合同法律风险

合同管理中的法律风险及防范技巧

主讲人：陈凯高级合伙人律师

北京市天平律师事务所1

第一节合同法律风险的概念

合同法律风险的是指在合同订立、生效、履行、变更和转让、终止及违约责任、合同管理的过程中，合同当事人一方或双方利益损害或损失的可能性。

2据统计：一、合同诈欺、三角债等占GDP10％～20％，合同诈欺约55亿元，逃避债务约1800亿元，产品质量低劣和售假造成的约2000亿元。二、合同履行，91.4%7.1%

10。三、审结各类合同纠纷案件2236888件，诉讼标的额4757亿元。3

第二节我国企业在合同管理中存在的缺陷

一、合同法制观念淡薄，风险意识差。二、合同文本不规范、条款过于简单、模糊。三、合同签订行为不规范、约定不明确。四、一般仅注重合同的静态管理，而忽视合同的动态管理。五、合同签订履行监控制度不完善。六、合同履约率不理想。七、企业合同管理跟不上时代步伐。4第三节企业如何通过建立合同的管理制度来防范法律风险的产生

合同管理作为现代企业法律顾问制度的重要内容之一，能否实施有效管理把好合同关，是现化企业经营管理成败的一个重要因素。5一、建立健全规章制度主要内容应包括：合同的归口管理，合同资信调查、签订、审批、会签、审查、登记、备案，法人授权委托办法，合同示范文本管理，合同专用章管理，合同履行与纠纷处理，合同定期统计与考核检查，合同管理人员培训，合同管理奖惩与挂钩考核等。6二、加强合同管理人员的培训教育

(一)、合同的签订过程中的风险防范

1.签订前对合作对象的审查（调查）：

(1).了解合作方的基本情况。

(2).审查合作方有无签约资格。

(3).调查合作方的商业信誉和履约能力。7

2.合同各主要条款的审查

(1).规格条款

(2).质量标准条款案例一、天虹公司生产Z型钢，Z型钢可以用A、B两种标准制造。客户明确指出Z型钢的指标必须符合B标准，并将B标准做为合同的附件。可是业务员在合同的产品质量标准一栏，填上了A标准。车间也按照A标准生产了该批货物。客户收货后进行化验，发现各项指标不符，要求天虹公司承担违约责任。

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请问：天虹公司主张A标准是经过双方的协商才写入合同的，应按A标准供货。能否得到法院的支持呢？（本案例属对合同条款有争议)(3).包装条款

(4).交付方式条款（送货条款）案例二、深圳一公司在北京承包工程，当事人向该公司在北京的工地送货，但是合同中没有约定送货地点，当事人的送货单和对方的收料单上也都没有注明送货的地点。请问纠纷发生后，当事人应向哪能个法院起诉？9

(5).付款条款案例三、请说出以下表述的不足之处：A：季付B：甲方收到货物后付款C：检验合格后付款D：结算期限：月结30天

(6).违约责任条款

(7).争议处理条款

a.约定诉讼管辖地，争取在我方所在地法院起诉。诉讼管辖地的约定要明确。10约定管辖常见的错误有：表述不清楚，容易产生岐义；约定由上述五个地方以外的法院管辖；约定违反了级别管辖的规定，如普通案件约定由某地中级人民法院管辖；约定违反了专属管辖的规定。11

案例四、合作双方对诉讼管辖的约定作了如下的约定：“如果发生争议，可由双方各所在地法院管辖。”如出现争议，请问原告应向那个地方的人民法院起诉？

b.仲裁条款要明确约定某一个仲裁机构，而且该仲裁机构必须客观存在，否则将导致条款无效12

案例五、合同中关于争议解决方法做了如下约定：“…协商不成，由双方共同提交北京市西城区仲裁委员会仲裁。”请问，如果合同履行中出现纠纷，双方经协商不成，应当如何解决？可不可以将本案提交北京市西城区仲裁委员会仲裁？13

