股权架构工具13 委托持股协议参考文本之一

委托持股9问（附精编委托持股协议）1.什么是委托持股？委托持股是指公司的实际投资人委托他人持有自己的股权，在工商部门或股份托管机构登记的股东不是委托方，而是受托方；但是，钱是委托方出的，盈亏也归委托方享有和承担。因此，委托方也叫做隐名股东、影子股东；受托方也叫显名股东、名义股东。2.为什么要委托他人持股？常见的原因有：身份敏感；不愿露富；借势（委托强力人物持股，狐假虎威）；掩盖商业目的（例如为了收购竞争对手的产业，穿上委托持股的马甲）。3.委托持股是否合法？《公司注册资本管理规定》强调，“股东或者发起人应当以自己名义出资”。可见，工商部门是反对委托持股的，毕竟这不利于管理。但是，法院是承认委托持股的效力的。《公司法》有关司法解释规定，委托持股合同原则有效。5.名义股东擅自把股权卖了怎么办？要看买股权的人是善意还是恶意。如果明知是委托持股，或者购买价格明显偏低，可以推定为恶意。这样的话，隐名股东可以要求法院确认这个转让无效，从而要回股权。通常，遇到这种事情诉讼会很复杂，很漫长，风险也很大。所以，委托持股一定要找好值得信任的受托方。6.名义股东擅自把公司注销了怎么办？实践中有这样的案例，一家公司只有一个股东，而且是委托持股。结果由于隐名股东和名义股东有矛盾，名义股东把公司注销了。这种情况下隐名股东无法再要求确认股东身份，也无法分配公司的剩余财产，只能向名义股东索赔，非常麻烦。这再次证明，找好受托方很重要。7.委托持股对名义股东而言有哪些风险？名义股东的主要风险为补足出资的风险。在实际股东未缴足出资的情况下，名义股东需要对补缴出资承担连带责任。而且，如果名义股东是公司的发起人，则名义股东不仅需对实际股东未缴纳的出资部分承担连带责任，还需对其他发起人未缴纳的出资部分承担连带责任。8.委托持股要不要交管理费？委托方通常是要给名义股东管理费的，关系到位不给也可以，具体双方协商。9.委托方是否可以参与公司管理？可以参与也可以不参与。参与的方法有：在委托持股协议中约定任何表态都需要经过委托方同意；名义股东推荐委托方或委托方的代表担任公司董监高，等等。附：委托持股协议委托方：受托方：双方经友好协商，为参与经营管理****有限公司（“公司”）的需要，就委托方委托受托方代为持股事宜达成如下协议，共同信守。基本原则：受托方离公司越远越好，让受托方提名委托方为董事或高管。1.委托内容委托方自愿委托受托方作为自己对公司的人民币万元出资（该出资占公司注册资本的%，下简称“代表股权”）的名义持有人，并代为行使相关的股东权利，受托方自愿接受委托方的委托并代为行使该相关股东权利。2.委托权限委托方委托受托方代为行使的权利包括：（1）由受托方以自己的名义将受托行使的代表股权出资进行验资和入股；（2）在公司股东名册上以受托方名义进行登记；（3）以公司股东身份参与公司相应经营管理活动；（4）代为收取股息或红利；（5）出席股东会并行使表决权（6）行使公司法与公司章程授予股东的其他权利。但受托方必须遵守本协议其它条款对本条权利的约束。3.委托方的权利与义务3.1委托方作为上述投资的实际出资者，对公司享有实际的股东权利并有权获得相应的投资收益；受托方仅得以自身名义将委托方的出资向公司出资并代委托方持有该等投资所形成的股东权益，而对该等出资所形成的股东权益不享有任何收益权或处置权（包括但不限于不得对股东权益进行转让、质押）。3.2在受托方代为持股期间，因代持股产生的相关费用及税费均由委托方承担。自委托方负担的上述费用发生之日起五日内，委托方应将该等支付给受托方。否则，受托方有权在委托方的投资收益、股权转让收益等任何收益中扣除或向委托方追偿。3.3委托方负有按照公司章程、本协议及公司法的规定以人民币现金及时出资的义务，并以其出资额为限承担公司的一切责任。因委托方未能及时出资而导致的一切后果（包括给受托方、公司、公司债权人造成的实际损失）均应由委托方承担。3.4委托方作为“代表股权”的实际所有人，有权依据本协议对受托方不适当的受托行为进行监督与纠正，并有权基于本协议约定要求受托方赔偿因受托不善而给自己造成的实际损失。委托方认为受托方的受托行为违反其意愿时有权书面要求受托方遵守自己的明确指示，但委托方不能随意干预受托方的权利行使。3.5委托方有权要求受托方向委托方及时报告公司的生产经营状况、财务状况和股东会决议的内容。公司的经营出现或者可能出现严重危机、或公司拟进行重大投资、担保、借贷、债权处置、债务承担等行为（“重大”指标的额超过公司注册资本的5%）时，受托方必须及时向委托方披露。4.受托方的权利与义务4.1受托方有权以名义股东身份参与公司的经营管理并对公司的经营管理进行监督，但不得利用名义股东身份为自己牟取任何私利；违反此义务所得的收益归委托方所有。4.2未经委托方事先书面同意，受托方不得转委托第三方持有上述代表股权及其股东权益。4.3受托方承诺将其未来所收到的因代表股份所产生的任何全部投资收益（包括现金股息、红利或任何其他收益分配）均全部转交给委托方，并实际获得该等投资收益3日内将该等投资收益划入委托方指定的支付，所生费用由受托方垫付后由委托方实际承担。受托方不能及时交付的，3日期满起向委托方支付等于同期银行逾期贷款利息之违约金，违约金的缴纳不免除受托方的上述义务。5.保密条款协议双方对本协议履行过程中所接触或获知的对方或者公司的任何商业信息均有保密义务，除非有明显的证据证明该等信息属于公知信息或者事先得到对方的书面授权。该等保密义务在本协议终止后仍然继续有效。一方违反上述义务而给对方或公司造成损失的，应当赔偿对方或公司相应的损失。6.争议的解决凡因履行本协议所发生的争议，甲、乙双方应友好协商解决，协商不能解决的，向双方实施委托持股的公司所在地法院起诉。7.特别约定7.1在受委托方自身作为公司实际股东，同时为委托方代持股的情况下，如果受委托方自身作为股东的意见与委托方的意见不一致、且无法兼顾双方意见时，受委托方应在表决之前将自己对表决事项的意见告知委托方。在此情形下，委托方应同意受托方按照自己的意见进行表决。7.2委托持股期限自委托持股协议生效之日起至公司经营期限届满之日止。7.3未经委托方书面同意，受委托方不得擅自将代表股权及其收益转让给第三方，或进行其他形式的处分，或设置任何形式的担保，也不得实施其他可能损害委托方利益的行为；否则应当保证恢复原状并向委托方支付违约金5万元，或退还出资并向委托方支付违约金*万元。7.4无论公司经营状况如何，委托方均不得以自己未经登记为公司股东为由，拒绝承担公司亏损；受托方也不得以自己是公司登记的股东为由，要求分享委托方应得的股东权益。7.5无论因任何原因，受托方转让或退出本人持有的股权（不含代替他人持有的股权）时，应解除与委托方的委托持股关系，并将代替委托方持有的股权转给委托方或委托方指定的人持有，配合委托方办理股权