民事诉讼法第12章

第十二章财产保全与先于执行一、财产保全的概念和目的二、财产保全的种类三、财产保全的范围和措施四、财产保全的解除五、财产保全的裁定及其效力小结：诉前财产保全与诉讼财产保全的比较一、财产保全的概念和目的（一）概念财产保全，是指人民法院为了保证将来发生法律效力的判决得以执行，对当事人的财产或者争议的标的物采取的一种临时性强制保护措施。（二）目的二、财产保全的种类（一）诉前财产保全

1、诉前财产保全的概念诉前财产保全是指起诉前因情况紧急，可能给利害关系人造成难以弥补的损害，人民法院依利害关系人的申请，对与案件有关的财产采取的临时性的强制保护措施。

2、诉前财产保全的条件（1）必须是情况紧急，不立即采取保全措施，将会使申请人的合法权益受到难以弥补的损失。（2）必须是利害关系人提出申请。

（3）申请人应当提供担保。

（4）诉前财产保全的申请必须向被保全财产所在地的人民法院提出。问题：申请诉前财产保全后，申请人起诉应向有管辖权的法院起诉，那么有管辖权的法院包括哪些法院？是不是一定是被保全财产所在地的法院？

《民诉意见》第31条：在人民法院采取诉前财产保全后，申请人起诉的，可以向采取诉前财产保全的人民法院或者其他有管辖权的人民法院提起诉讼。

（二）诉讼财产保全

1、诉讼财产保全的概念诉讼财产保全是指人民法院受理案件后，可能因一方当事人的行为或者其他原因，使将来的生效判决难以执行或不能执行时，依另一方当事人的申请或者人民法院依职权对当事人争议的财产或标的物采取的临时性强制保护措施。

2、诉讼财产保全的条件

（1）采取诉讼财产保全的案件必须具有财产给付内容。

（2）确实存在因一方当事人的行为或者其他原因，使将来的生效判决存在不能执行的可能性。

（3）当事人申请诉讼保全应在人民法院立案之后，诉讼结束之前。思考：财产保全提出的时间限制？关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》若干问题的意见：

103、对当事人不服一审判决提出上诉的案件，在第二审人民法院接到报送的案件之前，当事人有转移、隐匿、出卖或者毁损财产等行为，必须采取财产保全措施的，由第一审人民法院依当事人申请或依职权采取。第一审人民法院制作的财产保全裁定，应及时报送第二审人民法院。三、财产保全的范围和措施（一）财产保全的范围限于请求的范围或者与本案有关的财物（二）财产保全措施1、查封2、扣押3、冻结4、法律规定的其他方法四、财产保全的解除

1、诉前财产保全的申请人在法定期间内不起诉的；

2、被申请人提供了担保；

3、保全的原因已不存在；

4、生效的法律文书得到履行。五、财产保全的裁定及其效力

1、裁定一经做出，立即生效。当事人不服的不得上诉，但可以申请复议一次，复议期间不停止裁定的执行。

2、财产保全裁定的效力一般应维持到生效法律文书执行时止。如果被保全的财物属于应予执行的，应维持到执行完毕才失效。

3、整个财产保全期间，除做出裁定的人民法院和其上级人民法院有权做出决定解除财产保全的裁定外，其他任何单位和个人均无权解除财产保全措施。思考：

1、如何对保全错误进行救济？是申请人的原因则申请人负责赔偿；法院依职权保全致使当事人损失的，法院负责赔偿。

2、诉前财产保全和诉讼财产保全的比较（1）相同之处：保全范围和保全措施（2）不同之处：时间不同；管辖不同；理由不同；开始不同；担保不同；接受申请后的处理不同。司法考试历年真题精选1、某法院对齐某诉黄某借款一案作出判决，黄某提起上诉。在一审法院将诉讼材料报送二审法院前，齐某发现黄某转移财产。下列关于本案财产保全的说法哪种是正确的？（）A、齐某向二审法院提出申请，由二审法院裁定财产保全B、齐某向二审法院提出申请，二审法院可以指令一审法院裁定财产保全C、齐某向一审法院提出申请，一审法院将申请报送二审法院裁定财产保全D、齐某向一审法院提出申请，由一审法院裁定财产保全2、关于民事诉讼财产保全制度，下列那些说法是正确的？（

