宪法与行政法学

宪法与行政法学复习资料判断分析题中国自古就有宪法。答：目前存在两种观点，一种从内容与效力的角度认为中国古代就有宪法，一种从具体含义的角度阐明中国古代没有近代（现代）意义上的宪法。第一、中国古代宪法只具备了形式意义，并没有现在意义的“宪法”的含义；第二、充分认识到古代宪法对民主和个人自由的不相容，缺乏对权利的限制以及个人权利的保护。古代宪法虽然有根本法的形式意义，但这种根本法是维护皇权统治所需，并非是对自身权力进行限制的法令，也没有起到对人民权利维护之目的，这就从本质上对民主和个人自由保护的现代宪法区别开来。违宪与违法没有实质性差异。答：错误。（1）违宪责任的承担主体具有多样性，但主要是国家立法机关和有权制定行政法规的行政机关；（2）违宪责任是基于宪法关系而发生的，即在宪法制度实践中，因宪法关系主体违宪而引起；（3）违宪责任追究程序具有多元性，违宪责任承担主体的多重性，决定了作出违宪制裁的机关及其程序具有多元性；（4）违宪责任既具有法律性质又具有政治性质。这是与宪法所具有的政治性相联系的，（5）违宪责任的承担方式不同于其他法律责任。违宪责任的承担方式主要是弹劾、罢免、宣告无效、拒绝适用、撤销等。行政主体就是行政法主体。答：错误。二者的区别是：1.含义不同。行政法主体是指行政法律关系中权利的享有者和义务的承担者，包括行政主体、行政公务人员和行政相对人，而行政主体是行政法律关系中的一方当事人，指依法享有国家行政权力，以自己的名义实施行政管理活动，并独立承担由此产生的法律责任的组织。2.范围不同。行政主体是行政法主体，党行政法主体不一定是行政主体。因为行政法主体还包括行政公务人员和行政相对人，而行政相对人又包括公民、法人和其他组织。一定条件下，非国家行政机关也能行使行政处罚权。答：正确。非国家行政机关行使行政处罚权的限制条件：第一，这些组织必须具有管理公共事务的职能。第二，这些组织必须经法律、法规授权。第三，这些组织必须在法定授权范围内实施行政处罚。简答题简述单一制国家结构形式的特点。答：第一，从国家法律体系来看，国家只有一部宪法，有统一的中央立法机关根据宪法制定法律；第二，从国家机构的组成来看，国家只有一个最高立法机关，一个中央政府，一套完整的司法体系；第三，从中央与地方的权力划分来看，地方接受中央的统一领导，地方政府的权力由中央通过宪法授予，地方行政区域单位和自治单位没有脱离中央而独立的权力；第四，从对外关系来看，国家是一个独立的主体，公民具有统一的国籍。简述全国人民代表大会的职权。答：第一，修改宪法和监督宪法实施的权力；第二，制定和修改基本法律的权力；第三，对中央国家机关组成人员选举、决定人选和罢免的权力；第四、决定重大国家事项的权力；第五，监督其他中央国家机关的权力；第六，应当由最高国家权力机关行使的其他职权。简述合宪审查的基本特征。答：1、合宪审查主体是享有合宪审查权的国家机关；2、合宪审查有特定的审查范围（只对那些涉及国家及社会的根本问题进行审查）；3、合宪审查程序多样化；4、合宪审查方式有别于一般司法案件的审查（一般司法案件的审判主要采用辩论或控辩方式，而合宪审查有其独特方式，如事先审查、事后审查等）。简述行政协议的概念与特征。答：行政协议，在行政活动中通常称为行政合同、行政契约，是指行政主体与相对人之间为执行公共事务，实现行政管理目标，适用行政法规则，依双方意思表示一致，设立权利和义务，且有较多特殊性的履行机制的协议。行政协议具有以下特征：（1）必有一方是行政机关；（2）双方当事人地位不同；（3）目的在于实施国家行政管理目标；（4）双方意思表示一致为成立要件；（5）行政机关享有行政优先权；（6）采取多种法律救济手段，其中许多特征与民事协议有所不同。简述行政强制执行的概念与特征。答：行政强制执行，系指国家行政机关或者行政机关申请人民法院，对在规定期限内拒不执行行政决定的当事人，依法采取有关强制手段，迫使其履行义务或者达到与履行义务相同状态的行为。特征：（1）在主体上，行政强制执行是由国家行政机关或者人民法院实施的一种强制行为；（2）在客体上，行政强制执行是有权机关对行政决定的执行；（3）从行为的过程上考察，行政强制执行不是一个暂时性的中间行为，而是一个最终封闭的行为。论述题阐述宪法实施的条件.答：宪法实施条件是指影响和制约宪法能否实施以及宪法实施程度的各种内在和外在因素。概括说来主要有两大方面，即宪法实施的自身条件和外部条件。1.宪法实施的外部条件宪法实施的外部条件是指宪法实施的外部社会环境。