第五章药品管理立法刑事责任在药品监管中适用

节《药品管理法》与《刑法》一、《药品管理法》与《刑法》概述（一）刑事责任在药品监管中的适用药品监管执法既涉及对行政相对人的行政处罚，也涉及对违法行为人的刑事制裁，由于行政处罚与刑事制裁在违法责任的构成上有许多相似之处，所以，在立法实践中，《药品管理法》中规定了大量有关违法行为人承担刑事责任的条款。如何理解这些条款，其与《刑法》的相关规定如何衔接？结合《药品管理法》和《刑法》的相关规定，总结出了药品监管中需要追究违法行为人刑事责任的几种情形，希望这些“总结”能对基层执法人员更好地理解和执行这些法律规定有所裨益。（二）刑事责任与刑罚刑事责任是犯罪主体实施刑法禁止的行为所必须承担的法律后果，刑事责任与刑罚有密切联系，但二者不能混同，刑事责任是犯罪人在社会和国家面前承担的责任，是刑罚的前提；责任大小决定刑罚的轻重，因而刑罚只是刑事责任的结果，负有刑事责任的人在某些场合不一定受到刑事处罚，而受到刑事处罚的人，没有不负刑事责任的。但是，当事人的行为符合犯罪构成要件而法律有明文规定不负刑事责任的不在此列，如无责任能力人的行为，正当防卫、紧急避险等。刑罚是审判机关依照刑事法律的规定剥夺犯罪行为人某种权益以维护统治阶级利益和统治秩序的一种强制法律手段，它主要有以下三个特点：（1）它是一种最严厉的强制措施；（2）只能由法院依照刑事法律规定来适用；（3）只能对违反刑事法律的犯罪分子适用。目前，我国刑罚的种类分主刑和附加刑两类，主刑种类有：管制、拘役、有期徒刑、无期徒刑、死刑；附加刑种类有：罚金、剥夺政治权利、没收财产。需要注意的是附加刑可以独立适用。（三）药品生产、经营及监管中的刑事责任“构成犯罪的，依法追究刑事责任。”药品管理法第７３、７４、７５、７７、８２、８７、９０、９１、９２、９４、９７、９９条。根据《药品管理法》和《刑法》的相关规定，当前，药品监管实践中追究当事人刑事责任的情形主要有以下十三个方面：一、非法经营罪二、扰乱公共秩序罪或扰乱市场秩序罪三、生产、销售假药罪四、生产、销售劣药品罪（伪劣产品罪）五、生产、销售假药劣药罪的共同犯罪六、渎职罪与受贿罪七、虚假广告罪八、滥用职权和玩忽职守罪《药品管理法》与《刑法》第七十三条未取得《药品生产许可证》、《药品经营许可证》或者《医疗机构制剂许可证》生产药品、经营药品的，依法予以取缔，没收违法生产、销售的药品和违法所得，并处违法生产、销售的药品(包括已售出的和未售出的药品，下同)货值金额2倍以上5倍以下的罚款；构成犯罪的，依法追究刑事责任。本条是关于市场主体没有取得《药品生产许可证》、《药品经营许可证》或《医疗机构制剂许可证》而生产、经营药品和配制制剂应当承担的法律责任的规定。药品管理法第七条、第十四条、第二十三条对此分别做了规定。一、非法经营罪构成犯罪的，依法追究刑事责任。“构成犯罪”主要是指：一是未经批准生产的药品属于假药的，对犯罪行为人应依照《刑法》关于生产、销售假药罪的规定给予刑事处罚。二是对犯罪行为人依照《刑法》第二百二十五条第一项的规定非法经营罪。非法经营罪是指违反国家规定，进行非法经营活动，扰乱市场秩序，情节严重的行为。它所侵犯的客体是国家对物资、金银、对外贸易及工商管理秩序。许可外贸非法经营罪成立要件：（1）客观方面表现为违反国家规定，进行非法经营活动，扰乱市场秩序，情节严重的行为；（2）主观方面是故意。未经许可《刑法》第二百二十五条(非法经营罪)：违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：

（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；

