【《非法吸收公众存款罪概述》8200字】

非法吸收公众存款罪概述1.1非法吸收公众存款罪的概念根据《中华人民共和国刑法》第一百七十六条规定，结合《中华人民共和国刑法修正案（十一）》，非法吸收公众存款罪是指，非法吸收公众存款或者变相吸收公众存款，扰乱金融秩序的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑，并处罚金。单位犯前款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照前款的规定处罚。有前两款行为，在提起公诉前积极退赃退赔，减少损害结果发生的，可以从轻或者减轻处罚。非法吸收公众存款罪，属于破坏社会主义市场经济秩序罪分则下破坏金融管理秩序罪种类下的一类罪名。从直接刑法法律条文来看，非法吸收公众存款罪系指违反如《商业银行法》等国家金融管理法规，自然人或者单位作为犯罪主体，主观上故意非法吸收或者变相吸收公众存款，利用他人资金牟取非法利益，扰乱国家金融秩序的行为。结合《商业银行法》等相关国家在金融方面的管理法规，非法吸收公众存款罪侵犯的客体是国家的金融秩序，从主体行为来看可以包括两种情况：一是有权吸收公众存款的金融机构以擅自提高利率或者通过抽屉合同等方式变相提高利率等方式来吸收公众存款，进行不正当的金融市场竞争；二是未获得国务院银行业监督管理机构批准的个人或者单位，以存款付息或者投资经营生产入股分红等形式面向社会吸收公众存款。[[][]王作富，黄京平.刑法（第七版）[M].中国人民大学出版社.2021:342根据中国裁判文书网自2013年起至今近十年判例，并无经有权部门批准的正规金融机构因非法吸收公众存款罪被以刑事手段处罚的情况，但是实际仍然存在高息揽储，且存在被监管部门处罚的情况。究其原因对于商业银行等金融机构，资产端与负债端的资金价值和价格存在背离，同时由于双方在运作上的挂钩，滋生高息吸收存款的市场需求，另一方面随着经济整体和个体的体量增大，社会内部资金流通量的增加，正规投资渠道的狭窄，以及面对金融需求和供给的巨大差距，公众逐步产生对高回报的追逐。从危害来看，高息揽储加大了金融行业的无序竞争，对正常的经济、金融秩序产生负面影响，如果按照刑法的理论，高息揽储的犯罪主、客体均符合刑法的相关构成特征，都应该构成非法吸收公众存款既遂。1.2非法吸收公众存款罪的构成要件1.2.1客体要件非法吸收公众存款罪侵犯的客体是不存在争议的，本罪的客体是国家金融管理制度，本罪的犯罪对象是公众存款。1.2.2客观要件本罪在客观方面表现为行为人实施了非法吸收公众存款或变相吸收公众存款的行为。本罪的行为方式主要表现为以下三大类：以不法提升存款利率的方式吸收存款，扰乱金融市场秩序，被称为“账面上有反映”方式；以变相提升利率的方式吸收存款、扰乱金融秩序，被称为“账面上无反映”方式；依法无资格从事吸收公众存款业务的单位非法吸收公众存款，扰乱金融秩序[[][]转自最高人民法院《最高人民法院关于审理非法集资刑事案件具体应用法律若干问题的解释》，法释〔2010〕18号，2010年12月13日。1.2.3主体要件根据刑法第176条规定：本罪的主体既可以是个人也可以是单位。但是当单位作为主体时，理论界是存在很大的争议的。持否定论观点的学者认为“具备存款业务经营资质的金融机构不能成为本罪的犯罪主体。”[[][]黄晓亮，许成磊：《破坏金融管理秩序罪立案追诉标准与司法认定实务》，中国人民公安大学出版社2010年版，第122页。1.2.4主观要件本罪在主观方面表现为故意，理论界有关“故意”的争议主要集中在犯罪主体非法吸收公众存款是否具有达成特定目的的意思。笔者赞同肯定论的观点，只有行为人将筹集的公众存款用于资本经营的时候，才能构成本罪，因为只有将筹集的款项有用于达成特定目的之时，就有了非法吸收公众存款的特定故意，才能构成本罪。