏电站同步建成。2申报要求（1）已纳入近期库；（2）选址取得相关部门支持意见；（3）电网接入和消纳意见转省级电网统一出具。3不得申报（1）取得2019、2020指标但截至2021年3月15日未建成；（2）列入2020“竞价转平价”但截至2021年3月15日未建成；（3）5年内有试点示范项目未建成。4并网时间须承诺在2021年12月31日前并网（后修改为2022年4月底前）5“路条限转”（1）项目投资主体（含股东、股权比例）及主要建设内容在项目全部建成前不得擅自变更；（2）上述情况一经发现取消项目建设资格，涉及企业及其主要投资方三年内不得参与我省光伏发电项目配置，并予以通报4地方政策—江西序号要点主要内容《江西省能源局关于做好光伏发电项目优选工作的补充通知》（2021年3月31日）1申报要求“接网初步意见”，不再要求企业提供，项目申报完成后我局统一征求电网企业意见2清退机制纳入规划近期项目库2年以上、纳入论证项目库3年以上而未报实际前期工作进展的项目，进行清退3主动退出对于已纳入2019、2020国家建设规模但确实无法实施的项目，可由企业主动申请调出建设规模，企业退出全部未实施项目后可正常参与新项目申报《江西省能源局关于公布2021年首批光伏发电竞争优选结果的通知》（赣能新能字〔2021〕50号1并网时间入围项目建设单位要根据承诺在2022年4月底前建成电站和配套储能项目（时间以江西省可再生能源信息中心大数据平台并网数据为准）。对逾期未建成者，不再受理项目单位（含其全资子公司、大股东所属企业）新项目申请，并在企业诚信等方面给予相应处罚。收购模式选择1、附条件收购-BT模式（托底收购）2、买壳建设模式可以由EPC垫资或其他方垫资建设，收购方不承担建设风险建设风险由收购方承担股权变更风险在未成为股东前注资存在困难二、价格机制收购总价=净资产(股权转让价格）+项目公司负债讨论：1、实收资本太少，不满足资本金要求；2、其他应收款，应当在交割前收回或冲抵；3、在股转价格为评估值得法律要求下，通过负债（一般是EPC合同、咨询合同输送一部分溢价方式的合法性？2、在通过负债输送利益的情况下，如何控制法律风险？应收账款（应收国补）其他应收（出借给股东的借款）其他应收（给电网、政府的保证金）应付账款（epc工程款）应付账款（股东及关联方垫付资金）实收资本未分配利润案例研讨某企业拟收购民企开发的20兆瓦光伏电站，项目取得了备案等部分手续。在并网前，直接收购项目公司的母公司并过户（双层架构模式）；转让方提出以下安排：股转协议EPC协议1价格1元2亿2内容（1）约定股转价款（2）约定原股东方继续办理全部批文证照常规EPC内容3违约责任违约方应赔偿守约方的全部损失工期违约质量违约案例研讨事实层面1、光伏电站取得股权，仅仅是第一步，更为重要的是取得各种证照批文；证照批文的价值，远高于股权本身；2、原股东方获得收益，股权转让本身并不能体现其证照批文的价值；主要是通过EPC协议，实现了利益的转移输送；3、电站的损失，主要是未来的发电收益（电量×电价），可能高达几千万元。法律规则层面1、损失可预见原则：《民法典》第584条：…但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。2、撤销权：《民法典》第538条：债务人以放弃其债权、放弃债权担保、无偿转让财产等方式无偿处分财产权益，或者恶意延长其到期债权的履行期限，影响债权人的债权实现的，债权人可以请求人民法院撤销债务人的行为。3、国家能源局禁止路条买卖的政策：…案例研讨法律规则对事实适用后得出的结论股转协议委托代理协议EPC1价格4000万2000万1.4亿2内容股权转让（1）批文证照办理（2）土地租赁常规EPC内容3违约责任赔偿全部损失赔偿全部损失工期违约质量违约价格机制在锁箱日（基准日）可知现金、债务和运营资本等关键交易指标，进而双方在参考的基础上就此商定交易价格并将最终对价在交易文件签署之日（“签署日”）锁定于交易文件中，该价格在签署日之后不再做调整，并由买方在交割日支付陈述与保证条款价值减损条款价格机制目标公司自基准日至交割完成日期间的损益归属转让方享有转让方应保证目标公司交割完成日净资产总额不少于基准日净资产总额。