公司治理学第五章

第五章独立(dúlì)董事实质(shízhì)重于形式第一页，共八十五页。1.了解国内外公司独立董事制度的根本开展历程；2.区分一般独立性和特殊独立性、名义独立性和事实独立性两组概念的不同涵义；3.了解不同治理模式下独立董事的“独立性〞差异；4.以当前中国上市公司为例，分析(fēnxī)哪些主要因素制约独立董事发挥作用。学习(xuéxí)目的第二页，共八十五页。第一节独立董事制度(zhìdù)的产生与开展一、独立(dúlì)董事受到关注

经理人员的高薪酬引发争议股东诉讼事件大量增加第三页，共八十五页。第一节独立董事制度的产生(chǎnshēng)与开展经理人员的高薪酬引发争议股东抱怨一是如果把经理人员的薪酬决策比作分蛋糕，切蛋糕的刀子掌握在打工者〔经理人员〕而非老板(lǎobǎn)〔股东〕的手中；二是且不说经理人员的报酬并不总是与公司盈利的增长相联系，即使是相联系，公司盈利的增长也很难仅归因于经理人员的工作努力，因为许多影响公司盈利的因素不受经理人员控制；三是经理人才市场的竞争程度缺乏以成为经理人员获取高薪的正当藉口。第四页，共八十五页。 强生公司是位于美国新泽西州的一家制药公司。1994年该公司董事会确定的上一经营年度经理人员报酬情况是：CEO的年薪为138万美元，其他经理人员为10.6万至60万美元不等。这一方案提交股东会讨论时引起了很大争议。 许多股东认为这一薪金太高了。因为无论公司的规模和业务复杂程度有多高都无法与国家相比，甚至还比不上政府中的一个下属机构。而作为美国政府的首脑，美国总统的年薪只有20万美元，部长及国会议员的年薪也只有10万美元左右。与他们相比，公司经理人员近百万美元的年薪太高了。考虑到企业不同于政府的诸多性质，年薪40万美元作为上限足以鼓励任何人做好本职工作。公司经理人员只是雇员而非公司的主人，但是从报酬支付看，他们却领取数百万元的年薪，外加股票期权和其他报酬，显然是贪婪和滥用权力。公司的盈利事实上与经理人员的报酬也没有(méiyǒu)直接的相关关系，甚至在利润下降时，他们的报酬仍在增加。这说明董事会已经成了自我永续的集团………强生公司(ɡōnɡsī)CEO薪酬引起争议第五页，共八十五页。

二、独立董事制度(zhìdù)的几个重要开展阶段1934年，?证券交易法?提出了“非雇员董事〞〔Non-employeedirector〕的概念。1940年，针对当时基金业的弊端，美国国会便通过了?投资公司法?，规定投资公司至少40%的董事必须为独立人士。1977年，纽约证交所要求上市公司(shànɡshìɡōnɡsī)设立全部由独立董事组成的审计委员会。1990年，BRT,NACD,CalPERS等组织和著名大公司纷纷在公司治理原那么中推出独立董事制度。2000年前后，尤其是今年，世界各国进一步强化独立董事制度。第六页，共八十五页。二、国外独立(dúlì)董事制度的开展现状很多国家都把建立独立(dúlì)董事制度作为完善股份公司治理结构的重要举措。纳斯达克的五千余家上市公司中约有90％都设立了审计委员会、88％的公司设立了报酬委员会，这些委员会都是以独立(dúlì)董事为主。但由于经济开展水平、法律体系、历史文化背景等因素的差异，世界各国、各经济组织制定的独立董事规那么也各不相同。第七页，共八十五页。

?财富?美国公司1000强董事会人员(rényuán)情况董事会平均规模内部董事外部董事人数1129比例（%）10018.281.8资料来源：科恩-费瑞国际公司2000年5月22日发表(fābiǎo)的有关研究结果第八页，共八十五页。科恩-费瑞国际公司2002年调查报告

“董事们在思考(sīkǎo)什么〞内部董事外部董事实际人数2.87.9最佳人数2.37.6资料(zīliào)来源：“WhatDirectorsThink〞，AKorn/FerryInternationalandCorporateBoardMemberMagazineStudy科恩-费瑞调查了2041名来自不同行业、资历不同、年龄不同的董事，下面(xiàmian)摘取一局部数据。问题：您所在董事会的内外部董事人数？您认为的最正确人数是多少？第九页，共八十五页。科恩-费瑞国际公司2002年调查报告〔续〕