1.3非法吸收公众存款罪的特点1.3.1隐蔽性强犯罪分子在互联网时代，成立理财公司，借用P2P理财的方式，将非法集资与互联网融合起来，通过专业程度高的软件公司，开发运营相关软件并搭建金融借贷平台。为便于吸纳资金，犯罪分子同时会利用现代化的网络媒体与通信技术扩大其影响力与知名度。此外，犯罪分子在平台上使用虚拟结算和虚拟货币，使犯罪的智能化和隐蔽性更强。有的犯罪分子设立虚假身份并选择在境外架设服务器，以此来逃避公安机关的打击。互联网虚拟货币的结算方式，使得侦查人员难以通过调查资金流向的方式锁定犯罪分子，虚拟货币的流通性也使得集资参与者会将大额存款通过网络交易的方式将资金送到犯罪分子的面前，让犯罪分子不用抛头露面，减少了暴露在侦查人员视野中的风险。在境外架设服务器也因为涉及执法权的问题，可以有效避免侦查人员的追查，从而有效隐匿犯罪数据，让侦查人员难以在服务器中提取出有效的证据。犯罪分子通过以上手段，加大了侦查人员的侦查难度，发现线索变得尤为困难，侦查人员难以对犯罪分子进行准确有效的打击，使得犯罪分子得以潜藏在幕后，犯罪行为难以得到追究。1.3.2周期长通过对非吸案件的研究发现，非法吸收公众存款犯罪中吸取受害人资金是一个长时间、不间断进行的过程。大多数犯罪嫌疑人人际关系广阔、社会经验丰富、活动能力较强、具有相关金融知识。犯罪嫌疑人通过制造庞氏骗局（庞氏骗局堪称经典骗局，基本流程相差不大，概括起来分四个环节，分别是：第一编造故事，请人背书；第二高息引诱，请君入翁；第三提现困难，债权转股；第四谎言穿帮，跑路失联），承诺高额返利，大量吸引民众投入资金，在此情况下其犯罪目的的实现需要一定的时间。同时犯罪嫌疑人为吸收到社会公众的存款，会夸大经营实力、欺骗公众称其具有相关营业资格，从而引诱社会公众参与投资。在高额返利的蒙蔽下，参与者难以认识到其危害性，无法做到及时向公安机关报案，从吸收资金到资金链断裂也有较长的时间过程，这也就决定了非法集资案件周期长的特点。1.3.3手法多样，不断翻新在非法吸收公众存款犯罪这类案件中，犯罪分子的犯罪手段也是逐渐复杂化和多样化发展。犯罪分子抓住了群众贪小爱小、急于求成、贪利等各种心理特点。以低投入高回报或者快速致富为诱饵，骗取受害人的资产，其手法多样，随着法律的完善犯罪分子的犯罪手法不断翻新，致使被害人防不胜防，容易上当受骗。近些年不法分子通常在合法的“外表”下，对公民提出一些不切实际许诺，例如告知被害人他们公司的项目周期短高回报，保本保息等等这些诱人的条件。为了满足公众投资项目急于获得利润的需求，这些涉案公司通常会对投资者承诺，投资者获得的利益是正规的金融机构利率几倍甚至十几倍，引诱投资者来进行投资。一些犯罪分子以响应国家政策、投资老龄事业等所谓“合法”名义掩饰非法之实，与传统的“点对点”“一对一”直接诈骗不同，这类犯罪往往形成较为固定的犯罪团伙，从一般业务员、部门团队经理、财务负责人到实际控制人，各层级界限清晰、分工明确，有的案件中还存在专门负责资金转移、隐匿的人员。不少犯罪团伙有专门的话术、专业培训、专门套路，有的还邀请明星、“专家”站台，老年人对此难辨真假，大量老年人“养老钱”被骗。以投资“养老项目”为名实施非法集资犯罪。2016年4月，被告人鲁鹏和鲁光明注册成立乐平市太阳山老年事业发展有限公司（以下简称“太阳山老年公司”），鲁鹏为法定代表人。2016年8月至2017年11月，鲁鹏未经有关部门批准，借用太阳山老年公司名义，通过发放宣传单、召开推介会等方式，公开宣传交费后可以享受老年公寓住房优惠，并承诺以高额福利消费卡、货币等方式返本付息，非法吸收51名老年人165万余元。所吸收资金被鲁鹏、鲁光明用于消费支出、提现支取或挪作他用。