具体说来，主要包括政治、经济和思想意识三个方面。(1)宪法实施的政治条件。宪法实施的政治条件主要体现在政治基础条件和政治形势条件两个方面。政治基础条件主要是指民主政治。民主政治不仅对宪法的制定起着决定性作用，而且对宪法实施也具有极大的影响。可以说，政治的民主化程度决定着宪法实施的程度，加强民主政治建设的过程，也就是贯彻落实宪法的过程。宪法实施的政治形势条件是指要有效地实施宪法，就必须具备稳定的政治环境，保持安定的政治局面。当政治局面不稳、社会秩序混乱的时候，宪法是绝对不可能得到有效实施的。(2)宪法实施的经济条件。宪法实施的经济条件既包括宪法和宪法实施得以存在的物质基础，也包括经济发展本身通过政治、思想等提出对于宪法和宪法实施的内在需求。宪法的产生、内容及其实施都离不开商品经济，因此，在一一定意义上说，商品经济的发展程度，决定着宪法实施的程度。我国现阶段以建立社会主义市场经济体制为经济体制改革的目标，则为宪法的实施从经济方面提供了动力和保障。(3)宪法实施的思想意识条件。宪法实施的思想意识条件，主要指人们对宪法的认识状况对于宪法实施的制约和影响。一切法律活动都是人类有目的的活动，都必须受一定的法律意识所支配。宪法活动当然也不例外。无论宪法的制定、修改与解释，还是宪法的执行、适用与遵守，都离不开人的思想意识的指导作用。此外，由于宪法规范具有纲领性、原则性、概括性，因而在宪法的实施中，人们对宪法的认识、评价等思想意识显得尤为关键。2.宪法实施的自身条件宪法实施的自身条件是指宪法本身是否科学、完备，它是宪法实施的首要前提。宪法实施的外部条件为宪法的有效实施提供了可能性，要将此可能性变为现实，关键在于宪法实施的自身条件。宪法实施的自身条件主要包括宪法的本身是否科学和宪法本身是否规定了完善的实施机制等方面。试述行政法的信赖保护原则。行政信赖保护原则，是指当公民、法人或者其他组织对行政机关及其管理活动已经产生信赖利益，并且这种信赖利益因其具有正当性而应当得到保护时，行政机关不得随意变动这种行为，如果变动必须补偿相对方的信赖损失。由于行政行为的多样性，使得信赖保护原则在行政法上的适用表现为不同的形态。1.行政机关原则上不得制定对相对人具有溯及力的法律规范。主要表现为禁止制定对公民不利的具有溯及力的法律规范。这是法的安定性原则的要求。当然，行政机关不得制定具有溯及力的规范性文件这一规则也存在例外的情况，如新制定的规范性文件所追求的公共利益已经超越了信赖保护原则的要求时，行政机关可以制定具有溯及力的规范性文件。2.行政机关不得随意撤销或者废止已经生效的具体行政行为。在以往机械的依法行政观念的支配下，行政主体可以任意撤销违法的行政行为和废止核发的行政行为，而不受任何约束。政府行为的朝令夕改、反复无常必然对人权构成极大的威胁，也与法的安定性原则背道而驰。以信赖保护原则为基础，对具体行政行为的撤销与废止设置一定的限制，便是当然的选择。德国、日本及我国台湾地区行政法在将信赖保护原则制度化的过程中区分各种不同的行为，如合法行政行为和违法行政行为，违法行政行为又区分为授益行为、负担行为及复效行为，针对不同的行为选择不同的制度。一、名词解释1、宪法：宪法是国家的根本大法，是特定社会政治经济和思想文化条件综合作用的产物，它集中反映各种政治力量的实际对比关系，确认革命胜利成果和现实的民主政治，规定国家的根本任务和根本制度，即社会制度、国家制度的原则和国家政权的组织以及公民的基本权利义务等内容。2、行政法：是指行政主体在行使行政职权和接受行政法制监督过程中而与行政相对人、行政法制监督主体之间发生的各种关系，以及行政主体内部发生的各种关系的法律规范的总称。它由规范行政主体和行政权设定的行政组织法、规范行政权行使的行政行为法、规范行政权运行程序的行政程序法、规范行政权监督的行政监督法和行政救济法等部分组成。其重心是控制和规范行政权，保护行政相对人的合法权益。3、法治政府：法治政府就是政府在行使权力履行职责过程中坚持法治原则，严格依法行政，政府的各项权力都在法治轨道上运行。要求各级人民政府从决策到执行及监督的整个过程都纳入法制化轨道，权利与责任紧密相联，集阳光政府，有限政府，诚信政府，责任政府于一身，并用法律加以固定即为法治政府。关键是要推进政府法制建设，建立健全政府行政的法律依据和督促政府依法行政的法律制度。要求政府全面推进依法行政，不断提高政府公信力和执行力，为保障经济又好又快发展和社会和谐稳定发挥更大的作用。