“董事(dǒngshì)们在思考什么〞项目分数项目分数董事会主要由外部独立董事组成8.7董事会或其下设委员会确定CEO的行为标准8.4管理层的接任计划8.1有规章限制董事会在可管理的规模7.3一个董事会委员会制定并修订公司治理原则7.3独立的提名委员会负责选拔新的董事7资料(zīliào)来源：“WhatDirectorsThink〞，AKorn/FerryInternationalandCorporateBoardMemberMagazineStudy问题：那些因素对于良好的公司治理(zhìlǐ)是最重要的？〔1-10，1不重要，10最重要〕第十页，共八十五页。国外独立(dúlì)董事制度的开展现状

麦肯锡公司2002年的调查报告因素比率（%）董事会定期披露信息52董事会大多数是独立董事44有效的董事会工作38董事/经理层的薪酬与绩效挂钩28资料(zīliào)来源：McKinseyGlobalInvestorOpinionSurveyonCorporateGovernance,July2002投资者认为识别公司(ɡōnɡsī)治理状况最重要的四项因素第十一页，共八十五页。国外独立董事制度的开展(kāizhǎn)现状

英国上市公司董事会组成资料(zīliào)来源：?Reviewoftheroleandeffectivenessofnon-executivedirectors?,DerekHiggs,January2003第十二页，共八十五页。三、引入独立董事制度的意义(yìyì)和作用独立董事在公司治理中发挥作用的根底在于独立性派生出的客观性独立董事可以做到旁观者清，帮助经理人员识别市场发出的预警信号，认识到公司可能面临的潜在危机和商业周期的影响独立董事通常具有丰富的经验和特殊的知识和才能，能够处理特别问题当公司由一个强有力的CEO控制时，独立董事可以防止其过度一手遮天，及时识别和限制不当行为(xíngwéi)公司专门聘请擅长处理社会责任事务的独立董事负责监督公司的行为是否符合社会道德标准第十三页，共八十五页。四、我国公司引入独立董事制度(zhìdù)的历程独立(dúlì)董事制度在我国股份公司的引入，首先是从赴境外证券交易所上市的公司中开始的。1997年12月16日中国证监会于发布的?上市公司章程指引?中第112条首次提出“公司根据需要，可以设立独立董事〞。1999年3月29日国家经贸委、中国证监会联合发布?关于进一步促进境外上市公司标准化运作和深化改革的意见?第十四页，共八十五页。第一节独立董事制度的产生(chǎnshēng)与开展2000年4月召开的全国企业改革与管理工作会议上，国家经贸委明确提出，今后要在大型公司制企业中逐步建立独立董事制度。2000年11月上海证券交易所于制定了?上海证券交易所上市公司治理指引?就上市公司建立独立董事制度作了较为详细的规定2001年，中国证监会发布?关于(guānyú)在上市公司建立独立董事制度的指导意见?2006年?公司法?第一百二十三条规定上市公司设立独立董事第十五页，共八十五页。第一节独立董事(dǒngshì)制度的产生与开展四、与强化独立董事制度相适应的治 理体系调整美国公司治理(zhìlǐ)机构的相关规定