案例研讨富兴公司齐鲁证券兴长石化100%股权转让（项目公司）2006年11月，签署《股份转让协议书》，其第三条“股票变更及过户前后的相关权益”约定如下：“双方在此确认，在本协议得以履行的前提下，自本协议生效之日起，拟转让股份的股息、红利以及其他衍生孳息等权益归乙方（齐鲁证券）所有。兴长石化（项目公司）2006年度年报，该年度可供股东分配利润为64996334.21元。兴长石化2006年分配预案为不分配富兴公司（转让方）遂起诉至法院，要求法院判令齐鲁证券（收购方）支付2006年度红利163.63万元，以及2006年度前的未分配利润125.6万元案例研讨富兴公司齐鲁证券兴长石化100%股权转让（项目公司）长沙市开福区人民法院一审、长沙中院二审、湖南高院两次再审，均判决支持原告全部诉讼请求，其主要理由是：1、《股份转让协议书》约定“自本协议生效之日起，拟转让股份的股息、红利以及其他衍生孳息等权益归乙方（齐鲁证券）所有”的隐藏含义，就是“转让前的股息、红利以及其他衍生孳息只能归富兴公司”。2、富兴公司所转让的兴长石化股票的股息、红利以及其他衍生孳息，系兴长石化在生产、经营活动中客观存在的，故应参照兴长石化2006年度财务报告进行计算。3、股权转让时的价格，《股份转让协议书》并没有明确已经包括了2006年的红利及利润。最高人民法院再审认为：正确理解《股份转让协议书》第三条约定，是解决本案纠纷的关键。1、经当庭询问双方当事人，双方均表示转让的股权包含全部权益。其中当然包含该股权的股息、红利以及其他衍生孳息，因为这些权益都是案涉股权的全部价值构成部分。根据《物权法》第116条第2款“法定孳息，当事人有约定的，按照约定取得；没有约定或者约定不明确的，按照交易习惯取得”的规定，该800万股股票项下的全部权益随着股权的转移，理当归属新的股权所有者即中泰证券。这既符合对价购买800万股股票全部权益的合同目的，亦符合股权交易规定和交易习惯。2、《公司法》及兴长石化的《公司章程》规定审议批准公司的利润分配方案须经股东大会作出决议。本案中，兴长石化经公司股东大会决议决定：2006年分配预案为不分配、公积金不转增股本。因此，兴长石化案涉转让的股份在2006年度不存在红利和未分配利润，且事实上中泰证券亦未获得该年度的红利和未分配利润。未分配利润在收购中的处理基准日目标公司有1000万元的未分配利润基准日股权转让价款为8000万元收购协议约定：过渡期损益归收购方所有过渡期产生2000万元利润（电费）问题：交割日收购方应支付的价款是多少？未分配利润在收购中的处理一、未分配利润归谁所有？归收购方---股权转让价款已经考虑了基准日公司的所有价值（含未分配利润）过渡期损益---约定归收购方所有。二、如何操作？分配利润----应分股利：最终支付价款：8000-1000-2000=5000万《企业所得税法》第二十六条企业的下列收入为免税收入：符合条件的居民企业之间的股息、红利等权益性投资收益。不分利润：8000转让股权，按照转让所得与初始成本增值部分缴纳所得税---未分配利润多交税了65三、付款条件—股权转让和委托代理法律关系的杂糅新能源项目收购通常会把批文证照办理与股权转让价款支付条件联系在一起某房地产开发公司股东将股权转让给收购方，约定收购方先支付部分股转款，待楼盘开发销售后两个月内支付余款及1.3亿元补偿款。收购方自股权转让协议签订后在长达6年的时间内仍未开发案涉土地，故该房地产公司原股东诉请收购方支付股转款余款及1.3亿元补偿款。【裁判理由】最高院从以下几点论述其为期限而并非条件：1、双方对股转款的数额约定是清晰的，不存在条件不成就时无需支付股转款的约定；2、是否开发楼盘以及何时开发楼盘，系由案涉股权转让后房地产公司及其股东（收购方）所决定，这种取决于一方主体意思表示或者行为的约定，并不属于条件；3、这一期限约定具有特殊性，是以开发楼盘并开始销售作为期限的起算点；如果将开发销售楼盘这一约定解释为完全由收购方自由决定，显然不符合双方当事人签订该补充协议时的合理预期；收购方负有在合理期限内积极完成楼盘开发销售的诚信义务。