【中医药知识产权的法律规定及现存问题分析9300字】

中医药知识产权的法律规定及现存问题分析摘要目前,中医药各方面的知识、技术等被人盗窃,我们国家的文化正在遭受着侵害,因此增强对中医药的知识产权保护力度我们必须在路上。通过研究学习国内外关于传统医学知识产权的相关内容,我对我国在这方面存在的不足提出相关建议。保护中医药是在保护华夏民族传承下来的优秀果实,我们作为新一代年轻人应当更加努力地保护好医学文化。因为疫情的关系,现在的医学更加受人关注,更多的人们选择学医,但是我们也会发现我国医学资源也在遭受着吞噬。以中医药的知识产权为基点,从著作、专利、商业秘密等入手,且摸索其他国家关于该国传统医学的知识产权保护模式,与本国形成对比进而发现我们存有的不足之处,针对本国在中医药的知识产权保护上存在的漏洞提出可行性意见,努力做到由点到面,全面且有效地维护中医药知识产权。关键词:中医药;知识产权;立法规定;完善措施目录TOC\o"1-3"\h\u7722引言 引言2019年新冠肺炎疫情在全球上演,在治疗疫情的过程中,各国的医学体系同样在经受着考验,我国的中医学在这次疫情中得到了充分的肯定,我们对中医药知识产权保护的关注度也变得越来越高。中医学有着悠久的发展历史,这赋予了它巨大的价值,也正因如此,侵犯中医药知识产权的事情时常产生,所以如何增强对传统医药的制度层面的保障成为了现时的热门话题。中医药现时的适用程度让更多的人倾向于研究它,我们要对中医药的知识产权理论学习中发现的不足提出完善的建议,使其更好的发挥其自身价值,保护好传统医学知识,保护它更是保护我们有古至今的文化传承。作为文化强国,我们要对自己国家的一切文明都要给予坚固的保护屏障,因而我们要对完善对中医药知识产权保护的层层方面,做到抓细节、抓重点。

中医药知识产权的有关概述作为华夏文明之一的中医药是很多医学名家编撰典籍的重点,其中记载着中医药的很多常识,被世人所熟知,中国的医学名家更是数不胜数。这充分体现了我国在中医药上有着丰硕的成果,并且在国际上也享有一席之地。1.1中医药的概念及特点要想真正地领略中医药知识产权的风采,我们先要对中医药的概念及特征有一个了解。1.1.1中医药的概念中医药是中华民族在长期医疗、生活实践中积累总结而成的医疗体系。它揭示了本民族对生老病死的看法,紧跟时代的步伐,中医药慢慢地形成了自己的知识体系和诊疗方法,知识十分丰富。1.1.2中医药的特点与现代西医相比,中医药经过历史长河的洗涤,可以说它有着自己独特的特征。第一,中医药具备地域性。通过对中医药的研究会发现,利用中医药方法治疗疾病的情况主要发生在我国以及受我国影响的其他国家和地区,比如印度、韩国、日本等等。中医药物的成长需要很多要素的促成,气候、水土及地形等要素的恰当结合利于它的成长。因为它的特殊,医学药物在各区域的分布是不均衡的,亚洲地区占大部分,而欧洲及美洲地区占小部分,甚至有的地区都没有分布。第二,中医药具有历史继承性,中国有着上千年的历史,中医药早在春秋时期就已形成,发展历史悠久。中华医术源远流长,医学著作更是数不胜数,如今在国际上也是令人叹为观止,古代更是有很多中医名家,如神农万事医药之祖,他对中医药有着极大的贡献;扁鹊“望闻问切”的重大运用者,其所提出的脉象学更被现代中医广泛使用,此外还有很多名家提出的理论也被我们后人所继承并应用。第三,中医药具有无可替代性,中医药深深植根于中华文明之中,与其他医学不同,它固有的知识系统及治疗手段是在历史中形成的独一无二的东西。或许其他医学的东西很容易被新时代所产生的治疗方案、方式方法替代,但中医药完全不一样,它是很难被替代的。