英国公司治理机构的相关规定

第十六页，共八十五页。第二节 独立(dúlì)董事的独立(dúlì)性“独立性〞的不同层次一般(yībān)独立性与特殊独立性名义独立性与事实独立性第十七页，共八十五页。第二节独立(dúlì)董事的独立(dúlì)性一般独立性与特殊独立性一般独立性描述一个具有对称信息、完全流动性的经济主体〔个人或企业〕根据自身(zìshēn)的偏好目标，选择进入或退出某一契约的自然状态。特殊独立性描述一个具有非对称信息、不完全流动性的经济主体〔个人或企业〕根据自身的偏好目标，基于已有信息和流动性状况，选择进入或退出某一契约的自然状态。第十八页，共八十五页。第二节独立(dúlì)董事的独立(dúlì)性名义独立性与事实独立性名义上的“独立性〞是指担任独立董事的人员符合市场监管部门有关独立董事“独立性〞的相关规定，具备担任独立董事的资格。事实上的“独立性〞是指独立董事在公司重大决策参与方面能够做出独立判断并发挥相应(xiāngyīng)的作用。第十九页，共八十五页。“花瓶〞独立董事：状告(zhuànɡɡào)监管机构 “郑百文事件〞作为中国股市的标志性事件曾给出了太多悬念—虚假上市、虚增利润、信达收购(shōugòu)、三联过户。其独立董事状告证监会也引发了对独立董事制度的第一次全面思考。 郑百文弄虚作假事件披露后，2001年9月27日，中国证监会做出决定：对郑百文董事长和副董事长分别处以30万元和20万元罚款；对包括独立董事在内的全部董事处以10万元罚款。这在我国证券市场开了先河，使得我国独立董事的为难处境被凸显放大：一方面可能成为“摆设〞，另一方面又因“摆设〞而被市场“打板子〞。 接到行政处分决定书后，该公司独立董事向中国证监会提出了行政复议，要求免除罚款。证监会却做出维持原处分决定的行政复议决定，认为独立董事应当对董事会决议通过的有关上市申报材料、年度报告的真实性、完整性负责。不能以不在公司任职、不参加公司日常经营管理、不领取工资报酬或津贴等理由主张减免处分。之后，该独立董事向北京市一中院起诉证监会被以“超过法定诉讼期限〞为由驳回。该独立董事不服，提出上诉。法院却做出终审裁定维持原判。 在这起案件中，该独立董事不服中国证监会行政处分的主要理由就是对于自己在郑百文公司“董事〞身份的认定。中国证监会认定其担任的是董事，应该对郑百文公司违规行为承担直接责任的董事。该独立董事那么一再宣称自己实际担任的是完全独立于公司管理层、不参与公司经营管理、不拿任何报酬的“独立董事〞、“花瓶董事〞。第二十页，共八十五页。第二节独立(dúlì)董事的独立(dúlì)性二、不同治理(zhìlǐ)模式下独立董事的“独立性〞英美模式德日模式东南亚模式第二十一页，共八十五页。第二节独立(dúlì)董事的独立(dúlì)性三、不同国家公司法对“独立性〞的界定英国公司法独立董事非经股东大会批准不得从公司购置大额资产。大额资产是指超过5万英磅的现金或超过公司总资产10%的非现金资产。独立董事可以持有公司股份，但必须有偿取得。独立董事在买进或卖出公司股份时，需公开披露。独立董事一般不能从公司获取报酬。独立董事的津贴、差旅费用等应在公司财务报告中加以反映。独立董事不能向公司贷款，或要求公司提供(tígōng)贷款担保。第二十二页，共八十五页。第二节独立(dúlì)董事的独立(dúlì)性特拉华州公司法〔美国〕独立董事可以持有公司股份。担任独立董事的人员不能与公司存在“重大〞利益关联。不存在重大利益关联是指在过去的两年中未受雇于公司，不是公司主要经理人员的亲属，未与公司发生(fāshēng)总额超过20万美元的交易，不是受聘于公司的律师或投资参谋。 第二十三页，共八十五页。第二节独立(dúlì)董事的独立(dúlì)性密歇根州公司法〔美国〕担任独立董事的人员在过去(guòqù)3年内不得是公司的雇员，未与公司发生总额超过100万美元交易。独立董事的任职时间不得超过3年。如超过3年，可以作为董事留任，但失去独立董事资格。

第二十四页，共八十五页。第二节独立(dúlì)董事的独立(dúlì)性中国公司法

独立董事(dǒngshì)不得自营或者为他人经营与其所任职公司同类的业务或者从事损害本公司利益的活动。从事上述活动所得收应当归公司所有。独立董事(dǒngshì)除经公司章程或股东大会同意外，不得与公司订立合同或进行交易。

第二十五页，共八十五页。第二节独立(dúlì)董事的独立(dúlì)性四、公司(ɡōnɡsī)治理章程对“独立性〞的指引纽约证券交易所香港联交所?上市规那么?香港公司治理委员会中国证监会于2002年底发布的?关于在上市公司建立独立董事制度的指导意见?英国公司治理委员会第二十六页，共八十五页。第三节独立(dúlì)董事的设置独立董事的任职资格独立董事的人数(rénshù)比例独立董事与审计委员会独立董事与报酬委员会第二十七页，共八十五页。美国加州公职人员退休基金〔CaLPERS〕

?美国公司治理(zhìlǐ)原那么?独立董事任职资格在过去五年中未曾(wèicéng)以高级管理人员的身份受雇于该公司；不是该公司参谋或高级管理层的成员，且与该公司的参谋公司不存在关联关系；与该公司的客户或供给商不存在关联关系；与该公司或高级管理层成员不存在个人效劳合同；与接受该公司大量捐赠的非盈利实体不存在利害关系；在过去五年中，与该公司之间不存在根据证券和交易委员会要求应当披露的业务关系；未曾受雇于由该公司一名高级官员担任董事的公众公司；和该公司的子公司之间不存在上述的任何关系；不是上述任何人员的直接亲属。第二十八页，共八十五页。英国(yīnɡɡuó)海尔梅斯养老金管理公司〔Hermes〕

独立董事任职资格〔2001〕1〕不是或不曾是公司或集团的雇员；2〕未担任董事10年以上或年龄未超过70岁；3〕不代表大股东或其他单个利益团体〔供给商或债权人等〕；4〕未从公司获得除独立董事费之外的收入；5〕未参加公司的股票期权(qīquán)方案或以公司业绩为根底的报酬方案；6〕无利益冲突或交叉担任董事；7〕不存在与公司或管理人员有其他重大的、会阻碍其对股东的忠诚的财务关系或个人关系。第二十九页，共八十五页。比利时公司(ɡōnɡsī)治理原那么〔1998.12〕

