国际贸易实务课件8-不可抗力与仲裁

第八章不可抗力与仲裁1不可抗力在不同的法律、法规等各有自己的规定。英美法中有“合同落空〞原那么的规定，即合同签订后，不是由于当事人双方自身过失，而是由于事后发生了双方意想不到的根本性的不同情况，致使订约目的受挫，据此而未履行合同义务，当事人得以免除责任。在大陆法系国家-“情势变迁〞或“契约失效〞原那么。P2652?联合国国际货物销售合同公约?规定：合同签订后，如发生了合同当事人订约时无法预见和事后不能控制的障碍，以致不能履行合同义务，那么可免除责任。各国对不可抗力叫法和说明有所不同，但其原那么大体一致。主要包括：3意外事故必须发生在合同签订以后；不是因为合同当事人双方的成心或过失所造成的，而必须是偶发的事件；意外事故的发生及其造成的后果是当事人无法预见、无法控制、无法防止的。4二、不可抗力的范围56三、合同中的不可抗力条款71.概括式规定在合同中不具体规定哪些事故属于不可抗力，只笼统规定“由于不可抗力的原因〞，对具体内容和范围并未具体说明。这种方法含义模糊，解释伸缩性大，不宜采用。2.列举式规定在合同中详细列明不可抗力的范围，虽然具体明确，但难以一揽无余，且可能出现遗漏情况，这样仍可能发生争执。83.综合式规定合同中列明可能发生的不可抗力事故的同时，又加上“其它不可抗力的原因〞的文句，这样就为双方当事人共同确定未列明的意外事故是否构成不可抗力提供了依据。这种规定方法既具体明确，又有一定的灵活性，比较科学，在我国进出口合同中，多采用这一种。9(二)不可抗力的后果后果：一种是解除合同；另一种是延期履行合同。采用哪种方式处理，可在合同中具体规定；如合同没有明确规定，一般的解释是：如不可抗力事件只是局部地或暂时地阻碍了合同的履行，那么变更合同；如不可抗力事件的发生使合同的履行成为不可能，那么可解除合同。10(三)发生事故后通知对方的期限和方式当发生不可抗力事件影响合同履行时，当事人必须及时通知对方，对方亦应于接到通知后及时答复，如有异议也应及时提出。假设未及时通知对方而给对方造成的损失应负赔偿责任。为明确双方的责任，最好在合同中规定通知对方的期限和方式。11(四)证明文件及出具证明的机构1213分析题2

14分析(1)我方要求不合理。因为：我企业出口商品仓库遇不可抗力导致一半左右出口家具烧毁，但并没有严重到我方不能履行合同的程度，所以我方不能要求免除全部交货责任，但可以延期履行交货。(2)美方索赔要求不合理。因为：中方虽经多方努力仍造成逾期交货，但根据不可抗力条款，中方不负责，可以免责。15分析题3国内某研究所与某日商签订了一项进口合同，欲引进一台精密仪表。合同规定9月份交货，但到9月15日，日本政府宣布该仪表属高科技产品，禁止出口，自宣布日起15天后生效。后日方来电以不可抗力为由要求解除合同。问:日方的要求是否合理？我方应如何处理较为妥当？16答:日方的要求是不合理的。日本政府公布了禁令的生效日在合同规定的最后交货日之后，因此，不构成履约的“不可抗力〞。日方完全可以在9月份装船发货，履行合同。因此日本政府的禁令对本合同不符合不可抗力条款的规定，日方要求不合理，多方可向日方回电拒绝其无理要求，敦促其尽快履约。17第二节仲裁18(一)协商协商(Consultation,Negotiation)，又称友好协商，指在发生争议后，由当事人双方直接进行磋商，自行解决纠纷。在协商过程中，当事人必要时，由双方各自作一定让步，最后在这成和解，消除分歧。19(二)调解调解(Conciliation)，是指发生争议后，双方协商不成，那么邀请第三者居间调停。调解人的作用是帮助当事人弄清事实，分清是非，并找到一种双方均可接受的解决方法。调解在性质上与协商并没有什么区别。最后的解决方法还须经双方当事人一致同意才能成立。2021二、仲裁协议的形式和作用仲裁协议是双方当事人在自愿、协商、平等互利的根底之上将争议交付仲裁机构解决争议的书面文件。(一)形式两种：一种是由双方当事人在争议发生之前订立的，表示同意把将来可能发生的争议提交仲裁解决的协议，这种协议一般含在合同内，作为合同的一项条款，即仲裁条款(ArbitrationClause)；22另一种是由双方当事人在争议发生之后订立的，表示同意把已经发生的争议交付仲裁的协议，称为提交仲裁的协议(Submission)。这两种仲裁协议的形式虽然不同，其法律作用与效力是相同的。23(二)仲裁协议的作用1.约束双方当事人只能以仲裁方式解决争议，不得向法院起诉。2.排除法院对有关案件的管辖权。3.使仲裁机构和仲裁员取得对有关争议案的管辖权第2点是核心，只要双方订立了仲裁条款或其他形式的仲裁协议，就不能把有关争议案件提交法院审理，如果任何一方违反协议，自行向法院提起诉讼，对方可根据仲裁协议要求法院停止司法诉讼程序，把有关争议案发还仲裁庭审理。24三、仲裁条款的主要内容2526(二)仲裁机构27(三)仲裁规那么28(四)仲裁裁决的效力仲裁裁决的效力主要是指由仲裁庭作出的裁决，对双方当事人是否具有约束力，是否为终局性的，能否向法律起诉要求变更裁决。