因此，应以通常的商业人士的合理预期作为期限达到标准。（2016）最高法民终51号66付款条件—股权转让和委托代理法律关系的杂糅调价机制比付款条件更为重要履行中的催告-善意的、积极的履行行为审慎确定股权过户的时间四、收购的债务处理某工程最终决算价格200万元。合同签订后50天内由（1）项目公司支付60万元，（2）剩余140万元由转让方承担。项目公司承担的责任是200万，还是60万？债务转移产生原债务人脱离债的关系的法律后果，将实质性影响债权人的利益，需要债权人明示同意。第七条公司的法定代表人违反公司法关于公司对外担保决议程序的规定，超越权限代表公司与相对人订立担保合同，人民法院应当依照民法典第六十一条和第五百零四条等规定处理：（一）相对人善意的，担保合同对公司发生效力；相对人请求公司承担担保责任的，人民法院应予支持。相对人有证据证明已对公司决议进行了合理审查，人民法院应当认定其构成善意，转让方承担140万是否有效？收购方加入epc问题雄风公司（项目公司）十七局一公司（EPC）2.415亿30兆瓦雄风公司（项目公司）十七局一公司（EPC）2.415亿30兆瓦股东（转让方）漳泽电力股转提供资金支持1、由转让方、EPC连带负责办理全部批文手续；2、电价每下降0.01元/千瓦时，EPC价格下降0.08元/瓦；3、迟延并网违约金。收购方加入epc问题序号争议焦点法院观点1EPC合同效力案涉工程至今尚未办理建设工程规划许可，案涉总承包合同依法应认定为无效。2漳泽电力“提供资金支持”的法律性质晋能电力加入了雄风公司对十七局一公司的工程款债务，构成并存的债务承担，而非债务转移。（项目公司仍负有付款义务）3EPC价款（未依约取得0.88元/度电价，是否调减EPC价款）未取得约定电价是漳泽电力代付工程款数额的调整约定

，而不是案涉项目工程总价款的调整约定。（仅调整漳泽电力代付款，不调整总承包价）

4合同无效后付款条件是否成就合同无效后，合同约定的工程款计价标准应予参照适用；对于合同约定的付款条件、付款时间均不属于参照范围；合同无效时的工程款付款条件，仅限于工程质量是否合格；质保金属于约定预留的工程款，在合同无效的情况下质保金约定不再适用；十七局一公司对未办理完毕的手续亦无权取得对价（明确手续款价格的重要性）5EPC违约责任承担工期属于EPC合同的范畴；EPC合同无效，相应的违约责任不予支持。合同无效后如何“参照”，尚无定论（即使是最高院本身的裁判也并不统一）。特殊问题一、压覆矿产—处理思路查询应向省级自然资源主管部门查询拟建项目所在地区的矿产资源规划、矿产资源分布和矿业权设置情况评估查询后需要压覆的，委托有资质单位编制评估报告的行为（以论证确需压覆的必要性等）对于存在矿业权，但经评估论证不影响正常勘查开采的，不作压覆处理准压对于存在矿业权的，需要项目单位与矿权人达成一致意见（包括同意压覆、补偿金等，即准压协议）特殊情况：经评估不压覆矿产资源，但存在探矿权，仍然需要与探矿权人达成准压协议审批确需压覆重要矿产资源的，应经省级以上自然资源主管部门的审批2019年5月之后，自然资源主管部门一般不再开具不压覆矿产的证明（一）有效的矿业权最高院《关于审理矿业权纠纷案件适用法律若干问题的解释》第三条规定：“矿业权出让合同生效后、矿产资源勘查许可证或者采矿许可证颁发前，第三人越界或者以其他方式非法勘查开采，经出让人同意已实际占有勘查作业区或者矿区的受让人，请求第三人承担停止侵害、排除妨碍、赔偿损失等侵权责任的，人民法院应予支持”如果风电项目涉及已签署《探矿权出让合同》，但未办理矿业权证的情况，是否构成压覆矿产？风机建设在先，项目并不违法，国土部门与吉正公司签订探矿权出让合同在后；吉正公司在没有取得矿业权许可证的情况下，并未实际取得探矿权，故最终认定风机建设不构成对吉正公司的侵权行为矿业权已过期是否无风险？《行政许可法》第五十条规定：“被许可人需要延续依法取得的行政许可的有效期的，应当在该行政许可有效期届满三十日前向作出行政许可决定的行政机关提出申请。…行政机关应当根据