案发后，涉案公司账上余款、委托其他公司代管资金及老年公寓内物品折价转让费共56万余元退还集资参与人。被告人鲁鹏违反国家金融管理法律规定，通过发宣传单、开推介会等途径公开宣传，并承诺在一定期限内还本付息，向社会不特定老年对象吸收资金，数额巨大，其行为已构成非法吸收公众存款罪。鲁鹏如实供述所犯罪行，愿意接受处罚，可以从轻处罚。案发后退缴了部分赃款，可作为量刑情节酌情考虑。据此，依法以非法吸收公众存款罪判处鲁鹏有期徒刑四年，并处罚金人民币五万元；继续追缴鲁鹏尚未足额退赔的违法所得，退赔各集资参与人。本案是以投资“养老项目”为名侵害老年人合法权益的典型犯罪案件，该类犯罪主要表现为以开办养老院、购买养老公寓、入股养生基地等为由，以售后定期返点、高额分红为诱饵，诱骗老年人参与投资。开办养老院、养老公寓等“养老项目”关系到老年人晚年幸福生活，国家出台政策予以扶持，但一些“养老项目”监管还存在滞后，犯罪分子打着投资养老公寓、入股养生基地等幌子，诱骗老年人投资，骗取老年人钱财。被告人鲁鹏以承诺高额福利消费卡、货币等返本付息为幌子，引诱老年人投资太阳山老年公司“养老公寓”项目，实施非法集资，最终造成51名老年人的“养老钱”遭受损失，部分老年人因基本生活无法得到保障而经常懊恼自责，诱发了各种疾病，身心健康受到极大摧残，破坏家庭和谐、社会稳定。1.3.4容易诱发群体性事件如果不能妥善的处理好被害人的问题，就会导致后续存在的问题较多且后果严重。例如受害者得知被骗后，通过各种手段不断地给公安机关施压，要求尽快破案并追回赃款。被害人此时的情绪通常较为激动，思想会有不同程度的改变，成为社会的不安定因素，此类案件，被害人是一个庞大的团体，并且承受能力不一。这种涉众型经济犯罪中的受害人容易受到同一犯罪案件的侵害，一些受害者在少数人的煽动下极易产生共鸣，产生负面情绪，造成扰乱社会治安事件。如聚众闹事、游行、围堵公安机关，这样不利于警民关系的构建甚至破坏警民关系。容易围堵政府机关造成上访事件。这种大型的群体性事件严重的影响政府形象，对社会的稳定性充满了潜在的威胁，所以在打击非法吸收公众存款犯罪的时候，撕掉犯罪集团虚假面具，揭露犯罪本质的同时也要同时注意安抚群众情绪。追缴的赃款分配不均等问题，也容易导致群体性事件的发生。特别是案发后，受害人上访提出的关注问题是舆情发酵的关键问题。侦查人员要有针对性的采用通报或新闻发布会的形式公布于众。从而有效释放维稳压力，控制负面舆情。在实际的案件中。在制定应急处突预案，舆情危机处置机制同时，加入涵盖所有投资人的微信群与部分大客户投资人微信群。公安机关及时发布案件侦办的情况，同时要能保持联系与沟通，确保信息渠道畅通，将投资人心态稳定下来从而防止聚众上访的情况出现。1.4非法吸收公众存款罪的手段1.4.1非法吸收公众存款的基本手段非法吸收公众存款罪：指违反国家金融管理法规非法吸收公众存款或变相吸收公众\t"/item/%E9%9D%9E%E6%B3%95%E5%90%B8%E6%94%B6%E5%85%AC%E4%BC%97%E5%AD%98%E6%AC%BE%E7%BD%AA/_blank"存款，扰乱金融秩序的行为。这是非法吸收公众存款的定义。而非法吸收公众存款也是生活中较为常见的一种涉众型经济犯罪。非法吸收公众存款有以下三点犯罪手段：一是非法提高存款利率。通过非法提高存款的利率的方式吸收存款的手段，来扰乱金融市场中的稳定的秩序。其主要表现方式为：吸收存款人的财产。在当场交付存款人高于合法的金融机构的利率或储户的存单上开出高于法定利率的利率。二是变相提高利率。这种犯罪手段通过用不同方式来提高利率从而达到吸收存款的目的，进而扰乱金融秩序。三是非法吸收公众存款。有些没有资格或许可的单位从事吸收公众存款业务的活动，以此来非法吸收公众的存款，干扰计划集资。