1.2保护中医药知识产权的必然性2019年年底新冠肺炎疫情肆虐全球,情势凶猛,在诊疗方面中医药发挥着重大作用,可以看出中医药在医学方面有着不可撼动的地位,我相信对中医药知识产权的保护具有很大意义,它对我们国家的经济、社会等方面有深远意义。一方面,现在随着各个国家的发展,很多中医药的专利被抢注,我们的医学系统在遭受着不法侵害。更有某些著作被国外机构所购买,一些机构、个人秘密窃取中医药资源,使得资源流失严重,这不仅对个人、社会利益存在危险,而且对国家的利益也是一项损失。重要的是中医药材品种繁多、医疗效果显著,它所带来的经济效益有助于国家经济实力的提高,所以在国内外我们要从各方面出发突破重重关卡维护传统医学。另一方面,作品是每个人努力的果实,对它的窃取是可耻的,这种行为不论是在法律上还是道德上我们都要坚决杜绝,保护中医药知识产权不仅仅是对每个人的尊重,更是对我国法律体系的尊敬。第二章中医药知识产权的法律规定及现存问题2.1中医药知识产权的法律规定我国法律构建体系较完善,对中医药的法律规定涉及方方面面,知识产权方面主要从著作、商标、专利等方面都有规定。2.1.1中医药专利方面的法律规定专利保护是知识产权保护中最有利于中医药发展的,现在的法律规定通常以西药为主,这种模式应用于中医药其实不适合它的发展。我国现行的专利法主要集中于保护中医学的中成处方药配方以及中药材的用量，对各个配方里面的剂量和功效并未进行保护。很多国家早些时候就创建了知识产权制度,而它在我国的建立时间很晚。一开始的《专利法》未对保护中医药进行具体制定,经过法律不断的修改,在我国对药品进行专利保护成为了一个良好的突破口,自此申请中药专利的数量在国内不断上升,依据有关方面可以得出这样一个结论:我国目前请求赋予中药专利的数量已至数万个,但在国际上的数量较低。这表明我国在专利制度下对中医药的保护存在局限,现行的专利法对“药品和用化学方法取得的物质”不可以授予专利的规定做了删减,这是一个不错的进展,但中医药产品如需专利的保护还是有很大的难度。随着中医药的发展它的需求会不断增加,紧接着的中药品种保护条例给予了它在知识产权上独特的保护形式,对中医药专利在法律上的变化是药物资源维护上的一个进步。我们要将专利法律进行不断更新完善,它确实是一个在侵权战争中的有力武器,我们要让中医药在稳固的堡垒下健康成长。2.1.2中医药商标方面的法律规定商标法的制定顺应时代的发展,随处可见的商标没有法律的保护如同风中的蒲公英脆弱不堪。根据法律规定,商标就是一个区分经营者之间的品牌或服务的标志。商标的适用体现在我们生活的方方面面,它是我们大众最为常见的,我们在购买东西的时候,每件产品上都有属于自己独特的标记,以用来区别其他产品,中药也不例外。在中药方面也有很多老字号北京同仁堂、四川德仁堂、山东宏济堂等,这些中药老字号妇孺皆知。由于药品对人的重要性极大,关系着人类的健康,因此用于药品的商标一般具有很大的价值,人们对其的信赖程度也很大。关于人用药品注册商标的强制规定经过《药品管理法》、《商标法》及其他法律的改动被删掉了,这对于我们来说是一个不错的进步。现在我国对药品监管越来越重视,类似四川德仁堂药业连锁有限公司与水城县双水德仁堂药房侵害商标权纠纷这种情况我认为未来会低概率出现。加强对中药的商标保护不仅有利于维护中医药的地位,而且有助于防止中医药的资源流失,利用中医药资源发展产业能够提高我国的经济实力。2.1.3中医药著作权方面的法律规定著作日常生活中随处可见,中医的四大经典著作以及其他著作是我们中医药的集大成者,不管在古代还是在现代它们都具有巨大的价值。