仲裁裁决是终局的，对双方当事人均有约束力。任何一方当事人不得向法院起诉，也不得向其它任何机构提出变更裁决的请求，如败诉方不执行裁决，那么胜诉方有权向法院起诉，请求法院强制执行。29(五)仲裁费用的负担明确仲裁费用由谁负担，一般由败诉方负担，也可规定由仲裁庭决定。

30四、仲裁裁决的成认与执行仲裁裁决对双方当事人都具有法律上的约束力。但是如一方当事人在国外，涉及到一个国家的仲裁机构所作出的裁决要由另一个国家的当事人去执行的问题。为了解决在执行外国仲裁问题上的困难，1958年6月10日联合国在纽约召开了国际商事仲裁会议，签订了?成认与执行外国仲裁裁决公约?ConventionontheRecognitionandEnforcementofForeignArbitralAward-?1958年纽约公约?31该公约强调两点：一是成认双方当事人所签订的仲裁协议有效；二是根据仲裁协议所作出的仲裁裁决，缔约国应成认其效力并有义务执行。

32我国于1986年参加上述?1958年纽约公约?并提出两项声明：1、我国只在互惠的根底上对在另一缔约国领土内作出的仲裁裁决的成认和执行适用公约；2、我国只对根据我国法律认定为属于契约和非契约性商事法律关系所引起的争议适用该公约。

33分析题1某出口企业按FCA条件向印度A进口商出口手表一批，货价5万美元，交货期为8月份，自上海空运至孟买；支付条件：买方由孟买X银行转交的航空公司空运到货通知即期全额电汇付款。我出口企业于8月31日将该批手表运到上海虹桥机场交由航空公司收货并出具航空运单。我随即向印商用电传发出装运通知。航空公司于9月2日将该批手表运到孟买，并将到货通知连同有关发票和航运单送孟买X银行。该银行立即通知印商前来收取上述到货通知等单据并电汇付款。此时，国际市场手表价下跌，印商以我交货延期，拒绝付款、提货。我出口企业那么坚持对方必须立即付款、提货。双方争执不下，遂提起仲裁。问：假设你是仲裁员你认为谁是谁非，应如何处理？3435分析题2

中国某外贸公司与日本甲公司签订了一份购置15套A型设备和8台K型仪器的进口合同，总值40万美元，价格条件CFR大连，装运期为1997年9月底，付款条件：买方在货物装运前二个月开立全额的不可撤销议付信用证。1997年9月30日买方通过银行开出了以卖方为受益人的信用证〔未交押金〕，卖方于10月9日、31日分二批发运了货物，从议付银行议付了货款，议付行从开证行处获得偿付。10月15日，第一批货物15套A设备到港，11月8日第二批货物8台K仪器到港，两批货物买方都是在未取得正本提单情况下，以副本从船公司代理处提取。经省商检局检验认定，15套设备具中有4套不合格，根本不能生产出标准部件，且无法修复。其余11套设备及8台仪器无质量问题。买方认为所购15套设备系***36***相互配套使用的，4套不合格，那么其余11套失去使用价值，遂于1998年3月24日向日方发出一份备忘录，要求将15套设备全部退回，日方既没有签字，也没有答复。买方最终提起仲裁，请求仲裁庭裁决：〔1〕将15套A设备作退货处理，卖方返还已收的全部货款并承担全部退货费用。〔2〕8台K仪器比合同规定的交货期延迟五周到港，卖方应支付延迟到货的罚金4万美元。〔3〕买方购置的15套A设备用于出租，由于A设备不合格，买方已向承租用户赔偿损失2万美元，这笔损失应由卖方负担。问：〔1〕仲裁庭对上述请求应如何处理？为什么？〔2〕现假设，如在开证行要求买方付款赎单时，买方鉴于货物状况，在单证相符情况下拒绝向开证行付款赎单，开证行会受到什么损失？应如何处理？37分析(1)买方只能退还四套不合格的模具，不能退还全部15模具，因为其余11台模具是合格的，可继续使用。卖方应退不给买方四套不合格模具的货款，应承担四套模具退回的一切费用。

(2)卖方8台检测仪的交付确实在合同规定的期限之后，这种延迟是由于买方开立信用证延迟造成的。合同要求信用证应在交货前二个月开出，买方直到9月30日才开出信用证，按这个日期计算，卖方实际交货期并没有违反合同