1.4.2非法吸收公众存款的新兴手段伴随着互联网金融的兴起，互联网成为了人们投资融资的新平台，各类金融创新概念成为犯罪分子实施传销的幌子。P2P（互联网金融点对点借贷平台），它的运营模式主要是将一些数额较小的资金通过聚集整合形成一大笔资金,然后将这一大笔借贷资金借贷给那些有一定资金运作需求的公司或者投资人的一种民间小额借贷。P2P的数量日益增多，它也是更多的出现在了人们的视野中。P2P是一种\t"/item/P2P/_blank"互联网的金融产品，借助互联网平台中的网络信贷平台进行相关理财行为和金融服务。它作为一款具有收益高、贷款门槛低易操作等特点的创新的互联网金融产品，深得人们喜爱。吸引了很多对于资金有投资需求的普通民众参与到P2P金融的行列中。但P2P也并非是绝对安全的，P2P也会成为非法吸收公众存款犯罪的工具。现在的人们更倾向于使用互联网进行投资理财，P2P网贷平台利用互联网信息技术，为民间需要资金的人和投资人之间搭建了一个新的投资平台的同时，也伴随着滋生了新的扰乱金融秩序的乱象产生。随着某些P2P平台因非法吸收公众存款被爆料出来，向人们揭露了更多的犯罪分子利用P2P平台进行的非法吸收公众存款犯罪的行为。传统的非法吸收公众存款犯罪表现形式往往是比较单一的，但是在互联网金融时代的社会背景下，P2P网贷的效率更加的高，使用起来有着更加便利的优势。但是其中就包括一些不良P2P平台为实现收益在短期内迅速扩张，往往采用变相吸收公众存款的形式吸收资金，使非法吸收公众存款的表现形式更为多样化、复杂化和隐蔽化。所以，一些平台会以合法的形式来掩盖他们非法的目的，这一现象也成为了利用互联网实施经济犯罪的常见形式。常见的P2P非法吸收公众存款犯罪作案手段有以下两种：一是犯罪分子通过开设各种有需求的公司,建立P2P借贷平台。虚构借款公司信息或借款人的信息，发布借贷消息,变相高利率回报吸引受害者。在互联网金融模式下，双方信息不对称，受害者只能看到平台上发布的信息，无法确认信息真实性，更无法查实资金的真实去向。而高利率的回报，又或者受害者忽视上述风险进行投资，犯罪分子就此达到非法吸收公众存款的犯罪目的。二是犯罪嫌疑人通过网络发布虚假的公司信息和所要规划的项目类型，吸引投资者进行投资。或者通过各类社交平台进行宣传拉拢投资者使其进行投资活动。在前期宣传公司项目时，犯罪分子虚构房产开发等实体经济项目。大肆吹嘘该项目日后的发展前景和预期回报。并承诺投资者很高的利率，以包租返祖的形式诱惑投资者。部分犯罪分子还会建立投资平台，让每一位投资者创建一个属于自己的个人账户，投资者通过这个嫌疑人建立的平台来进行投资。并且在个人账户内可以实时看到收益变动，但事实上向投资人反应的收益都是虚假的。该平台只是用来迷惑投资人的工具，是犯罪嫌疑人进行非法吸收公众存款的工具罢了。1.5非法吸收公众存款罪与相似罪名区别1.5.1集资诈骗罪与非法吸收公众存款罪认定的界限在确定集资诈骗罪的范围时，很难判断是不是非法占有，但不管怎么说，一旦做出了判决，就必须认真地进行，根据我国的刑法第192条进行处罚。但是，在此法律条文中明确指出，此项罪名的成立数额较大，是以欺诈的方式非法占有金钱。所以，公众对集资诈骗的认识比较模糊，将“非法集资”作为“诈骗”来对待，显然在刑法中的定义是错误的。在我国刑法第192条中，我们可以看出，符合此种罪行的人是以欺诈的方式实施的，而且掩盖了事实，从而达到了非法占有的目的。因此，该法律适用于“非法占有”的欺诈，而不能用于其它用途的集资。关于非法吸收公众存款罪的界定，我国司法实践中存在着诸多分歧。犯罪人一般都有合法的资金需求，往往是某些企业在生产、经营、周转等方面急需资金，但由于各种原因无法从金融机构筹集到资金，于是就打着擦边球的幌子，采用非法的融资手段来筹集资金。