（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；（三）未经国家有关主管部门批准，非法经营证券、期货或者保险业务的；（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。第八十二条伪造、变造、买卖、出租、出借许可证或者药品批准证明文件的，没收违法所得，并处违法所得1倍以上3倍以下的罚款；没有违法所得的，处2万元以上10万元以下的罚款；情节严重的，并吊销卖方、出租方、出借方的《药品生产许可证》、《药品经营许可证》、《医疗机构制剂许可证》或者撤销药品批准证明文件；构成犯罪的，依法追究刑事责任。药品批准证明文件包括药品生产批准文号、进口药品注册证书、医院制剂审批证明文件等等。二、扰乱公共秩序罪或扰乱市场秩序罪构成犯罪主要有以下两种情况：一是根据《刑法》第二百八十条规定进行处理，即伪造、变造、买卖或者盗窃、抢夺、毁灭国家机关公文、证件、印章的按扰乱公共秩序罪处罚的，对违法行为人处以3年以下有期徒刑、拘役、管制或者剥夺政治权利，情节严重的处3年以上10年以下有期徒刑。二是根据《刑法》第二百二十五条第二款规定进行处理，即买卖进出口许可证，进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的以扰乱市场秩序罪，处5年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得1倍以上5倍以下罚金；情节特别严重的，处5年以上有期徒刑，并处违法所得1倍以上5倍以下罚金或者没收财产。三、生产、销售假药罪第七十四条生产、销售假药的，没收违法生产、销售的药品和违法所得，并处违法生产、销售药品货值金额2倍以上5倍以下的罚款；有药品批准证明文件的予以撤销，并责令停产、停业整顿；情节严重的，吊销《药品生产许可证》、《药品经营许可证》或者《医疗机构制剂许可证》；构成犯罪的，依法追究刑事责任。本条是关于生产、销售或者配制假药行为应当承担法律责任的规定。本条所规定的刑事责任主要是《刑法》第一百四十一条、第一百四十条的规定。生产、销售假药罪和生产、销售劣药罪。第一百四十一条规定：生产、销售假药，足以严重危害人体健康，处3年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处销售金额50％以上2倍以下罚金；对人体健康造成严重危害，处3年以上10年以下有期徒刑，并处销售金额50％以上2倍以下罚金；致人死亡或者对人体健康造成特别严重危害的，处10年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处销售金额50％以上2倍以下罚金或者没收财产。该条第二款同时规定：本条所称假药，是指依照中华人民共和国药品管理法规定属于假药和按假药处理的药品、非药品。（一）“假药”对人体健康是否构成危害是决定构成犯罪的关键。客观方面表现为行为人违反国家药品管理法规，生产、销售假药，足以严重危害人体健康的行为；主观方面是故意。它侵犯的客体是国家对药品监督管理制度和公民的健康权利。主观故意，过失不构成本罪。该罪是指生产、销售者违反国家药品管理法规，明知是假药而生产、销售，并足以严重危害人体健康的行为。只要足以严重危害人体健康的（不一定要有实际后果），就可构成犯罪，故本罪是危险犯。（二）危害程度是决定刑事处罚轻重的依据1、足以严重危害人体健康。具有下列情形之一的，应认定为足以严重危害人体健康：①含有超标准的有毒有害物质的；②不含所标明的有效成分，可能贻误诊治的；③所标明的适应症或者功能主治超出规定范围可能造成贻误诊治的；④缺乏所标明的急救必需的有效成分的。2、对人体健康造成严重危害是指生产、销售假药被使用后，造成轻伤、重伤或者其他严重后果的；3、对人体健康造成特别严重危害是指生产、销售的假药使用后，致人严重残疾，3人以上重伤，10人以上轻伤或者其他特别严重后果的。（三）不足以严重危害人体健康的行为，销售金额达5万元以上的按《刑法》第一百四十条处理。《刑法修正案（八）》将刑法第一百四十一条第一款修改为：“生产、销售假药的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金；对人体健康造成严重危害或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；致人死亡或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处罚金或者没收财产。”