法律职业资格试主观题试卷（刑法）模拟试卷16

法律职业资格试主观题试卷（刑法）模

拟试卷16

一、论述题（本题共4题，每题L0分，共4分。）

1、如何理解和认定《刑法》第67条第2款中的“司法机关还未掌握的本人其他罪

行，，o

标准答案：该问题理解的关键之处就在，对被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人

和正在服刑的罪犯如实洪述司法机关还未掌握的本人其他同种罪行的，是否成立自

首?对此存在不同的观点。第一种观点即1998年4月17日最高人民法院《关于处

理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第2条和第4条的规定：”被采取强

制措施的犯罪嫌疑人、被告人和已宣判的罪犯，如实供述司法机关尚未掌握的罪

行，与司法机关已掌握的或者判决确定的罪行属不同种罪行的，以自首论。”“被采

取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和已宣判的罪犯，如实供述司法机关尚未掌握的

罪行，与司法机关已掌握的或者判决确定的罪行属同种罪行的，可以酌情从轻处

罚；如实供述的同种罪行较重的，一般应当从轻处罚。”第二种观点认为，被司法

机关依法采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人，如实供述司法机关还未掌握的本人

的非同种罪行的；正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的同种罪行或者非

同种罪行的，以自首论。第三种观点认为：（1）正在服刑的罪犯，如实供述司法机

关还未掌握的同种罪行或者非同种罪行的，以自首论。（2）被采取强制措施的犯罪

嫌疑人、被告人，如实供述司法机关还未掌握的非同种罪行的，对该非同种罪行以

自首论。（3）被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人，如实供述司法机关还未掌握

的同种罪行中的主要罪行的,应对全案以自首论.（4）被采取强制措施的犯罪嫌疑

人、被告人，如实供述司法机关还未掌握的同种罪行，而所供述的同种罪行需要并

罚的，对所供述的犯罪应认定为自首。第四种观点认为，必须是司法机关还未掌

握的罪行，即司法机关不了解、未掌握的罪行，与被采取强制措施、服刑所涉及的

罪行，在性质或者罪名上可以不同也可以相同的一定罪行。

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2、试述刑罚执行的原则。

标准答案：（1）教育性原则。所谓教育性原则，是指执行刑罚应从实现特殊预防及

一般预防的目的出发，时犯罪人及社会公众进行积极的教育。其具体要求是：①

准确执行刑罚；②坚持惩罚与改造相结合、教育和劳动相结合的原则；③对受刑

人的改造，要以教育疏导为主，以强制性的执行措施为辅；④坚持区别对待的方

针，根据每个犯罪人、犯罪种类、个人情况（性格、性别、年龄文化水平）、人身危

险性程度等，采取不同的教育方法。（2）人道主义原则。在刑罚执行过程中，监狱

和司法当局必须尊重犯罪人的人格，禁止使用残虐的、不人道的刑罚执行手段，把

犯罪人当作人对待，关心其实际困难，注重犯人的政治、思想、道德、文化和技能

教育，促使其成为自食其力的新人。（3）个别化原则。即为了犯罪人的改善和社会

复归，在刑罚执行过程中，应根据犯罪人的具体情况，给予不同的处遇，采取不同

的教育改造方法。（4）社会化原则。即在刑罚执行过程中依靠社会力量对受刑人进

行帮教，使之易于重返社会。

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3、受嘱托杀人行为及“安乐死”问题。

标准答案：受嘱托杀人，也称为“得承诺杀人”，是指受已有自杀意图者的嘱托而直

接将他人杀死的行为。从广义上来讲，这也是一种帮助自杀行为，但与帮助自杀的

不同在于行为人是直接实施了杀人行为，而不是对嘱托者本人的自杀行为给予帮

