领导者的法律思维

领导者的法律思维

荆州市委党校陈金福——不如人,必欲知其然。君子之道在必知其所以然。一、法律思维的内涵二、法律思维的养成路径三、法律思维的实践价值

问题的提出：法治国家必须具备那些条件？法治国家的思想基础是什么？当代领导干部在治国理政的领导实践中存在着哪些思维定式？

领导者的思维方式：政治思维经济思维道德思维

一、法律思维的内涵

一）法律思维的基本含义

一）法律思维的基本含义

法律思维：像“法律人”一样思考法律思维是依据法律的规定、原理和精神，按照法律的逻辑推理方式，观察、分析、解决社会问题的思维方式。

用说理的方式而非简单的暴力解决问题；根据法律来说理及判断和解决问题；通过正当法律程序确定和解决问题核心：根据法律说理注重理性：“将斗争纳入合法轨道”重视程序的意义

朱元璋“以非刑杀人”

明太祖《大诰》：“我每日早朝晚朝，说了无限的劝诫语言---我这般年纪大了，说得口干了，气不相接”，然“若文若武，于中从者少---多“视朕命如儿戏，终化不省，明知故犯---”

剥贪官皮、挑筋、去膝、鞭笞、廷杖（当廷杖毙）；------案例链接——“一把手”的“包”据报载，某地方政协会上，一位姓刘的企业家反映，一些不法分子与司法机关个别人勾结，向其勒索“保护费”，将其扣押，并双手吊起拷打达40多个小时。正与会的当地党委一把手拍案而起，当即表示“决不能放过这样的事”，“一定要严肃处理”，“刘某某的这事我包了”。顿时，会场上报以经久不息的掌声。

案例链接——

2000年美国总统大选

二）法律思维的主要内容、特征

1、主要内容

1】根据法律进行思考把是否合法置于思考的第一位强调领导者思维的崇法性——

坚守法治理念、惟法是从

a）法律至上

b）法律神圣

c）法律不可替代

d）对法律真诚信仰2）对法律进行思考

a】以权利义务为线索

b】普遍性优于特殊性

c】合法性优于客观性

d】形式合理性优于实质合理性

e】程序问题优于实体问题

f】理由优于结论2、基本特征1）法律思维是知识型思维按照法律的思维规则、推理技术观察、理解和解决问题----知识理性2）法律思维是规范性思维强调规范和服从意识3）法律思维是评价或判断性思维以应然为结论的基点，法治为衡量标准4）法律思维是灵活性思维

二、法律思维的养成路径

一）培养正确的法理念1、什么是法？

人生而自由，却无往不在枷锁中——法正是一具枷锁法律是客观的权利,权利是主观的法律“法”是永恒的、普遍有效的正义原则和道德公理，“法律”则是国家机关制定和颁布的具体行为规则。“法律”是“法”的真实或虚假的表现形式。“法”——理想法、正义法、应然法；“法律”——现实法、国家法、实然法。1）古代中国的“法”——汉字“法”的古体字为“灋”

——“灋，刑也，平之如水，从水；廌，所以触不直者去之，从去。”第一，法即是刑，是一种惩罚；第二，“平之如水，从水”意味着法具有公平、公正、正直的含义。

——法是在公平、公正、正直原则指导下进行的惩罚和制裁。2）近现代西方的“法”——

正义说理性说意志说命令说规范说和规则说判决预测说社会控制说

3）法的定义法是一种特殊的规范或者规范体系法是由国家制定或认可，并由国家强制力保障施行的，以权利和义务的形式表达其要求的规范或规范体系。法是调整人们行为的一种社会规范法由国家制定和认可法以权利和义务的形式表达其要求法有国家强制力保障实施2、法是什么？法是权利法典是人民自由的圣经法乃公正善良之术法是最低限度的道德恶法非法法是必要的恶法是没有办法之法法是规矩、绳墨、尺寸

法是社会性和意志性的统一1）法具有意志性法作为一种社会实践，渗透着人们的目的和意志；这种意志不是个人的意志，而是社会上不同之间相互竞争和妥协所形成的统一意志。“法律是冲突的创造物，也是冲突的解毒药”——昂格尔2）法具有社会性法的物质制约性法产生和决定于一定的社会物质生活条件“权利永远不能超出社会的经济结构以及由经济结构所制约的社会的文化发展。”

——马克思当代中国法的本质1）当代中国法律是广大人民意志的体现2)当代中国法律的内容从根本上说是中国当代的物质生活条件下的利益保障的现实可能性决定的——即“中国国情”阶级性和人民性的统一意志性与规律性的统一国情与公理的统一利益性与公正性的统一

待审中的马德

案例链接——马德“卖官鬻爵案”马德受贿卖官案被称为建国以来最大的卖官案，涉案官员有原国土部部长田凤山、黑龙江原政协主席韩桂芝等众多高官及绥化市一区三市六县中，包括50多个单位“一把手”共260名干部。从乡镇党委书记、乡镇长到县委书记、县长、各局委办的一、二把手，每个位置都有“价格”。一审认定马受贿17起，其中12起“卖官”，受贿603万余元。2005年7月28日，马被依法判处死刑。马德承认12项卖官指控（二）建构合理的法知识体系

1、法的形式渊源及其效力等级法的渊源的几种主要形式：制定法判例法习惯法法理国际协定和条约当代中国法的渊源宪法法律行政法规和国务院部门规章地方性法规和地方政府规章军事法规和军事规章民族自治地方的自治条例和单行条例经济特区法规和规章特别行政区基本法及特别行政区法律国际条约和国际惯例