独立董事任职资格1〕不是公司管理层成员或关联企业的董事并在过去一年中未担任上述职务；2〕和任何一个执行董事之间无亲属关系，以免影响其独立判断(pànduàn)性；3〕不是大股东派出的董事，即没有被大股东提名，和大股东之间也不存在经营、财务或其他关系；4〕不是公司的供给商，也不是公司参谋所开的企业的一员；5〕与那些存在某种因素会影响其独立判断性的企业没有关系，其报酬也不存在影响其独立判断性的因素。第三十页，共八十五页。香港联交所的?上市规那么?3.11

独立董事任职(rènzhí)资格(1)持有占发行人已发行股本总额缺乏1%的股权一般(yībān)不会阻碍其独立性，但如该董事从关连人士以馈赠形式或其他财务资助方式取得该等股份，即倾向于显示其并非独立；

(2)为显示其独立性，该董事一般不应在发行人或其附属公司的业务中拥有任何财务或其他权益〔不管过去或现在〕，但第(1)分段所载范围以内的股权或作为董事或专业参谋而收取的利益那么除外；此外，该董事一般亦不应与发行人的关连人士有任何联系〔不管过去或现在〕，但出任专业参谋那么除外。上述任何一种情况，均可能会影响该董事在作出判断时的独立性；

(3)本交易所并不预期独立董事在集团内担任任何管理职责。第三十一页，共八十五页。独立董事任职(rènzhí)资格的国际比较世界各国都规定独立董事不得与所在公司或所在公司的附属公司有直接或间接的利益关系：不是公司的大股东未曾以高级管理人员的身份受雇于该公司；不为该公司提供法律、会计、管理咨询等效劳(xiàoláo)；与该公司的客户或供给商不存在关联关系；与接受该公司大量捐赠的非盈利实体不存在利害关系；未曾受雇于由该公司一名高级官员担任董事的公众公司；和该公司的附属公司之间不存在上述的任何关系；不是上述任何人员的直接亲属。

第三十二页，共八十五页。独立董事任职资格(zīgé)的国际比较〔续〕冷却期年龄限制股份限制其它限制CaLPERS（美国）5年无无无CII（美国）2年无无无Hermes（英国）无未担任董事十年以上或年龄未超过70岁无无Morley（英国）5年未担任董事九年以上无无Higgsreport（英国）5年未担任董事十年以上无无第三十三页，共八十五页。独立董事(dǒngshì)任职资格的国际比较〔续〕冷却期年龄限制股份限制其它限制IFSA（澳大利亚）3年无无无比利时1年无无无香港联交所无无少于1%不预期独立董事在集团内担任任何管理职责中国1年无1%无第三十四页，共八十五页。独立董事人数(rénshù)比例的国际比较人数要求其它要求韩国外部董事至少占四分之一金融机构和大型上市公司外部董事在董事会中的比例增加到二分之一以上美国商业圆桌会议公司治理声明（BRT）外部董事应该占多数比利时独立董事占多数希腊独立董事占多数Hellebuyck（法国）至少两名外部董事第三十五页，共八十五页。独立董事人数比例的国际(guójì)比较〔续〕人数要求其它要求PIRC（英国）非执行董事多余半数CalPERS（美国）独立董事占多数CII（美国）独立董事至少占三分之二TIAA-CREF（美国）独立董事占绝对多数中国2003年6月30日独立董事达到三分之一至少包括一名会计专业人员第三十六页，共八十五页。美国上市公司(shànɡshìɡōnɡsī)的董事会结构项目平均值最小值中位值最大值董事会人数9.353930独立外部董事比例（%）4004389内部董事比例（%）39835100关联外部董事的比例（%）2002083外部董事占主导地位的公司比例（%）40———资料来源：孙永祥：?公司(ɡōnɡsī)外部董事制度研究?，载?证券市场报?，2000〔3〕。第三十七页，共八十五页。董事会的审计(shěnjì)委员会与独立董事要求职责美国纳斯达克至少有三名成员，并且只能由独立董事组成。督察公司的内部审计程及配合由独立公共会计师所进行的外部审计，并有权对有可能发生利益冲突的关联交易进行检查和复核。Cadbury报告至少有三名成员，并且只能由独立董事组成。根据职责条款有权调查公司事宜、起源和所有信息。日本只由社外董事构成。董事会进行业务执行的监视，特别要帮助董事会把重点放在风险经营上。资料来源：根据(gēnjù)各国公司治理原那么手工整理。第三十八页，共八十五页。董事会的审计委员会与独立(dúlì)董事〔续〕要求职责韩国最少三名董事会成员，最少三分之二（包括委员会主席）应为外部董事。至少一人拥有审计专业知识。通过检查与平衡，对大型公司的管理支持与监督产生积极的结果，最终实现公司价值的最大化。香港由一名独立董事出任主席，其大部份成员应为独立董事。审查有关内部监管的事宜及预先批核董事薪酬的增加。第三十九页，共八十五页。董事会的报酬委员会与独立(dúlì)董事要求职责美国（BRT）全部是外部董事确定公司高级管理人员和董事的薪酬Cadbury报告全部或主要由独立董事组成并由独立董事领导就执行董事的全部报酬向董事会提出建议日本社外董事应过半数，委员长由社外董事任命总裁等代表董事的报酬只由社外董事决定韩国以外部董事为主确定管理层的薪水资料来源：根据各国公司治理(zhìlǐ)原那么手工整理。第四十页，共八十五页。第四节独立董事作用