(8).约定了货物的所有权仍归我方的情况下，我方可以基于物权而拥有请求返还，请求损害赔偿等权利。

(9).对于对方提供的格式合同应特别注意：要应势而变，不可以不加审查地完全适当其条款。14

3.签订时的注意事项

(1).合作方应加盖其单位的公章；或者合作方的经办人应提供加盖了其单位公章的签约授权委托书。（加盖分公司章是否有效？加盖部门章是否有效？部门经理的签字是否有效？）

(2).加盖的公章应清晰可辨。

(3).合同文本经过修改的，应由双方在修改过的地方盖章确认。

(4).争取取得合作方的营业执照复印件。15（四）、担保合同：为了防范风险，在与合作方签订合同的时候，应尽量取得对方提供的担保。

1、担保合同的当事人

2、哪些财产可以用于提供担保？案例六、请选择：A：东成乡西就村的5亩耕地。B：301医院的救护车。C：五湖公司的货车，现正被法院扣押。D：301医院院长的座骑奥迪A6。16

3、哪些人不可以做为保证担保的保证人？案例七、请选择：A：西城区人民政府。B：301医院。C：九洲公司的北京分公司。D：九洲公司的材料部。

4、定金条款：定金条款应写明“定金”字样。

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案例八、三江公司和四方公司签订标的额为100万元、的合同，合同中约定：“三江公司在合同签订的同时，应向四方公司支付定金30万元。”合同签订后三江公司即向四方公司支付了定金30万元，可是四方公司却没有依约向三江公司供货。请问三江公司已经支付的30万元定金应当如何处理？18

（五）、签订以后

1、将其复印件交由履行部门存查，保证依约履行。

2、及时归档保管，以免丢失。

3、公司应当制定合同管理制度，对合同进行规范管理。19二、合同的履行过程中的风险防范。

(一)、接收支票时应注意的事项：对支票的审查。1、收款人名称是否正确；2、书写是否清楚，字迹是否潦草；3、大小写的金额是否一致；4、大写数字是否正确。5、印鉴（公章和法定代表人印章）是否清晰；6、如果是经过背书的支票，应审查背书是否连续；7、有无伪造变造的痕迹。20

（二）、出具收据和接收收据时的注意事项：案例九：A公司给B公司开出了发票，B公司出具了以下收具：“今收到北京A公司发票NO123456号，壹份金额5万元。B公司。张三。2002年12月31日。”请大家指出这张收据的缺陷。21

三、重大合同审查管理企业重大合同主要有：中外合资合作合同、企业购并合同、联营合同，独家代理协议、重大技术改进或技术引进合同、涉及担保的合同、房地产开发与交易合同等。

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■典型案例技术转让合同是技术持有方将自己的技术交付给受让方使用并从中获得报酬而由技术持有方和被许可实施方签订的合同。23■风险评析技术转让合同中，存在以下风险：

1、所转让的技术具有不可实施性

2、利用包销条款对欺诈受让方

3．变相高价出卖设备

4．已转让技术进行再转让

5．利用不实报道进行欺诈24■防范技巧(一）.对合作对象进行必要审查

1.订立技术合同前，注意签约对象的选择。

2.要了解对方的资信情况，必要时可要求对方当事人提供有关证明文件如银行开具的资金证明等。

3.了解技术的真实性、可靠性与市场价值

4.技术合同设定担保时的注意事项

254．进行可行性综合考察与研究5．注意技术转让合同的法律限制

(1)属于国家机密的技术。

(2)涉及社会公共利益需要控制实施的技术。

(3)国家实行生产许可证制度的技术。

(4)违反法律、法规和社会公共道德的技术。6．慎重付费，明确违约责任。26四、履行监督和结算管理（一）企业法律顾问对合同的履行进行监督。（二）合同结算是合同履行的主要环节和内容，法律顾问部门同财务部门密切配合。27

五、合同纠纷的及时处理（一）及时采取适当的补救措施，在合同产生纠纷时争取主动权（二）重视法律文件的证据效力各种法律文件包括合同、授权委托书以及合同履行过程中的货物清单、签收单、验收单、发票等单证，也包括合同各方单方签发的往来函件、通知，等等。28

六、建立