）A、诉前保全必须由当事人提出申请并提供担保，人民法院方可作出保全裁定B、财产保全申请确有错误的，申请人应当赔偿被申请人因财产保全所遭受的损失C、财产保全限于请求的范围或者与本案有关的财物D、当事人对财产保全裁定不服的，可以申请复议一次第五节先予执行一、先予执行的概念二、先予执行的适用范围三、先予执行的条件四、申请人败诉后的赔偿五、先予执行的裁定及其效力一、先予执行的概念先予执行，是指法院受理案件以后，裁判生效之前，基于申请人生活上或者经营上的急需，根据当事人的申请，裁定被执行人先行给付申请人一定的财物或者实施、停止某种行为，并立即执行的一种诉讼制度。二、先予执行的适用范围（一）追索赡养费、抚养费、抚育费、抚恤金、医疗费用的案件。（二）追索劳动报酬的案件。（三）因情况紧急需要先予执行的案件。包括：需要立即停止侵害、排除妨碍的；需要立即制止某项行为的；需要立即返还用于购置生产资料、生产工具货款的；追索恢复生产、经营急需的保险理赔费的。记忆要诀：四费一金一报酬，情况紧急必先给。三、先予执行的条件（一）当事人之间权利义务关系明确（二）不先予执行将会严重影响申请人的生活或生产经营（三）被申请人有履行能力四、申请人败诉后的赔偿

《民事诉讼法》第98条：申请人败诉的，应当赔偿被申请人因先予执行遭受的财产损失。五、先予执行的裁定及其效力（一）时间效力（二）裁定对人的效力当事人对先予执行的裁定不服的，可以申请复议一次。复议期间不停止裁定的执行。案例分析

北京A公司与山东B公司签订了一批大蒜购销合同，约定由B公司向A公司提供一批大蒜出口。B公司交货后，A公司连同先付的定金共支付70%的货款，余额58万元未付。大蒜经北京商检局检验质量不合格，于是A公司要求退货，并要求B公司再发一批质量合格、符合出口标准的大蒜。B公司不同意，认为已发的货质量合格，商检不合格是因为A公司保管不当所致。双方为此发生争议。

于是B公司在本地向有管辖权的法院起诉了A公司，然后提起了财产保全申请。法院根据B公司的申请，冻结了A公司的一个存款200万元的账户。案件审理过程中，法院持先予执行的裁定，对已冻结的账户强制划拨58万元。据了解B公司经营状况很好，为当地的利税大户。问题：1、法院对北京A公司采取的是哪种财产保全措施？2、法院采取的财产保全措施是否正确？原因何在？3、法院采取的先予执行措施是否正确？原因何在？第六节对妨害民事诉讼的强制措施一、对妨害民事诉讼的强制措施概述二、妨害民事诉讼的行为三、强制措施的种类及适用一、对妨害民事诉讼的强制措施概述（一）概念民事诉讼强制措施，是指人民法院在民事诉讼中，为维护正常的诉讼秩序，保障审判和执行活动的顺利进行，依法对故意妨害民事诉讼秩序行为的行为人采取的制止其继续妨害的强制措施。设立对妨害民事诉讼的强制措施，目的是为了保障民事诉讼活动的正常进行。（二）民事诉讼强制措施的特点1、法院依职权主动采取2、只能针对已经存在的妨害诉讼的行为3、排除妨害的手段4、适用对象不特定5、措施种类多样6、措施适用阶段广泛课下思考：民事诉讼强制措施与刑事诉讼措施的区别二、妨害民事诉讼的行为（一）妨害民事诉讼行为的概念与构成要件

1、概念

2、构成要件（1）必须已经实施了，并且在客观上妨害民事诉讼活动正常进行的行为（2）必须是行为人主观故意的行为（3）必须是在诉讼过程中实施的行为（二）妨害民事诉讼行为的种类1、妨害民事审判活动的行为2、妨害民事执行活动的行为3、妨害具有特定身份的人执行公务或者履行义务的行为三、强制措施的种类及适用（一）拘传

1、拘传的适用条件（1）适用对象是必须到庭的被告、法定代理人或必须到场的被执行人、被执行人的法定代表人、负责人（2）经过两次传票传唤（3）无正当理由拒不到庭

2、拘传的适用程序（二）训诫训诫是指人民法院开庭审理时对于违反法庭规则情节显著轻微的人，由审判长或者独任审判员当庭进行的公开批评和告诫，并责令其加以改正或不得再犯的措施。（三）责令退出法庭责令退出法庭，是指人民法院对开庭审理过程中违反法庭规则情节比较轻微的人，责令其退出法庭的强制措施。（四）罚款

1、罚款的数额

2、罚款由院长批准，制作罚款决定书。（五）拘留

1、拘留的适用范围

2、拘留的程序与期限