及其决策参与机制(jīzhì)的设计一、制约独立董事发挥作用的主要因素过度集中的股权结构导致独立董事缺乏流动性治理机制不相容限制了独立董事的影响力

上市公司经理人员(rényuán)缺乏聘请独立董事的动力

独立董事能力欠缺

独立董事受制于诉讼风险

第四十一页，共八十五页。第四节独立董事作用

及其决策(juécè)参与机制的设计二、独立董事(dǒngshì)作用评价独立董事提名独立董事来源

独立董事人数

第四十二页，共八十五页。第四节独立(dúlì)董事作用

及其决策参与机制的设计二、独立董事作用评价(píngjià)

独立董事兼任

独立董事如何获取信息

独立董事与执行董事的信息非对称

第四十三页，共八十五页。第四节独立董事作用

及其决策参与(cānyù)机制的设计独立(dúlì)董事报酬独立董事工作内容独立董事作用的主观评价第四十四页，共八十五页。第四节独立董事作用

及其决策参与机制(jīzhì)的设计三、独立董事决策参与机制的设计强化董事会

监督(jiāndū)经理人员参与公司战略规划协调公司所有利害相关者独立董事战略参与

第四十五页，共八十五页。第四节独立董事作用(zuòyòng)

及其决策参与机制的设计独立董事战略参与的具体措施：战略审计选取测度指标原那么被测度的指标应该是常见的、容易理解的、广泛被接受的财务指标。要能反映出股东长期投资的回报率，要涵盖时机本钱，要能使当前(dāngqián)的收益与过去的收益进行比照。要反映经济学的根本原理，即股东对公司的忠诚来自于公司对他们投资的回报率。第四十六页，共八十五页。第四节独立董事作用(zuòyòng)

及其决策参与机制的设计独立(dúlì)董事战略参与的具体措施：战略审计备选测度指标投资利润率投资现金流回报率年度净经济附加值股东收益率第四十七页，共八十五页。第五节独立(dúlì)董事制度的开展1、美国2、英国(yīnɡɡuó)3、日本4、香港5、中国第四十八页，共八十五页。美国公司治理(zhìlǐ)改革的最新进展2002年2月13日SEC责令NYSE改进上市公司治理原那么2002年6月6日NYSE上报SEC公司治理原那么修正方案2002年7月30日美国总统布什签署了旨在打击公司财务欺诈的?公司改革法?(Sarbanes-OxleyActof2002)2002年8月4日美国总统布什于8月4号签署了公司责任法案(fǎàn)2002年8月16日NYSE公布了的公司治理原那么修正方案2002年10月31日NASD发布了?NASDManual?第四十九页，共八十五页。美国公司治理(zhìlǐ)机制仍在不断完善NYSE新出台的公司治理原那么要求：在证交所上市公司的董事(dǒngshì)会必须有半数以上的独立董事(dǒngshì)；上市公司董事会必须成立全部由独立董事组成的提名委员会、审计委员会、报酬委员会；上市公司不担任管理职务的董事要定期举行会议而公司管理层不能出席这样的会议；更加严格地界定独立董事的资格；要求公司把股票期权等所有基于股票的报酬方案提交股东大会审议。资料来源：纽约证交所2002年8月16日公布的公司治理原那么修订有关文件。第五十页，共八十五页。NYSE新发布(fābù)有关独立董事的公司治理原那么

与原有原那么的比较(1)新原则

原有原则

独立董事必须占董事会的大多数；上市公司必须设立提名委员会、报酬委员会（或公司自己命名的具有同样职能的委员会）和审计委员会，这些委员会必须都是独立董事占大多数；绝对控股的公司可以不执行以上原则，但必须设立由不少于三名董事组成的审计委员会，其中独立董事必须占多数。上市公司董事会必须设立不少于三名董事组成的审计委员会，其中独立董事必须占多数。未要求必须设立报酬委员会和提名委员会。非管理层的董事必须定期召开没有管理层参加的会议。无相关规定。第五十一页，共八十五页。NYSE新发布(fābù)有关独立董事的公司治理原那么