现实生活中人们都喜爱书写一些文章书籍及创造一些科学作品,因此中医药著作权的花样是丰富多彩的,这些表现形式中都包含了与中医药有关的科学创作、文学艺术类作品,从其中我们可以深透地感触到中医药的美妙之处。正因为它的价值,有学者提出中医药是中华民族人民不断探索的果实,它理当受到著作权法的保护,只有这样医学传承才不会收到阻碍,我也认为此种维护手段对于中医药以及中华文化的成长具有深刻意义。当然著作权的保护不仅仅看法律的相关规定,更看该规定与中医药的适应程度,近些年来关于中医药的著作权纠纷常常发生，但由于相关法律规定与中医药的适应程度不太高导致案件几乎都以败诉收场,权利人的利益得不到法律的保护,使著作权对中医药的掩护变得越来越坚苦。现在实施的著作权法在保护传统医药学的古书方面仍具有一定的短板,一个作品,依据现行著作权法的有关规定,对其保护期限是作者生前和死后的50年,其所规定的期限具有有限性。我国中药具有上千年历史,很多古书流传至今己经远远超过50年的保护期限,因无法获得著作权的保护从而沦为公有作品,这意味着任何人都可以无限制地免费使用,我觉得未来想在著作权方面能够更有效地保护中医药还需要我们法律的不断改善。2.1.4中医药商业秘密方面的法律规定“秘密”一词饱含丰富内容,“商业”一个与经济活动有关的名词,二者的结合“商业秘密”表达了有关商业的一切内容都不想被他人知晓的意思。根据新实施的《民法典》第一百二十三条明确将商业秘密列为知识产权的客体,充分体现了它的重要性,对这些保护形式中,采取商业秘密方式保护中医药知识产权是一种不错的选择且很多人也采取了此种方法,但是对这种形式的侵犯也是最容易的。拥有着悠久的发展历程的中医药决定了有的百姓家中祖上有流传下来的中药秘方大多不会对外公开,一般都是家族传承,这也就是中医药保护的一种。商业秘密保护的方式是最方便快捷的,人们不需要向任何登记机关进行登记或者申请,只要我们认为自己的东西很重要,应该用商业秘密来保护我们就可以采取这种方法,这很好地填补了其他制度方面的缺口。反不正当竞争法早先规定了商业秘密,经过时间的推进刑法对商业秘密进行了刑事层面的规定,药品管理法、合同法及其他法也都对商业秘密进行了规定。可见,没有一部具体的法律对商业秘密进行规定,法律之间缺少协调性、统一性和系统性,我觉得渐渐地这会成为一个隐患,正因为法律规定的复杂性会致使我们具体操作起来难度加大,不能对违法行为起到强有力的打击效果。商业秘密的性质要求知晓它的人们需有很强的责任感,现实生活我们要秉持人类该有的优良传统,不窃取他人的商业性秘密也要维护好自己的东西。2.2中医药知识产权保护存在的问题由于医学资源的繁多,我国对传统医学的发展有独特的优势,可如今我国上百种中草药被外国抢先申请专利,导致了我们传统医学资源的外流,这说明我国对这方面的保护欠缺很多问题,还要不断完善。2.2.1中医药专利申请数量过少及保护范围小国际上一些国家对本国医学的保障轨制比较全面,对比我国专利法对医学的相关规定都太过拘泥,很多方面的条目未进行详细的书写。目前我国在中医药的专利申请方面的数量不容客观,在国际上的占比过低,有关专利被抢注的情况更让人唏嘘。作为具有先天优势的国家,我们对很多中医药资源都能够申请专利,但是由于我们的意识不强导致很多东西被他人抢先一步。现在的专利模式对医学的保护主要以西医学为基点,相比之下,中医药某些方面不能适用这种模式予以保护,且很多方面因为专利法的一些规定致使它们不能够获得该法的庇护,这可能导致现有医学资源的外流。