助。这种受嘱托杀人行为构成故意杀人罪，不过，由于是应自杀者所求才实施的行

为，在处罚时可考虑从轻。“安乐死”在本质上也是一种受嘱托杀人的行为。实施

积极的安乐死的行为，不阻却违法性，应以故意杀人罪论处。所谓安乐死，通常是

指为免除患有不治之症、濒临死亡的患者的痛苦，受患者嘱托而使其无痛苦地死

亡。安乐死分为不作为的安乐死和作为的安乐死。不作为的安乐死（消极的安乐

死），是指对濒临死亡的患者，经其同意不再采取治疗措施（包括撤除人工的生命维

持装置）任其死亡的安乐死。这种行为不成立故意杀人罪。作为的安乐死包括三种

情况：一是没有缩短患者生命的安乐死（本来的安乐死、真正的安乐死），这种行为

不成立犯罪。二是具有缩短生命危险的安乐死（间接安乐死）。这种行为虽然具有缩

短患者生命的危险，但事实上没有缩短患者生命，也不成立故意杀人罪。三是作为

缩短患者生命手段的安乐死（积极的安乐死），即为了免除患者的痛苦，而提前结束

其生命的方法。现在，世界上只有个别国家对积极的安乐死实行了非犯罪化。在我

国，救死扶伤是公民的道义责任，是医务人员的职业责任。对生命垂危、痛不欲生

的患者，应尽量给予医务上的治疗和精神上的安慰，以减轻其痛苦。人为地提前结

束患者生命的行为，还难以得到一般国民的认同；即使被害人同意，这种杀人行为

也是对他人生命的侵害。特别是在法律对实行积极的安乐死的条件、方法、程序等

没有明确规定的情况下，实行积极的安乐死所产生的其他一系列后果不堪设想。概

言之，在法律未允许实行积极安乐死的情况下，实行积极安乐死的行为，仍然构成

故意杀人罪；既不能认为这种行为不符合故意杀人罪的犯罪构成，也不宜以《刑

法》第13条的但书为根据宣告无罪。当然，量刑时可以从宽处罚（也可能认定为

“情节较轻”的故意杀人罪，并且从轻处罚）。

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4、论述“携带凶器抢夺”的认定。

标准答案：所谓凶器，是指在性质上或者用法上足以杀伤他人的器物。性质上的凶

器，是指枪支、弹药、爆炸物、管制刀具等本身用于杀伤他人的器械。这些凶器具

有杀伤力，甚至是专为杀、伤人而制造，国家禁止个人携带。用法上的凶器，是指

从使用的方法看，可能用于杀伤他人的器械。根据司法解释的精神，行为人随身携

带第二类器械进行抢夺，有证据证明该器械确实不是为了实施犯罪准备的，不以抢

劫罪定罪。认定所携带的凶器在抢夺过程中是否发挥作用。“携带”大致可以分为

三种情况：一是显示型携带。即行为人为进行违法犯罪活动，不仅携带具有杀伤性

的器具，而且在抢夺财物时以各种方式暴露或者暗示其携带该武器，并能为被害人

所感知。在这种情况下，已经对被害人起到胁迫作用，是抢劫罪构成的暴力威胁要

件之一。显示自己携带凶器进行抢夺的行为，本身完全符合普通抢劫罪的构成要

件，这种行为比当场扬言进行暴力威胁的抢劫行为，在危害程度上有过之而无不

及，应当直接适用《刑法》第263条的规定定罪处罚。二是使用型携带。即行为人

携带凶器抢夺后，在逃跑过程中为窝藏赃物、抗拒抓捕或者毁灭罪证而当场使用暴

力或者以暴力相威胁。磅带凶器应具有随时可能使用或当场能够及时使用的特点，

即具有随时使用的可能性，而且在逃跑的过程中确实进行了暴力使用，只有在这种

情况下，才能认定为转化型抢劫。根据司法解释的精神，使用型携带更强调携带凶

器抢夺的现实使用性，而不是潜在的使用可能性。三是隐藏型携带。如果行为人仅

仅持有可能成为凶器的器具，但其主观上没有利用该器具胁迫他人的意图。或者非

法携带枪支、匕首等管制刀具，但在抢夺时藏而不露，被害人也未感知其存在的，

则不应以抢劫罪论处，因为行为人此时携带的器具对抢夺行为没有起到任何实质性

作用。行为人在携带凶器而又没有使用凶器的情况下抢夺他人财物的，不应成立转

化型抢劫。

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二、名词解释（本题共6题，每题1.0分，共6分。）

5、刑事责任的终结

标准答案：刑事责任的终结包括两种情况：一是因刑事责任的实现而终结，二是因

刑事责任的消灭而终结。