（1）生产、销售假药罪的立法演变。此规定将97年《刑法》中的“危险犯”修改为“行为犯”，降低了本罪的入罪门槛，增强了可操作性。（行为犯是不同于实害犯，又区别于危险犯的特别犯罪。）。79年《刑法》对假药犯罪规定的是既遂犯，是实害犯。（2）刑法141条的根本问题：“因果关系”无法证明。从条文解读来看，对于生产、销售假药这种刑法已经规定的行为，明显加大了惩处力度，降低了入罪门槛，执法部门的可操作性也大大提高。“行为犯”取代足以严重危害人体健康。对于罚金，只提出“并处罚金”，没有规定具体数额。低于药品法的2－5倍，有罪就罚。增加了有其他严重情节的重罚的规定。对人体健康造成特别严重危害的改为有其他特别严重情节的四、生产、销售劣药品罪第七十五条

生产、销售劣药的，没收违法生产、销售的药品和违法所得，并处违法生产、销售药品货值金额1倍以上3倍以下的罚款；情节严重的，责令停产、停业整顿或者撤销药品批准证明文件、吊销《药品生产许可证》、《药品经营许可证》或者《医疗机构制剂许可证》；构成犯罪的，依法追究刑事责任。本条是关于生产、销售或者配制劣药的违法行为应当承担法律责任的规定。本条所规定的刑事责任主要是《刑法》第一百四十二条、第一百四十条。生产、销售劣药品罪和生产、销售伪劣产品罪（所有产品）。《刑法》第一百四十二条规定：生产、销售劣药，对人体健康造成严重危害，处3年以上10年以下有期徒刑，并处销售金额50％以上2倍以下罚金；后果特别严重的，处10年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处销售金额50％以上2倍以下罚金或者没收财产。该条第二款规定：本条所称劣药，是指按照中华人民共和国药品管理法的规定属于劣药的药品。《刑法》第141条与第142条的区别：（1）犯罪对象:假药、劣药；（2）危险犯、实害犯；（3）足以严重危害人体健康；一个是对人体健康造成严重危害或后果特别严重的。构成生产、销售劣药品罪的必要条件：（1）生产、销售金额5万元以上；（2）主观方面是故意。（3）对人体健康造成严重危害的后果。需要指出的是，《刑法》第一百四十条与一百四十二条的关系。如果生产、销售劣药的行为没有对人体健康造成严重危害的，而生产、销售劣药金额却达到5万元以上的，按照第一百四十条的规定定罪量刑。（同假药的情形）如果生产、销售劣药既对人体健康造成严重危害，销售劣药金额又达到5万元以上的，就依照处罚较重的规定定罪量刑（142条）。《刑法》第一百四十条生产者、销售者在产品中掺杂、掺假，以假充真，以次充好或者以不合格产品冒充合格产品，销售金额五万元以上不满二十万元的，处二年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二十万元以上不满五十万元的，处二年以上七年以下有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额五十万元以上不满二百万元的，处七年以上有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二百万元以上的，处十五年有期徒刑或者无期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金或者没收财产。生产、销售伪劣产品罪（所有产品）第140条、第141条与140条的比较：第140条规定的是生产、销售伪劣产品罪（所有产品）；第141条、第142条规定的是生产、销售具体产品药品，即药品犯罪），主观方面是故意的。伪劣产品罪是广义的产品犯罪，犯罪必须具备一个条件，即销售金额达5万元以上。第141条规定的犯罪必须具备的一个条件是生产、销售假药并足以严重危害人体健康的行为。第142条规定的犯罪是指违反国家药品管理法规，明知是劣药而进行生产、销售，对人体健康造成严重危害的行为（后果，销售金额也要达5万元以上。《刑法》第一百四十四条在生产、销售的食品中掺入有毒、有害的非食品原料的，或者销售明知掺有有毒