此外在我国是没有对保护传统医学的具体法律,医学专利被抢注的事件解决未有详细条文可以引用,造成在实践中我们要参考其他法律或者司法解释等的规定,这终将会慢慢地会导致大部分事件的解决耗时长、难度大。法律的保障是最有威慑力的,它比其他方式的保障更让人心安。有关中医药专利保护在法律上的欠缺终将会使人们的权益遭受一次又一次地侵犯,如何强化专利法律体系的完善是我们在未来要完成的任务。2.2.2个人及社会欠缺保护意识从近几年看来,我国中医药专利申请过少,导致部分医药被国外获取。这种现象表明了国人保护中医药的主观意识不强,很多人没有意识到“知识产权”这把利刃,且对知识产权方面的有些规定欠缺一定的了解,比如人们一贯地以为申请专利费用过高、时间过长,以及很多人对中医药商标行使保护手段的认识过于片面,以及认为保护中医药的著作权和商业秘密的意义不大、效果不佳。当然与专利保护相比,商业秘密的保护效果并不大,在现实生活中也容易被人们窃取,证据调取方面也有困难,但是采取商业秘密此种方法庇护中医药是很多人的选择,如果人们和社会忽略了这一点,极有可能使中医药的商业秘密外泄出去,这是我们的重大损失,所以如何采取一些方式加强持有人对自身医学秘密的保护意识很重要。2.2.3对中医药著作保护的期限有限法律制度方面存有不足,会导致我们没有“顶层设计”的支撑实践起来有困难,关于中医药的著作正是由于这方面的不足使得对它的保护存在问题,根据现行法律规定,对作品的保护期是作者生前及死后的50年,那么对于很多存在时间过长的医学作品的保护此规定存有瑕疵,很大程度上会使它们轻易地被他人所窃取、抄袭等等,这使多数人的利益不能及时博取法律这棵大树为其挡风挡雨。第三章国外传统医药的法律规定目前,随着全球经济链条不断衔接,很多国家越来越重视法律制度层面对本国传统知识的保护力度,其中有很多东西值得我国学习。本章通过介绍几个比较有代表性的国家,以便我们能够借鉴他们的经验不断提高自身,使我国中医药能够得到更好的发展。3.1日本对传统医药的法律规定日本作为世界发达国家之一,具有强大的经济与科技实力,强大的人才团队以及发达的科技设备也是日本传统医药的一个“保护膜”。由于特殊的地理位置,日本这个国家的自然灾害频发,医药资源稀少,因此我国很多中医药成为了日本的研究对象,日本在我们国家医学的基础上,通过人们的努力逐渐地孕育出了自己的“汉方药”。作为医药资源丰富的国家,我国的专利申请理应多于日本,然而事实却恰恰相反,这也归功于该国的专利制度。日本创建专利制度的时间是很早的,这给予了这个国家很多的便捷,20世纪该国建立了专利法“特许法”和使用新型法。根据日本的法律条文规定,在有关部门准许的三个月内,利益相关人能够提请延长保护期限,一旦经过调查合格后,期限可以再延长5年,这项规定刺激了人们对日本医学的保护欲。除此之外,专利网和专利先行这两种制度在日本具备较大的价值,它们对庇护汉方药很有帮助,专利网就是如同蜘蛛网一样围绕最核心的专利构筑起严密的专利网络来包围它,如此可以更好地强化制度壁垒,专利先行是注重于提请域外专利,主动进攻国际市场,这是国际市场逐鹿中被经常用到的计策。其实从很多数据可以分析出日本药品企业的专利申请量在世界前列,可以看出日本的法律制度赋予了汉方药很大的保障。对于日本对其本国医药知识产权保护上的可取之处,我们国家应该本着学习的态度,这有利于中医药的健康发展。3.2泰国对传统医药的法律规定泰国由于地处特殊位置,具有富厚的物产资源,医药资源就是其中之一。泰国对本国传统医药相当重视,在2002年泰国颁布了《传统泰医药知识保护与促进法》,它是世界上第一部保护传统医药知识的法律,泰国也是以立法方式保护本国传统医药知识方面最具代表性的国家,该法规定了三种类型的处方:国有、私人、一般。