然而，《刑法》第一百七十六条并未对非法吸收公众存款的行为作出明确的规定，所以在许多案例中，都难以对其进行有效的界定。为此，我国最高人民法院颁布的法律条文中，将非法吸收公共存款犯罪的性质分为四大类型：一是非法性；二是公开；三是犯罪客体的非特殊性；四是这种行为的收益性。另外，还规定了具体的犯罪形态，并对公众存款数额、经济损失数额等问题进行了详细的规定，并用定量的方法来解决比较困难的司法判别问题。1.5.2两罪区别的具体表现第一，主观方面（犯罪动机）的区别认定。非法吸收公众存款罪比集资诈骗罪的主观恶性小。集资诈骗罪的主体在主观方面上就有非法占有的想法，也就是说，集资行为者没有主动把这些非法资金返还给被害人。根据司法解释，使用诈骗方法非法集资，具有以下情形之一的，可以认定为“以非法占有为目的”。1.集资后不用于生产经营活动或者用于生产经营活动与筹集资金规模明显不成比例，致使集资款不能返还的；2.肆意挥霍集资款，致使集资款不能返还的；3.携带集资款逃匿的；4.将集资款用于违法犯罪活动的；5.抽逃、转移资金、隐匿财产，逃避返还资金的；6.隐匿、销毁账目，或者搞假破产、假倒闭，逃避返还资金的；7.拒不交代资金去向，逃避返还资金的；8.其他可以认定非法占有目的的情形[[]黄玮.集资诈骗与非法吸收公众存款之辨析[J].法制博览,2018(30)]。而非法吸收公众存款罪在犯罪之初却有返还资金的意愿，比如，吸收存款行为者本意为了经营生意，想做大做强，而又没有足够的资金支撑，然而借用非法吸收公众存款的方式吸收资金用于经营，主观上没有故意占有公众存款，但由于其个人在经营过程中经营不善造成生意亏损或发生事故，无法给存款人偿还本金及利息。所以，这个罪名成立的重点不在于考察吸收存款行为人是否有主观上的非法占有的目的。第二，客观方面（集资过程使用手段）的区别认定。第一，对于集资诈骗罪，司法解释明确了其前提——以非法占有为目的，使用诈骗方法，而非法吸收公众存款罪没有这一前者条件[[]马春辉.非法吸收公众存款罪与集资诈骗罪之界分[J].中国检察官,2019(24).]。第二，集资诈骗罪与非法吸收公众存款罪两罪都可能含有欺诈的因素，但欺诈因素在集资过程中分别扮演不同的目的，在集资诈骗罪中，集资行为者使用欺骗的方式来达到自己的集资目的，虚构事实的欺骗手段贯穿于整个非法集资过程中，而非吸者主要采取的手段是隐瞒其集资用途真相，非吸的诈骗意图没有集资诈骗罪明显。第三，客体方面（侵犯对象）的区别认定。集资诈骗罪所侵犯的对象是通过诈骗手段对不特定的多数人进行非法集资得来的资金，包括物资和货币；而非法吸收公众存款罪所侵犯的对象主要是通过非法提高存款利率或变相提高利率，使他人获得高额利息的方式吸收的存款，而资金的外延大于存款。集资诈骗罪和非法吸收公众存款罪都体现在扰乱国家正常金融秩序，但由于集资诈骗罪主观恶意性强，在界定上更为复杂的原因，因而集资诈骗罪比非法吸收公众存款罪的危害大，影响也比非法吸收公众存款罪更深远，在决定犯罪本质的作用上明显有不同的地方。从以上三个方面来看，集资诈骗罪与非法吸收公众存款罪最难界定的地方在于主观方面（犯罪动机）的区别认定。而如何把握和判断犯罪主体在动机上有没有非法占有的想法成为区分集资诈骗罪与非法吸收公众存款罪的关键[[]全国人大常委会法工委刑法室编写.《关于惩治破坏金融秩序犯罪的决定》释义[M].中国计划出版社.1995:46-49]，“非法占有”虽然难以判定，但可以从行为人的客观方面入手，运用合理推断的方式判断行为人是否有非法占有的主观意图[[]范江华.骗取债务人的财物以实现债权行为的认定[D].重庆:西南政法大学,2018]，比如，行为人在筹到集资款后并没有将其投入到经营之中，而是私用或者挥霍，或者携款逃跑，则可以推定行为人集资