、有害的非食品原料的食品的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；造成严重食物中毒事故或者其他严重食源性疾患，对人体健康造成严重危害的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；致人死亡或者对人体健康造成特别严重危害的，依照本法第一百一十一条的规定处罚。生产、销售有毒、有害食品罪。本罪在犯罪形态上属于行为犯，即只要行为人实施了在生产、销售的食品中掺入有毒、有害的非食品原料的行为，或者销售明知是有毒、有害食品的行为即成立本罪既遂。这是几个具体犯罪中惟一的一个行为犯。《刑法修正案（八）》将刑法第一百四十三条修改为：“生产、销售不符合食品安全标准的食品，足以造成严重食物中毒事故或者其他严重食源性疾病的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金；对人体健康造成严重危害或者有其他严重情节的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金；后果特别严重的，处七年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。”将刑法第一百四十四条修改为：“在生产、销售的食品中掺入有毒、有害的非食品原料的，或者销售明知掺有有毒、有害的非食品原料的食品的，处五年以下有期徒刑，并处罚金；对人体健康造成严重危害或者有其他严重情节的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；致人死亡或者有其他特别严重情节的，依照本法第一百四十一条的规定处罚。”《刑法》第一百四十九条【对生产、销售伪劣商品行为的法条适用原则】生产、销售本节第一百四十一条至第一百四十八条所列产品，不构成各该条规定的犯罪，但是销售金额在五万元以上的，依照本节第一百四十条的规定定罪处罚。生产、销售本节第一百四十一条至第一百四十八条所列产品，构成各该条规定的犯罪，同时又构成本节第一百四十条规定之罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。两高解释第11条规定：实施第140～148条之罪，又以暴力、威胁方法抗拒查处、构成犯罪的实行数罪并罚。（两高的司法解释）第2条规定：伪劣产品尚未销售的，如果货值金额达到《刑法》第140条规定的销售金额三倍以上的，以生产、销售伪劣产品罪（未遂）定罪处罚；第9条规定：知道或者应当知道他人实施生产、销售伪劣商品而为其提供贷款、资金、账户、发票、证明、许可证件，或者提供生产经营场所或运输、仓储、保管、邮寄等便利条件的、或者提供技术条件的，以生产、销售伪劣产品犯罪的共犯论处；第10条规定：实施生产、销售伪劣产品犯罪，同时构成侵犯知识产权、非法经营等其他犯罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚；案例：甲某生产、销售假药，已经实际销售收入三万元，尚未销售部分经评估价值十八万元，根据《两高解释》第二条规定：伪劣产品尚未销售，货值金额达到刑法第一百四十条规定的销售金额的三倍以上的，以生产销售伪劣产品罪（未遂）定罪处罚。因此，甲某生产、销售假药二十一万余元，构成生产销售伪劣产品罪（未遂），处二年以上七年以下有期徒刑。但是，如果按照甲某的实际销售价格计算，其尚未销售部分不足两万元，则甲某总共销售假烟不足五万元，不构成生产、销售假药犯罪。两者定性与量刑结果明显不均衡。五、生产、销售假药劣药罪的共同犯罪第七十七条知道或者应当知道属于假劣药品而为其提供运输、保管、仓储等便利条件的，没收全部运输、保管、仓储的收入，并处违法收入50％以上3倍以下的罚款；构成犯罪的，依法追究刑事责任。