与原有原那么的比较(2)新原则

原有原则为保证董事的独立性，董事会必须确定董事与该上市公司没有利益关系（直接关系，或者作为与该公司有关系的组织的合伙人、股东和高层管理人员）。现有的原则是要排除所有影响董事独立性的关系。独立董事必须有五年的（cooling-offperiod），以下人员必须符合这项规定才能保证其独立性：该上市公司的前雇员或其独立审计师；公司管理人员在其它公司薪酬委员会任职，所任职公司的前雇员；以上人员的家属。

Cooling-offperiod为三年，仅限于该公司的前雇员。董事会可以为公司的前任高层管理人员提供例外，并在下一次股东签署委托书时予以解释。第五十二页，共八十五页。美国(měiɡuó)学者的观点

企业文化与公司治理建立一个高效的董事会几条途径：创立一个信任与坦诚(tǎnchénɡ)的大气候营造一种畅所欲言的文化气氛实现角色的流动性保证个人的责任感评估董事的业绩第五十三页，共八十五页。日本(rìběn)的金融体制改革日本公司治理机制的现状(xiànzhuàng)小泉内阁最近提出的金融体制改革对日本公司治理的影响第五十四页，共八十五页。香港联交所的?上市规那么?

独立(dúlì)董事制度的改革动态1.有关独立非执行董事独立性。2.独立非执行董事的资格，须委任至少一名具备财务专业资格或经验的独立非执行董事。3.独立非执行董事最少人数，独立非执行董事须占董事会董事人数不少于三分一，且无论如何须至少有两名。

资料来源：香港交易与结算所有关企业管治(ɡuǎnzhì)事宜的上市规那么修订建议咨询文件，2002年1月。第五十五页，共八十五页。香港联交所的?上市规那么?

独立董事(dǒngshì)制度的改革动态〔续〕4.独立董事委员会，规定对于股东须放弃表决权的“关联交易〞以及控股股东须放弃表决权的交易或安排，发行人须设立独立董事委员会向股东提供意见，并委任独立专家。该独立专家会就以下事宜向独立董事委员会提出建议(jiànyì)：有关交易或安排的条款是否公平合理；有关交易或安排是否符合发行人及股东整体的利益，以及股东应如何表决。第五十六页，共八十五页。国外独立董事制度的开展(kāizhǎn)趋势独立董事(dǒngshì)制度越来越普及，独立董事(dǒngshì)的比例在不断增加对独立董事独立性的要求越来越高独立董事的职能越来越明确独立董事的作用越来越强化设立领导独立董事〔LeadIndependentDirector〕或主董事〔PresidingDirector〕第五十七页，共八十五页。中国独立(dúlì)董事制度的开展现状南开大学公司治理研究中心主持的国家自然科学基金主任基金应急工程—基于公司治理的企业信用内部约束机制研究，对深交所500家上市公司2001年的公司治理情况与经营状况(zhuàngkuàng)进行了调查，并分析了我国上市公司的独立董事制度的开展现状。第五十八页，共八十五页。上市公司独立(dúlì)董事的来源来源人数比例高校及科研机构23667.62%企业经营管理专家12936.96%会计师、律师、证券等独立中介机构15343.84%其他6418.34%第五十九页，共八十五页。上市公司(shànɡshìɡōnɡsī)独立董事的提名提名人人数比例董事会30487.36%董事会的专门委员会61.7%大股东或实际控制人5315.06%上级主管部门推荐20.57%公开招聘71.99%其他257.1%第六十页，共八十五页。上市公司独立董事(dǒngshì)获取信息的主要途径获取信息途径数量比例听董事长的介绍20463.55%听取经理层的汇报20363.24%通过董事会秘书获得有关信息29391.28%公司定期或不定地提供书面材料28689.1%自行搜索有关材料12137.69%第六十一页，共八十五页。上市公司独立(dúlì)董事的主要工作主要工作数量比例参与制定公司重要决策29390.43%以专家身份诊断解决公司发展中遇到的问题24475.31%为公司中高层管理人员提供专业培训6620.37%对关联交易发表专门意见29089.51%对公司重大信息的披露工作进行监督和审核23171.3%其他92.78%第六十二页，共八十五页。上市公司独立董事