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6、一般预防

标准答案：通过制定和对犯罪人适用刑罚，威慑、儆戒其他人，预防他们走上犯罪

道路。

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7、无期徒刑

标准答案：指剥夺犯罪分子终身自由，强制其参加劳动并接受教育和改造的一种刑

罚方法。无期徒刑是剥夺自由刑中最严厉的一种刑罚。

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8、法定的量刑情节

标准答案：刑法明文规定在量刑时必须予以考虑的各种犯罪事实情况。

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9、妨害信用卡管理罪

标准答案：妨害信用卡管理罪，是指明知是伪造的或者空白的信用卡而持有、运

输，或者非法持有他人信用卡，数量较大的，或者使用虚假的身份证明骗领信用卡

的，出售、购买、为他人提供伪造的或者以虚假的身份证明骗领的信用卡的行为。

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10、拐卖妇女、儿童罪

标准答案：拐卖妇女、儿童罪，是指以出卖为目的，拐骗、绑架、收买、贩卖、接

送、中转妇女、儿童的行为。

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三、简答题（本题共78题，每题1.0分，共18分。）

11、我国刑法对刑法的适用所作的特别规定有哪些？

标准答案：我国刑法对刑法的适用所作的特别规定有：（1）对享有外交特权和豁免

权的外国人的刑事责任的特别规定（见《刑法》第11条）。⑵香港和澳门特别行政

区基本法中的特别规定。依“一国两制”的原则，香港和澳门施行各自特区的刑法，

全国性的刑法在其特区没有效力；台湾地区与祖国大陆和平统一后，依“一国两制”

的原则，仍将继续施行其本地区的刑法，全国性刑法在该地区同样没有效力。（3）

民族自治地方所制定的普通或者补充的规定（见《刑法》第90条）。（4）国家立法机

关制定的特别刑法规定。根据社会情况的变化，为了惩治新的社会危害行为，国家

立法机关会在刑法典之外，制定特别刑法。根据特别法优于普通法的原则适用。

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12、我国刑事法律明文规定的亲告罪有哪些？

标准答案：我国刑事法律明文规定的亲告罪有侮辱罪、诽谤罪、暴力干涉婚姻自由

罪、虐待罪。《刑法》第98条后段规定：“如果被害人因受强制、威胁无法告诉

的，人民检察院和被害人的近亲属也可以告诉。”《刑法》第246条规定的侮辱

罪、诽谤罪，第257条第1款规定的暴力干涉婚姻自由罪，第260条第1款规定的

虐待罪，都是亲告罪。

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13、根据结果在犯罪中的情况，犯罪可以表现为哪些形态？

标准答案：根据结果在犯罪中的情况，犯罪可以表现为以下形态：（1）行为犯，指

仅以一定的行为为犯罪沟成的要件，而不以结果的发生为犯罪构成要件的犯罪。

（2）结果犯，指以发生一定的危害结果为犯罪构成要件的犯罪。（3）结果加重犯，指

实施基本的犯罪构成的要件的行为，发生基本犯罪构成要件以外的重结果，对该重

结果规定更重刑罚的犯罪。（4）实害犯，又称侵害犯，指以实施的行为对刑法所保

护的客体造成实际的损害为犯罪构成要件的犯罪。（5）危险犯，根据作为犯罪构成

要件的行为所造成的危险程度的不同，理论上又分为具体危险犯与抽象危险犯。具

体危险犯，指实施的行为对刑法所保护的客体造成具体危险状态为犯罪构成要件的

犯罪。具体危险状态，在刑法条文中有明文作出具体的规定。抽象危险犯，指以实

施的行为对刑法所保护的客体造成抽象危险状态为犯罪构成要件的犯罪。

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14、如何认定“避险过当”?