当代中国法的效力等级及适用原则一般原则：上位法高于下位法宪法法律——基本法律、单行法律行政法规地方性法规规章2、当代中国法律体系宪法及宪法相关法民法商法行政法经济法社会法刑法诉讼与非诉讼程序法

三）对法律真诚信仰

法律必须被信仰，否则将形同虚设１、法律至高无上发自内心的甘愿接受法律对自己的情感和思想的统治

２、权利本位法是写满人民权利的宣言书、确认书和保障书；公民——法未禁止即可为政府——法未授权不可为

案例链接——彭水诗案

2006年8月15日，重庆市彭水县教委人事科科员秦中飞，突然诗兴勃发，填了一首《沁园春·彭水》的词。内容为该县几个轰动的社会事件，但熟知彭水官场的人，却能从中解读到对县政府某些领导的隐喻。秦用短信以及QQ转发给了其他朋友。时隔半月，警察突然找到了他。这条让秦小有得意的短信却把他送进看守所关押了一个月。并险些被起诉。“梦绕云山心似鹿，魂飞汤火命如鸡”

彭水诗案当事人秦中飞３、责任本位

法即“责任”——法就是政府责任信奉、遵循、实践法律、维护和实现人民权利是政府的天职和应尽的义务案例链接——山西襄汾溃坝事故孟学农被问责再次“引咎辞职”孟学农当选山西省省长

９月８日发生在山西襄汾的特别重大尾矿库溃坝事故，至９月１４日已造成２５４人死亡、３４人受伤。这是我国今年以来死亡人数最多的安全生产事故。根据国务院事故调查组初步调查，这是一起特别重大责任事故。事故的主要原因是企业违法违规生产和建库，隐事患排查治理走过场，拒不落实安全整改指令，当地政府有关部门监管不力。

三、法律思维的实践价值

1、法治国家的思想基础

“法治实质上是一种思维方式”法律思维是法治社会最基本的思维方式“梁漱溟——谢遐龄诅咒”案例链接——

苏格拉底之死

公元前399年，古希腊著名思想家苏格拉底经常对雅典的劣质民主政治发表猛烈的批评意见。在他70岁那年，被三个卑鄙政客指控犯下两项罪名：第一，恶毒攻击雅典的民主传统，犯了叛国罪；第二，有害思想误导青年，犯了煽动罪。当时的雅典司法制度，早已偏离了神话时代的“专业法官与普通民众相结合”的合议庭制度，而是按极端民主的原则从雅典的10个部落自由平等的推选出501个无知无识的人组成公民大会，对苏格拉底进行审判。表决结果为281票同意，220票反对，苏格拉底被处以极刑。

临刑的前一夜，来探监的老朋友克力极力鼓励苏格拉底越狱。曾在法庭上痛斥雅典制度不良的苏格拉底这时却站到了雅典法制的一边，反问克力：

——难道越狱就符合公平正义吗？雅典的法律虽然失去了公平正义，但是服从它的判决，维护“法律至上”的秩序，不也是一个公民的义务吗？每个公民都要履行守法的义务，这也是一种导人向善的“：法律正义”。如果人人都以自己内心判断的是非为是非，人人都只随自己的喜恶去利用法律、玩弄法律甚至是敌视法律、抗拒法律，不履行自己的公民义务，这势必导致人心向恶，会造成社会秩序的大乱，最终一定会导致整个社会公平正义的彻底崩溃。第二天傍晚，苏格拉底以哲人般的安详饮下了狱卒递过来的毒酒。14年后，雅典人民悲痛地为这宗冤案平了反。曾经一度迷途的“公平正义”终于重返希腊的故乡之路。李世民与贞观之治

张蕴古泄露机密案贞观五年，相州李好德“言涉妖妄”，妖言惑众，太宗诏令逮捕审讯之。大理寺丞张蕴古谏阻说：李好德有疯癫病众所周知，“法不当坐”。太宗遂打算赦而不究。张即将太宗之意透露给李，并与李在狱中“博戏。被御史弹劾，太宗大怒，将蕴古“斩于东市”。事后太宗颇为后悔，“蕴古虽罪状甚重，若据常律，未至极刑。朕当时甚怒，即令处置，公等竟无一言（劝阻），所司又不覆奏，遂即决之，岂是道理？”遂下诏：今后“凡有死刑，虽令即决，皆须五覆奏”。

2、领导者的必备素养

——领导者的“法商”行政问责，为什么受伤的人是我？关联法条——

公务员法第54条：公务员执行公务时，认为上级的决定或者命令有错误的，可以向上级提出改正或者撤消该决定或者命令的意见；上级不改变该决定或者命令，或者要求立即执行的，公务员应当执行该决定或者命令，执行的后果由上级负责，公务员不承担责任；但是，公务员执行明显违法的决定或者命令的，应当依法承担相应的责任。案例链接——瓮安事件

2008年6月22日，贵州省瓮安县三中初二(六)班学生、17岁的李树芬被发现死于河中。公安机关作出“自己跳河溺水身亡”的结论，死者家属对此不满。6月28日16时，死者家属邀约300余人在瓮安县城游行，最终导致暴力事件。游行者和警方发生了激烈冲突。事件中，瓮安县委大楼、县政府办公大楼被烧毁。县公安局办公大楼47间办公室、4间门面房被烧毁，刑侦大楼14间办公室被砸坏。事件还造成150余人受伤。

贵州省委书记石宗源：事件背后的深层次原因是瓮安县在矿产资源开发、移民安置、建筑拆迁等工作中，侵犯群众利益的事情屡屡发生，而在处置这些矛盾纠纷和群体事件过程中，一些干部作风粗暴、工作方法简单，甚至随意动用警力。他们工作不作为、不到位，