在公司重大决策中的功能(gōngnéng)和作用功能与作用数量比例充分发挥独立作用，在绝大多数重大问题上有重要的影响13741.52%有效发挥作用，在部分重大问题上有一定影响18556.06%发挥作用有限，在重大问题上无影响133.94%完全为发挥作用20.61%总计330100%第六十三页，共八十五页。影响(yǐngxiǎng)上市公司独立董事发挥作用的原因原因数量比例受制于大股东或实际控制人4614.33%参与公司事务的时间和精力有限29591.9%待遇偏低，缺乏激励247.48%无法获得公司的全面信息4714.64%自身的素质和能力有限247.48%第六十四页，共八十五页。上市公司(shànɡshìɡōnɡsī)独立董事的年均报酬年均报酬数量比例2万元以下7625.42%2万元（含2万元）—5万元18461.54%5万元（含5万元）—10万元3812.71%10万元或10万元以上10.33%229100%第六十五页，共八十五页。上市公司(shànɡshìɡōnɡsī)独立董事的兼职情况兼职的公司数量人数比例1个21254.8%2个9524.5%3个5714.7%4个153.9%5个82.1%第六十六页，共八十五页。符合中国现状的独立(dúlì)董事维护公司的整体利益辅助(fǔzhù)董事会把握公司的开展方向，并维护公司的科学决策机制在董事会内部形成沟通顺畅、相互信任的公司治理文化气氛促进信息公开第六十七页，共八十五页。复习(fùxí)思考题1、请解释区分“一般独立性〞与“特殊独立性〞、“名义独立性〞与“事实独立性〞对独立董事制度的意义？2、比较不同治理模式下的独立董事的“独立性〞？3、谈谈应从哪些方面评价(píngjià)独立董事在公司治理体系中的作用？4、战略审计包含哪些要素？第六十八页，共八十五页。案例(ànlì)讨论 “伊利风波〞与为难的独立董事 伊利股份是在上海证券交易所上市的公司，主要业务为牛奶制品的生产和销售。2004年4月，“伊利股份〞的独立董事俞伯伟与公司管理层发生了矛盾冲突。伊利股份声称，俞伯伟于2002年6月22日股东大会被选举为公司独立董事。以俞伯伟近亲为法人代表的上海承祥商务分别于2002年9月4日、2003年3月4日、2003年5月24日与公司签订合同金额分别为130万元、180万元和200万元的咨询工程合同。对于该笔业务，俞伯伟事先没有按照相关规定向伊利股份进行通报并履行相应回避表决程序。这种行为与其对公司应担负之诚信义务相违，与其作为公司独立董事应具备之独立性相冲突。因此，伊利股份于6月16日召开临时董事会宣布俞伯伟已经(yǐjing)不适合继续担任公司独立董事职务。第六十九页，共八十五页。 俞伯伟那么对临时董事会决议免去其独立董事的程序和理由提出质疑，认为既不合法又缺乏公正。俞伯伟提出，1999年，在他担任亚商咨询副总期间即为伊利股份做咨询业务。2002年之后，他受聘为伊利股份独立董事，便不直接从事与伊利股份相关(xiāngguān)的业务了。他认为，导致其独立董事资格被罢免的真正原因是他对公司国债投资工程的质疑。但作为独立董事，俞伯伟认为他就国债投资所提出的质疑、声明与报告，是基于独立董事的职责，完全符合公司章程第103条第11项的规定，不存在违规披露问题。他同时强调，独立董事依法履行职责的权利，应该得到尊重和法律保护。他认为6月16日临时董事会决议审议通过的罢免议案违背了法律和公司章程的规定，存在着损害公司和股东权益的风险。公司业已进行的巨额国债投资属于非理性和非正常的投资，直接威胁到股东，特别是中小股东的权益，而且它可能与公司高管层的收购或者挪用公司资金，甚至经济犯罪有关。俞伯伟说，作为独立董事，他“有理由表示质疑和关注〞，并再次强调和坚持“应由独立董事聘请专门的审计机构和律师事务所对公司国债投资进行专项审计和合法性调查〞。基于审计机构和律师事务所的调查结果，根据章程和指导意见的规定，公司届时应及时召开董事会和临时股东大会，依据审计和律师调查的结果，做出相应的处理决定。“伊利风波〞与为难的独立(dúlì)董事第七十页，共八十五页。 独立(dúlì)董事与公司冲突的焦点是国债投资工程。伊利股份曾经于3月9日发布公告，称根据2002年10月18日召开的公司四届四次董事会关于“公司利用局部闲置资金购置国债事项〞的决议及公司内部审批程序，公司在闽发证券北京所属营业部开户，进行国债投资，总额约3亿元。这项投资在公司公开披露的财务报表中以“短期投资〞的形式加以反映。 俞伯伟那么表示，在伊利股份3月9日的公告之前，公司3名独立董事对国债投资一事完全不知情。在3亿元国债投资被媒体曝光和上交所质疑后，伊利股份才发布公告并卖掉了一局部国债。在5月26日的董事会上，独立董事对此提出质疑，大额国债资金投入，没有经过董事会合理授权，在国债持续走低并出现大额变现损失时，却同时又大量买入国债，明显损害股东利益。独立董事们的质疑并没有得到公司管理层的合理解释。“伊利风波〞与为难(wéinán)的独立董事第七十一页，共八十五页。案例问题(wèntí)讨论1.通过“伊利风波〞剖析经理层与独立董事之间矛盾冲突的性质，及其对董事会治理效果和股东价值有何影响？2.独立董事质询公司经理层做出的投资决策是正当要求，但却面临临时(línshí)董事会罢免的为难局面，反映当前中国上市公司独立董事在公司治理体系中发挥作用的现状如何？3．你对该公司现在的治理状况有何看法？第七十二页，共八十五页。关于在上市公司建立独立董事制度的指导(zhǐdǎo)意见