标准答案：避险过当必须具备以下条件：第二，必须具备紧急避险的起因、时机、

动机、对象和必要性条件，唯独不具备其限度条件。第二，必须是超过了必要限度

造成不应有的损害，即造成的损害大于或等于所避免的损害。需指出的是，避险过

当并不仅仅是超过必要限度的部分的过当，而是由于超过必要限度导致整个行为过

当。第三，必须在主观上有罪过。即明知损害的合法利益大于保全的合法利益，仍

然实施损害行为，或虽不知损害的合法利益大于保全的合法利益，但也应当知道，

由于疏忽大意而不知。如果不知也不应当知道其损害的合法利益大于保全的合法利

益，就是意外事件。

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15、简述犯罪预备的概念和特征。

标准答案：为了犯罪，准备工具、制造条件的，是犯罪预备。犯罪预备有以下特

征：（1）主观上为了实行犯罪；（2）客观上实施了犯罪预备行为；（3）事实上未能着

手实行犯罪；（4）未能着手实行犯罪是由于行为人意志以外的原因。

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16、简述共同犯罪的形式。

标准答案：（1）任意共同犯罪与必要共同犯罪刑法分则规定的一人能够单独实施的

犯罪由二人以上共同故意实施时，就是任意共同犯罪。刑法分则明文规定必须由二

人以上共同故意实施的犯罪，就是必要共同犯罪，理论上一般分为对向犯和平行犯

两种。（2）事前通谋的共同犯罪和无事前通谋的共同犯罪在着手实行犯罪之前，各

共犯人已经形成共同犯罪故意，就实行犯罪进行了策划和商议的，就是事前通谋的

共同犯罪。在刚着手或实行犯罪的过程中形成共同犯罪故意的，则是事前无通谋的

共同犯罪。（3）简单的共同犯罪和复杂的共同犯罪二人以上共同故意实行犯罪时，

就是简单的共同犯罪。在这种情况下，各共犯人都是正犯，故在刑法理论上乂叫共

同正犯。（4）一般的共同犯罪与特殊的共同犯罪

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17、简述一罪的分类。

标准答案：一般而言，我国刑法学界的通说是将一罪分为三类：一是实质的一罪，

即一行为在刑法中规定为一罪或者处理时作为一罪的情况，具体包括继续犯、想象

竞合犯与结果加重犯三种：二是法定的一罪，即数行为在刑法中规定为一罪的情

况，具体包括结合犯与集合犯两种；三是处断的一罪，即数行为处理时作为一罪的

情况，具体包括连续犯、牵连犯和吸收犯三种。

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18、区别特赦与大赦。

标准答案：人赦和特赦都属于赦免的范畴，二者的区别在于：第一，赦免的对象

不同。大赦既可针对一股犯罪也可针对特定犯罪；特赦在一般情况下针对一类或儿

类特定犯罪分子。第二，赦免的效果不同。大赦既赦其罪也赦其刑；特赦只赦其

刑不赦其罪。第三，赦免的前提不同。大赦可以适用于尚未交付执行的罪犯，特

赦的前提要求罪犯经过一段时期的关押改造。

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19、简述罪名的分类。

标准答案：法定刑不同于宣告刑，二者区别在于：首先，法定刑是立法活动的结

果；宣告刑是司法活动的结果。其次，法定刑着眼于某种犯罪的共性；宣告刑着

眼于某一案件和具体犯罪人的个性。再次，绝大多数法定刑表现为可供选择的刑

种与刑度；宣告刑只能表现为特定的刑种与刑度。最后，法定刑是宣告刑的依

据；宣告刑是法定刑的运用。

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20、简述分裂国家罪的沟成特征。

标准答案：分裂国家罪，是指组织、策划、实施分裂国家、破坏国家统一的行为。

本罪具有以下特征：（1）本罪的客体是国家的统一。（2）本罪的客观方面表现为组

织、策划、实施分裂国家、破坏国家统一的行为。（3）本罪的主体为一般主体。（4）

本罪的主观方面是故意，且只能是故意。

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21、简述劫持航空器罪的概念及其特征。

标准答案：劫持航空器罪，是指以暴力、胁迫或者其他方法劫持航空器，危害公共