（两高的司法解释）第9条规定：知道或者应当知道他人实施生产、销售伪劣商品而为其提供贷款、资金、账户、发票、证明、许可证件，或者提供生产经营场所或运输、仓储、保管、邮寄等便利条件的、或者提供技术条件的，以生产、销售伪劣产品犯罪的共犯论处；本条是关于为生产、销售假劣药品提供运输、保管、仓储等便利条件的主体应当承担法律责任的规定。本条规定的法律责任。为假劣药品提供各种便利条件的行为，其性质与情节和制售假劣药品的违法犯罪行为有所不同。因此，对这种行为的处罚，应当比对生产、销售假劣药品的行为的处罚要有所区别。适用本条的法律要件包括：一是，主观上表现为故意，即知道或者应当知道。“知道或者应当知道”是法律常用表示行为人主观状态的用语。知道”即通常所说的明知，“应当知道”是指一个正常人在这种情况下应当具备的主观心理状态。本法规定的法律责任包括行政责任和刑事责任：行政责任主要是行政处罚，包括没收全部运输、保管、仓储的收入，并处一定数额的罚款；刑事责任是指按照刑法第一百四十条、第一百四十一条、第一百四十二条所分别规定的生产、销售伪劣产品罪，生产、销售假药罪，生产、销售劣药罪的共同犯罪给予处罚。依照《刑法》第二十五条的规定，共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。上述违法行为在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯，依照《刑法》第二十七条规定，对于从犯应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。提供运输、保管、仓储等便利条件的起辅助作用。六、渎职罪与受贿罪－第八十七条第八十七条药品检验机构出具虚假检验报告，构成犯罪的，依法追究刑事责任；不构成犯罪的，责令改正，给予警告，对单位并处3万元以上5万元以下的罚款；对直接负责的主管人员和其他直接责任人员依法给予降级、撤职、开除的处分，并处3万元以下的罚款；有违法所得的，没收违法所得；情节严重的，撤销其检验资格。药品检验机构出具的检验结果不实，造成损失的，应当承担相应的赔偿责任。本条是关于药品检验机构及其工作人员违反本法的行为的法律责任的规定。构成犯罪主要有以下几种情况：一是按《刑法》第四百一十二条规定，国家商检部门、商检机构的工作人员徇私舞弊，伪造检验结果的，按渎职罪论处，对犯罪行为人处5年以下有期徒刑或者拘役；造成严重后果的，处5年以上10年以下有期徒刑。二是药品检验机构出具虚假检验报告为单位谋取非法利益，情节严重的，依照《刑法》第三百八十七条规定，国家机关、国有公司、企业事业单位、人民团体，索取、非法收受他人财人财物，为他人谋取利益，情节严重的，对单位判罚金，并对其直接负责人的主管人员和其他直接责任人员，处5年以下有期徒刑或者拘役。三是药品检验机构出具虚假检验报告时，个人谋取非法利益，构成犯罪的，依照《刑法》第三百八十五条规定，国家工作人员利用职务上的便利，索取他人财物的或者非法收受他人财物，为他人谋取利益的是受贿罪。按受贿罪对犯罪行为人给予刑事处罚。检验犯罪在实践执行中应注意以下几点：第一，犯罪的主体为特殊主体，即国家商检部门、商检机构的工作人员。第二，犯罪的主观方面只能由故意构成，过失不构成犯罪。第三，犯罪的客观方面表现为国家商检部门、商检机构的工作人员徇私舞弊，故意伪造检验结果的行为。第九十条药品的生产企业、经营企业、医疗机构在药品购销中暗中给予、收受回扣或者其他利益的，药品的生产企业、经营企业或者其代理人给予使用其药品的医疗机构的负责人、药品采购人员、医师等有关人员以财物或者其他利益的，由工商行政管理部门处1万元以上20万元以下的罚款，有违法所得的，予以没收；情节严重的，由工商行政管理部门吊销药品生产企业、药品经营企业的营业执照，并通知药品监督管理部门，由药品监督管理部门吊销其《药品生产许可证》、《药品经营许可证》；构成犯罪的，依法追究刑事责任。六、渎职罪与受贿罪－第九十条本条是关于对药品生产企业、经营企业、医疗机构在药品购销活动中暗中给予、收受回扣或者其他利益，药品生产企业、经营企业或者其代理人给予使用其药品的医疗机构的负责人、药品采购人员、医师等有关人员以财物或者其他利益等违法行为的处罚规定。