证监发[2001]102号

一、上市公司应当建立独立董事制度：〔一〕上市公司独立董事是指不在公司担任除董事外的其他职务，并与其所受聘的上市公司及其主要股东不存在可能阻碍其进行独立客观判断的关系的董事。〔二〕独立董事对上市公司及全体股东负有诚信与勤勉义务。独立董事应当按照相关法律法规、本指导意见和公司章程的要求，认真履行职责，维护公司整体利益，尤其要关注中小股东的合法权益不受损害。独立董事应当独立履行职责，不受上市公司主要股东、实际控制人、或者其他与上市公司存在利害关系的单位或个人的影响。独立董事原那么上最多在5家上市公司兼任(jiānrèn)独立董事，并确保有足够的时间和精力有效地履行独立董事的职责。第七十三页，共八十五页。〔三〕各境内上市公司应当按照本指导意见的要求修改公司章程，聘任适当人员担任独立董事，其中至少包括一名会计专业人士〔会计专业人士是指具有高级职称或注册会计师资格的人士〕。在二00二年六月三十日前，董事会成员中应当至少包括2名独立董事；在二00三年六月三十日前，上市公司董事会成员中应当至少包括三分之一独立董事。〔四〕独立董事出现不符合独立性条件(tiáojiàn)或其他不适宜履行独立董事职责的情形，由此造成上市公司独立董事达不到本?指导意见?要求的人数时，上市公司应按规定补足独立董事人数。〔五〕独立董事及拟担任独立董事的人士应当按照中国证监会的要求，参加中国证监会及其授权机构所组织的培训。第七十四页，共八十五页。二、独立(dúlì)董事的任职条件：〔一〕根据法律、行政法规及其他有关规定，具备担任上市公司董事的资格；〔二〕具有本?指导意见(yìjiàn)?所要求的独立性；〔三〕具备上市公司运作的根本知识，熟悉相关法律、行政法规、规章及规那么；〔四〕具有五年以上法律、经济或者其他履行独立董事职责所必需的工作经验；〔五〕公司章程规定的其他条件。第七十五页，共八十五页。三、独立董事必须(bìxū)具有独立性：以下人员不得担任独立(dúlì)董事：〔一〕在上市公司或者其附属企业任职的人员及其直系亲属、主要社会关系〔直系亲属是指配偶、父母、子女等；主要社会关系是指兄弟姐妹、岳父母、儿媳女婿、兄弟姐妹的配偶、配偶的兄弟姐妹等〕；〔二〕直接或间接持有上市公司已发行股份1％以上或者是上市公司前十名股东中的自然人股东及其直系亲属；〔三〕在直接或间接持有上市公司已发行股份5％以上的股东单位或者在上市公司前五名股东单位任职的人员及其直系亲属；〔四〕最近一年内曾经具有前三项所列举情形的人员；〔五〕为上市公司或者其附属企业提供财务、法律、咨询等效劳的人员；〔六〕公司章程规定的其他人员；〔七〕中国证监会认定的其他人员。第七十六页，共八十五页。四、独立董事的提名、选举(xuǎnjǔ)和更换〔一〕上市公司董事会、监事会、单独或者合并持有上市公司已发行股份1％以上的股东可以提出独立董事候选人，并经股东大会选举决定。〔二〕独立董事的提名人在提名前应当征得被提名人的同意。提名人应当充分了解被提名人职业(zhíyè)、学历、职称、详细的工作经历、全部兼职等情况，并对其担任独立董事的资格和独立性发表意见，被提名人应当就其本人与上市公司之间不存在任何影响其独立客观判断的关系发表公开声明。在选举独立董事的股东大会召开前，上市公司董事会应当按照规定公布上述内容。第七十七页，共八十五页。〔三〕在选举独立董事的股东大会召开前，上市公司应将所有(suǒyǒu)被提名人的有关材料同时报送中国证监会、公司所在地中国证监会派出机构和公司股票挂牌交易的证券交易所。上市公司董事会对被