安全的行为。本罪具有以下特征：（1）本罪的客体是航空器飞行安全。（2）本罪的客

观方面表现为以暴力、胁迫或者其他方法劫持航空器的行为。（3）本罪的主体是一

般主体。（4）本罪的主观方面是故意，且只能是直接故意。

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22、简述非法持有毒品罪的客观方面。

标准答案：本罪在客观方面必须具备以下五个条件：（1）在客观上持有毒品。“持

有”是一种事实上的支配，行为人与物之间有一种事实上的支配与被支配的关系。

所谓非法持有毒品，是指以藏匿、携带、保管、支配等方式掌握、控制毒品。（2）

行为人持有的必须是毒品，即持有鸦片、海洛因、甲基苯丙胺（冰毒）、吗啡、大

麻、可卡因以及国家规定管制的其他能够使人形成瘾癖的麻醉药品和精神药品。

（3）持有毒品是非法的。所谓非法，即行为人持有毒品时，没有合法的根据。（4）非

法持有的毒品必须数量较大。如果非法持有毒品不是数量较大，不能以犯罪论处。

（5）司法机关对毒品来源与用途的无法证实性。一般情况下，没有证据证明行为人

实施了走私、贩卖、运输、制造毒品等犯罪行为的，以非法持有毒品罪定罪。

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23、如何理解故意提供不合格武器装备、军事设施罪中的“不合格”和“提供”。

标准答案；所谓不合格，是指不符合规定的标准，如用于制作、建造武器装备、军

事设施的原材料不合格，产品性能不符合要求，或者所建设施的外形、内部结构、

坚固程度未达到规定的没计要求等。这里的“提供”是广义的，不仅包括将不合格的

武器装备、军事设施交给使用单位这一最后环节，还包括在武器装备的科研、勘

探、设计、建造、生产、销售、修理、验收各环节中故意提供不合格的武器装备或

军事设施。至于是有偿提供还是无偿提供，均不影响本罪的成立。符合本罪构成

的，又符合生产、销售伪劣产品罪的，属于法条竞合，按照特别法优于普通法的原

则，应以本罪论处。

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24、什么是斡旋受贿?其成立条件有哪些？

标准答案：《刑法》第388条规定，国家工作人员利用本人职权或者地位形成的便

利条件，通过其他工作人员职务上的行为，为请托人谋取不正当利益，索取或者收

受请托人财物的，以受贿论处，这就是理论上所说的斡旋受贿或间接受贿.。斡旋

受贿的客观方面表现为利用本人职权或者地位形成的便利条件，通过其他国家工作

人员职务上的行为，为请托人谋取不正当利益，索取或者收受请托人财物的行为。

斡旋受贿的成立条件包有：其一，利用本人职权或者地位形成的便利条件，也就

是间接利用职务之便。这里所说的本人职权，是指在行为人职务范围内，并能对其

他国家工作人员形成制约或者施加影响的权力，其中不包括直接利用本人掌握的职

权。其二，为请托人谋取不正当利益。这是受贿人用于同请托人进行权钱交易、权

物交易的条件。其三，通过其他国家工作人员的职务行为，为请托人谋取不正当利

益。这里的职务行为，是指其他国家工作人员实施的职权范围内的行为。通过其他

国家工作人员的职务行为是以行为人利用职务之便为前提和基础的，同时乂是行为

人利用本人职权或者地位形成的便利条件的一种表现形式。其四，索取或者收受请

托人财物。在斡旋受贿罪中，行为人取得贿赂的形式也有两种：索贿和收受。与一

般受贿罪不同的是，斡旋受贿罪中，无论是索取贿赂的形式还是收受贿赂的形式，

均以为请托人谋取不正当利益为必要条件。

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25、简述民事、行政枉法裁判罪与徇私枉法罪的区别。

标准答案：民事、行政枉法裁判罪，是指审判人员在民事、行政审判活动中，故意

违背事实和法律作枉法裁判，情节严重的行为。徇私枉法罪，是指司法工作人员

徇私杆法、徇情杆法,对明知是无罪的人而便他受追诉、对明知是有罪的人而故意

包庇不使他受追诉，或者在刑事审判活动中故意违背事实和法律作枉法裁判的行

为。民事、行政枉法裁判罪与徇私枉法罪的界限。首先，客体不同。本罪的客体

是对民事、行政审判正常活动和民事、行政审判的公正；而徇私枉法罪侵犯的客体

是正常的刑事司法活动和刑事司法公正。其次，客观