构成犯罪主要有以下三种情形：一是依据《刑法》第三百八十七条规定，国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体、索取、非法收受他人财物，为他人谋取利益，情节严重的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，处5年以下有期徒刑或者拘役。前款所列单位，在经济往来中，在账外暗中收受各种名义的回扣、手续费的，以受贿论，依照前款规定处罚。二是依据《刑法》第三百九十一条规定，为谋取不正当利益，给予国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体以财物的，或者在经济往来中违反国家规定，给予各种名义的回扣、手续费的，处3年以下有期徒刑或者拘役。单位犯前款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照前款的规定处罚。三是依据《刑法》第一百六十四条规定，为谋取不正当利益，给予公司、企业的工作人员以财物、数额较大的处三年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯前款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照前款的规定处罚。行贿人在被追诉前主动交待行贿行为的，可以减轻处罚或者免除处罚。《刑法修正案（八）》将刑法第一百六十四条修改为：“为谋取不正当利益，给予公司、企业或者其他单位的工作人员以财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。“为谋取不正当商业利益，给予外国公职人员或者国际公共组织官员以财物的，依照前款的规定处罚“单位犯前两款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照第一款的规定处罚。“行贿人在被追诉前主动交待行贿行为的，可以减轻处罚或者免除处罚。六、渎职罪与受贿罪－第九十一条第九十一条药品的生产企业、经营企业的负责人、采购人员等有关人员在药品购销中收受其他生产企业、经营企业或者其代理人给予的财物或者其他利益的，依法给予处分，没收违法所得；构成犯罪的，依法追究刑事责任。医疗机构的负责人、药品采购人员、医师等有关人员收受药品生产企业、药品经营企业或者其代理人给予的财物或者其他利益的，由卫生行政部门或者本单位给予处分，没收违法所得；对违法行为情节严重的执业医师，由卫生行政部门吊销其执业证书；构成犯罪的，依法追究刑事责任。本条是关于药品生产企业、经营企业、医疗机构的有关人员收受药品生产企业、药品经营企业或者其代理人给予的财物或者其他利益的行为应当承担法律责任的规定。本法处罚的主体只是药品生产企业、经营企业的负责人、采购人员和医疗机构的负责人、药品采购人员和医师等有关人员。原因在于，这些人所处的地位，决定其能够在药品购销活动过程中，利用职务便利，抬高药品价格，从而最终将购销过程中产生的不正当费用通过药品价格转嫁到广大普通群众身上。本法按照处罚主体所在单位性质的不同，分两款做了规定：第一款规定了对药品生产企业、经营企业的负责人、采购人员等有关人员的处罚；第二款规定了对医疗机构的负责人、药品采购人员、医师等人员的处罚。刑事处罚有以下两种情形：一是对公司、企业有关人员的违法行为构成犯罪、给予刑事处罚。违反本法规定构成犯罪的人员是非国有公司、企业中没有从事公务的，适用第一百六十三条的规定进行处罚；二是对医疗机构有关人员的违法行为构成犯罪的，给予刑事处罚。违反本法规定构成犯罪的人员是医疗机构或国有公司、企业中从事公务的人员或者是国有公司、企业委派到非国有公司、企业从事公务的人员，应当按第三百八十五条、第三百八十六条受贿罪的规定处罚。目前，我国药品生产企业、经营企业按照所有制的不同，分为国有公司、企业和非国有公司、企业；医疗机构按照医疗机构的性质、社会功能及其承担的任务的不同，分为非营利性和营利性两类进行管理。第一百六十三条公司、企业或者其他单位的工作人员利用职务上的便利，索取他人财物或者非法收受他人财物，为他人谋取利益，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。