提及国有我们就会知晓它必与国家有关,因此国有处方是由泰国的国家公共卫生部指定,对它的利用必须得到国家的许可,此外国家才可以对有关该资源的信息进行披露。泰国也是采用补偿制度,人们如想享用该资源,相应地要支付合理的对价,如果措施采取不当很有可能造成侵权,严重的话,刑事责任都是有可能发生的。私人处方是个体手中持有的那些处方,医药处方的持有人对处方的独有权可以延续至其死后的50年。人们如果想要寻求律法的庇护,可以向有关部门提出请求注册其所有的处方,如若经过调查可以注册后,任何人都不可以对该处方予以使用,只有在博取权利人的授权同意并支出合理的费用后,第三人才可以在有限的范围内使用该处方。一般处方就是该处方已经进入大众视野,被公众所熟知并广泛应用的处方,因此我们也没法确定此种处方的权利人,也就更加没有限制之说,人们就可以对它们尽情使用了。泰国的医学体系很具特点,其国的制度很有效地对传统医药进行了管理以及对权利责任的划分具有巨大的作用,很多方面值得我们借鉴。3.3印度对传统医药的法律规定近些年,印度对传统医学的保护的重视度在慢慢提升。20世纪后期印度制定了《生物多样性法》,该法律主要是对印度固有的生物资源进行获取,及在获取之后对利益的分配进行规定来维护国家利益。国家生物多样性管理局在某年也相继创立,该局对其他国家就来自印度且只能来自印度的原始材料的相关知识产权进行申请有规避效果,此外印度还建立相关的图书馆等制度,这些措施能够有效地保护传统医学。之后印度对本国的专利法的很多部分进行了修改。其中,21世纪几次的修订中最令人感叹,该国不仅仅提到了对遗传和医学知识的保障还增设了知情同意制度,我认为这在法律上是很大的一个亮点,有了这项制度能够很好地保护传统医药来源地的相关人的权益,在他们知悉的情况下他人才可以对产物进行医学请求,否则就会被认为是对知识的不法占据。公开披露制度在印度法律上成为了一种特殊,这项制度要求个人对其所想要申请的专利中的每一项生物质料的来源都要进行公开地说明,可以看出公开披露制度能够很明确地了解该专利的材料来源。因此，假如申请人在对新药品进行专利申请时所运用的传统知识在之前就已经进入公共领域,就被认定为对知识的非法占有。可以看出,印度对传统医学的知识产权保护制度从各个方面都进行了完善,这既有利于对它的保护,又有利于国家传统医药经济效益的提高。第四章完善中医药知识产权保护的建议国外的一些国家对本国传统医学的保护都各具优势,相比于他们我国现存的问题必须要得到很好的解决,我们应当给予传统医学一个优良的生长领域。4.1增加中医药专利申请量及扩大保护范围正所谓“理论是实践的基础”,没有完善的法律规定,具体实践也会停滞不前。在我国对中医药的法条表述不全面,就其专利方面的法律保护更没有精细的法律规定。一些国家在法律制度层面都具有特色,有的创设法律,有的建立相关部门等等,我们应该借鉴一下他们的经验。我们应当打造专利壁垒,对中医药专利申请标准、程序等方面做出详细且严格的规定,让申请医药专利的数量不断增加,防止一些重要资源的流失,以及对已经申请保护的一些中医药的利用也要做强制性规定。还有就是我们要扩大保护中医药的范围,不要用其他医学的保护标准来保护中医药专利,我们不仅仅要保护中医药产品,还要保护获取过程中的方法,这有利于指导法律实践,解决实际问题,保护人民、社会和国家利益。4.2提高个人及企业的保护意识保护中医药在人们潜意识中的树立是非常重要的,随着时代的发展,我国知识产权法的宣传和实施力度在不断升高,很多人开始关注对中医药的保护,但依然存在部分人的意识欠缺,尤其是在边远地区的人们,他们的商业秘密保护意识缺失严重,这导致在很多方面对中医药的庇护层面存在缺口。