4、具体行政行为：具体行政行为，是指国家行政机关和行政机关工作人员、法律法规授权的组织、行政机关委托的组织、或者个人在行政管理活动中行使行政职权，针对特定的公民、法人或者其他组织，就特定的具体事项，作出的有关该公民、法人或者其他组织权利义务的单方行为。简而言之，即指行政机关行使行政权力，对特定的公民、法人和其他组织作出的有关其权利义务的单方行为。5、抽象行政行为：是指行政机关针对不特定的对象，制定、发布能反复适用的行政规范性文件的行为。6、行政许可:是指在法律一般禁止的情况下，行政主体根据行政相对方的申请，经依法审查，通过颁发许可证、执照等形式，赋予或确认行政相对方从事某种活动的法律资格或法律权利的一种具体行政行为。7、比例原则:是指行政主体实施行政行为应兼顾行政目标的实现和保护相对人的权益，如果行政目标的实现可能对相对人的权益造成不利影响，则这种不利影响应被限制在尽可能小的范围和限度之内，二者有适当的比例。8、执行罚：是指义务人逾期不履行行政法义务，由行政机关迫使义务人缴纳强制金以促使其履行义务的强制行政制度。二、简答1、请简要谈谈你对“政府是一种必不可少的恶”这句话的看法。答：这句话是合理的。首先，政府是一种恶。因为政府行为总是在限制一些人的自由，无论这种行为是否具有正当性，都必须承认的是它损害了人的天然自由，违背了自然的规则，同时管理社会总是以制定规则约束人的行为来是实现的，所以无论政府的行为是否居然合法性甚至正当性，站在个人的角度，他总是在侵害权利，并以此为基础进行权力的实现，因为“政府是恶的。”其次，相对于自由与平等是人类的社会属性这一自然法最高原则，自由与平等又不可能是无限的，无限的平等与无限的自由在一个足够广的范围内是矛盾的，而政府的存在正式社会中每个人通过让渡自己权利，形成规则来实现维持社会秩序这个目的的，因此政府的存在又是社会秩序的保证，是不可缺少的。所以，政府是一种必不可少的恶。2、行政处罚中为什么要规定“一事不再罚”原则？谈谈你的理解。答：一事不再罚是指对违法行为人的同一个违法行为,不得以同一事实和同一依据,给予两次以上的处罚。一事不再罚作为行政处罚的原则,目的在于防止重复处罚,体现过罚相当于法律原则,以保护行政相对人的合法权益。一事不再罚主要基于三点原因：第一，行政法生活安定的需要。实体正义的实现固然是行政处罚的价值之一，但此价值并不是绝对的首位价值。为了在实体上对违法相对人进行相当的制裁而不断开启处罚程序必然导致民众对法行为可预测性的丧失，导致行政法安定生活的恐惧，导致公众丧失对国家决定权威的尊重和服从，所以，一事不再罚原则在及时终结程序方面存在非常积极的意义。第二，对价和比例的要求。基于公民人格自由和人性尊严的发展，相对人基于违法的行为已受国家处罚相当于个人为自身错误已经付出代价，从对价原理和平衡功能出发，国家不应再次启动处罚程序，否则个人必成为国家权力鱼肉的客体，现代法治推崇的人权必遭至蹂躏。第三，诚实信用和信赖保护的需要。诚实信用原为私法领域的一项道德性准则，它以多数人主观形成的客观善意为基准，在当事人利益不均衡时发挥衡平作用。三、论述有人说：“有什么样的人民，就有什么样的政府”。有人说：“有什么样的政府，就有什么样的人民。”你同意哪种观点？结合中国法治化国家的建设，谈谈法治化进程中人民及政府的作用。答：我同意第二种观点，即“有什么样的政府，就有什么样的人民。”根据社会契约论的主旨，政府天然是由一定数量的人通过让渡自己部分的权利，在协商一致的基础上，制定规则而成立的进行维护社会秩序的组织。基于这一观点，我国法治政府的建设首先需要夯实基础——即符合人民需要而成立的组织。结合当前我国政治现状和经济制度，政府可以自下而上稳妥的推进有中国特色的选举制度改革。虽然，当前我国的基层自治组织在法律条文上已经形成了普选的制度，但是基于种种原因，这种选举的质量并不高，这其中有很多原因，包括选举人的观念、被选举人的素质、社会的传统甚至基层政府的干预等。因此，在建设法治政府，实现中国法治化国家建设，就更加需要政府主导的公平、公正、公开的民主选举，培养公民的选举意识，提高选举过程的水平和选举结果的质量，并结合试点逐步推广，最终从立法、司法和行政三个层面实现组织成立的民主化过程。作为生活在这个社会里的公民，要实现选举的前提当然是存在选举的制度，但是当选举制度建立却并不意味着高质量的民主就可以实现，符合当前我国社会经济发展状况的民主选举制度并不是简单的进行民主选举，实