“公司、企业或者其他单位的工作人员在经济往来中，利用职务上的便利，违反国家规定，收受各种名义的回扣、手续费，归个人所有的，依照前款的规定处罚。

“国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前两款行为的，依照本法第三百八十五条、第三百八十六条的规定定罪处罚（按商业受贿罪论处）。”第三百八十五条国家工作人员利用职务上的便利，索取他人财物的，或者非法收受他人财物，为他人谋取利益的，是受贿罪。

国家工作人员在经济往来中，违反国家规定，收受各种名义的回扣、手续费，归个人所有的，以受贿论处。第三百八十六条对犯受贿罪的，根据受贿所得数额及情节，依照本法第三百八十三条的规定处罚。索贿的从重处罚第三百八十三条对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：

（一）个人贪污数额在十万元以上的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，可以并处没收财产；情节特别严重的，处死刑，并处没收财产。（二）个人贪污数额在五万元以上不满十万元的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产；情节特别严重的，处无期徒刑，并处没收财产。

（三）个人贪污数额在五千元以上不满五万元的，处一年以上七年以下有期徒刑；情节严重的，处七年以上十年以下有期徒刑。个人贪污数额在五千元以上不满一万元，犯罪后有悔改表现、积极退赃的，可以减轻处罚或者免予刑事处罚，由其所在单位或者上级主管机关给予行政处分。

（四）个人贪污数额不满五千元，情节较重的，处二年以下有期徒刑或者拘役；情节较轻的，由其所在单位或者上级主管机关酌情给予行政处分。

对多次贪污未经处理的，按照累计贪污数额处罚。七、虚假广告罪第九十二条违反本法有关药品广告的管理规定的，依照《中华人民共和国广告法》的规定处罚，并由发给广告批准文号的药品监督管理部门撤销广告批准文号，1年内不受理该品种的广告审批申请；构成犯罪的，依法追究刑事责任。药品监督管理部门对药品广告不依法履行审查职责，批准发布的广告有虚假或者其他违反法律、行政法规的内容的，对直接负责的主管人员和其他直接责任人员依法给予行政处分；构成犯罪的，依法追究刑事责任。本条是对违法药品广告处罚的规定。按照《中华人民共和国广告法》规定，对违法广告的行政处罚由广告的监督主管部门——工商行政管理部门依照《中华人民共和国广告法》的规定给予处罚。新修订的《药品管理法》补充规定，药品监督管理部门――负责对药品广告内容进行审查并发给药品广告批准文号的部门，有权撤消违法药品广告的批准文号，并有权在1年内不受理其该品种的广告审批申请，这样的规定是对违反药品广告的审查标准的行为的一种惩罚措施。违反《药品管理法》有关药品广告的管理规定的，构成犯罪，主要指《刑法》第二百二十二条规定的虚假广告罪，即“广告商、广告经营者、广告发布者违反国家规定，利用广告对商品或者服务作虚假宣传，情节严重的，处2年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金”。虚假广告罪如何处罚虚假广告罪，是指广告主、广告经营者、广告发布者违反国家广告管理规定，利用广告对商品或服务作虚假宣传，情节严重的行为。虚假广告罪处罚规定如下：（1）自然人犯本罪的，处二年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金。（2）单位犯本罪的，对单位判处罚金，对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员依上述规定追究刑事责任。