在我们自身看来有必要采取专利及商业秘密方式对中医药进行保护的时候,我们要及时行动,不要让中医药从我们的手中流走,我们要紧抓知识产权这根绳索,用它紧紧地拴住我们中医药资源。作为新时代青年的我们也要承担起一定的责任,做到对身边人的引导,让他们也认识到知识产权对其的作用,此外我们还要进一步扩大相关的知识产权宣传以此来提高人们的保护意识,再者国家、社会要引导法律人士到各个地方普法,以身作则,身体力行。4.3强化对中医药著作的保护律法制定的合适不合适要看其产生的效果,我们国家制定了关于传统医药的制度,相应地,这种制度也要有利于事物的成长,这才能彰显我们国家法律制度的完善。对中医药著作亦是如此,法律保护期限的有限性让它变得脆弱了,因此我们要从很多方面改变这种现状,虽然期限是有限的,但方法是无限的,我们可以用其他的规定来赋予医药著作特别的地位,其次我们要对侵犯著作方面拓展救济途径,使人们可以及时得到法律的救助。随着社会的进步,我认为我国是否可以建立一个对于中国传统文化知识的保护机构或者是在法律中制定保护中医药的内容,还需我们不断地研究发展。

结论总的来说,中医药经过历史长河中不停历练,已经孕育出了一套自己的学说系统。通过研究人的身体部位,探索出了一些有助于身体的生活方式。就目前的经济社会的发展,中医药知识产权的过人之处会被社会各界所察觉,与此同时关于对有关方面的侵犯也会随之而来,因此我们需要采用必要的方法维护中医药的知识产权。我在文中主要对专利、著作等方面进行分析,对比国外的一些国家对我们的有些问题提出了意见,只有问题的及时解决才能保证中医药可以蓬勃发展,促使中医药发挥它的最大效益,当然承载着中医药知识的“知识产权”号列车还在继续行驶,我们要努力把路上的障碍扫清,保证它畅通无阻。注释〈1〉应里英:《中医药的知识产权保护研究》,清华大学2015年硕士论文,第4页。〈2〉刘宁、尤金亮:《我国传统中医药的知识产权保护研究》,锦州医科大学学报(社会科学版)2019年第6期第7页。〈3〉中国裁判文书网。网址:/,贵州省贵阳市中级人民法院民事判决书。〈4〉刘晓萌:《传统中医药处方的知识产权保护——以《中医药法》为指引》,青岛大学2019年硕士论文,第21页.〈5〉要寒冰:《我国中医药专利保护研究——以青蒿素专利保护为例》,河北经贸大学2020年硕士论文,第11页。

参考文献张毅.专利制度下中药复方保护问题的思考——以防治新冠肺炎药方为例[J].中国卫生法制.2021,29(01).刘宁、尤金亮.我国传统中医药的知识产权保护研究[J].锦州医科大学学报(社会科学版),2019,17(06).要寒冰.我国中医药专利保护研究——以青蒿素专利保护为例[D].河北经贸大学.2020年.应里英.中医药的知识产权保护研究[D].清华大学.2015年.王晓芳.论中药知识产权保护现状[D].北京外国语大学.2020年.赵帅眉,宋江秀.防治新冠肺炎中药复方的知识产权保护探析[J].中国发明与专利.2020,17(03).刘晓萌.传统中医药处方的知识产权保护——以《中医药法》为指引[D].青岛大学.2019年.郭丁奇.中医药知识产权保护研究[D].湖南工业大学.2018年.寇学芳.我国中药专利保护现状研究[D].山东中医药大学.2017年.荀觅.我国现行中药专利保护存在的问题与对策研究[D].长春中医药大学.2019年.SongXiaoting.NewProblemsofIntellectualPropertyduringInnovation