相关知识——认定虚假广告罪应注意划清的几种界限：1、虚假广告罪与非罪的界限(1)由于行为人的原因而导致失真的商业广告的宣传不构成犯罪，失真广告包括：广告主对自己的商品或服务过分自信而造成夸大事实的商业广告;由于广告主与消费者对同一商品或服务由于理解不同而产生的事实差异;由于广告主与广告经营者、广告发布者的理解不同而导致的广告失实;广告主、广告经营者、广告发布者因缺乏商品知识而造成的不真实广告;由于低水平的商业广告制作技术而造成的广告失实等。上述情形，行为人的行为虽然客观上做了不真实的广告宣传，但不具有故意欺骗的主观意图，不能以本罪论处。(2)虚假广告行为，必须是情节严重的才构成犯罪。依照我国《广告法》和《反不正当竞争法》规定，大部分虚假广告行为属于民事违法行为。“情节严重”包括以下情形：多次作虚假食品广告和人用药品广告的;作虚假广告屡次受到有关部门处罚又作虚假广告的;因虚假广告导致人身伤亡严重后果的;因虚假广告造成消费者重大经济损失的;其他具有情节严重的情形的。2、虚假广告罪与他罪的界限(1)对于行为人既是商品厂家、销售单位又是广告经营、发布者的，如果行为人制作、传播虚假广告向消费者推销劣质、有毒、有害食品，假药、劣药，不符合卫生标准的食品，不符合卫生标准的化妆品，致使用户在使用过程中发生中毒身亡等重大事故的或其他食源性疾患，对人体健康造成危害的，按重罪吸收轻罪原则，以生产、销售伪劣商品罪中的相应犯罪定罪处罚。对于在主体上不属于生产、销售厂家的其他行为人的虚假广告行为仍以虚假广告罪论处，上述情形为从重处罚情节。(2)行为人违反国家商标管理法规、专利管理法规和广告管理法规，在同一种商品上使用与他人注册商标相同的商标，或者在专利有效期内，假冒他人已被授予的专利，同时对该商品或者专利产品进行虚假广告宣传，已分别构成假冒商标罪、假冒专利罪、虚假广告罪，应予以数罪并罚。《刑法》第三百九十七条国家机关工作人员滥用职权或者玩忽职守，致使公共财产、国家和人民利益遭受重大损失的，处三年以下有期徒刑或者拘役；情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。本法另有规定的，依照规定。国家机关工作人员徇私舞弊，犯前款罪的，处五年以下有期徒刑或者拘役；情节特别严重的，处五年以上十年以下有期徒刑。本法另有规定的，依照规定。本条规定的是滥用职权罪、玩忽职守罪。一般而言，滥用职权是故意的犯罪行为，而玩忽职守是过失犯罪行为。其客观表现形式，滥用职权表现为作为方式，玩忽职守主要表现为不作为方式。二者都要求致使公共财产、国家和人民利益遭受重大损失的才可以犯罪论处。本罪主体为国家机关工作人员八、滥用职权和玩忽职守罪滥用职权和玩忽职守罪处罚情形：第九十二条（第二款）药品监督管理部门对药品广告不依法履行审查职责，批准发布的广告有虚假或者其他违反法律、行政法规的内容的，对直接负责的主管人员和其他直接责任人员依法给予行政处分；构成犯罪的，依法追究刑事责任。第九十四条药品监督管理部门违反本法规定，有下列行为之一的，由其上级主管机关或者监察机关责令收回违法发给的证书、撤销药品批准证明文件，对直接负责的主管人员和其他直接责任人员依法给予行政处分；构成犯罪的，依法追究刑事责任：(一)对不符合《药品生产质量管理规范》、《药品经营质量管理规范》的企业发给符合有关规范的认证证书的，或者对取得认证证书的企业未按照规定履行跟踪检查的职责，对不符合认证条件的企业未依法责令其改正或者撤销其认证证书的；(二)对不符合法定条件的单位发给《药品生产许可证》、《药品经营许可证》或者《医疗机构制剂许可证》的；(三)对不符合进口条件的药品发给进口药品注册证书的；(四)对不具备临床试验条件或者生产条件而批准进行临床试验、发给新药证书、发给药品批准文号的。本条是关于药品监督管理部门违反本法有关规定，作出违法审批、违法许可等行为时追究法律责任的规定。一是行政责任。其中包括两类，对有上述违法行为的药品监督管理部门而言，应承担按照上级主管机关或监察机关的“责令”，收回违法发给的证书、撤销药品批准证明文件；对该违法行为的责任人员，即直接负责的主管人员和其他直接责任人员而言，应受到相应的行政处分。行政处分的种类具体由《国家公务员行政处