2009年国家司法考试试卷四（真题+司法部参考答案详解）

2009年国家司法考试试卷四（真题+司法部参考答案详解）2009年国家司法考试试卷四（真题+司法部参考答案详解）说明：当年为司法考试，现行法律部分条文已修订，复习时注意新旧法条差异；答案为当年司法部官方参考要点。一、（本题20分，简述题・社会主义法治理念）材料：1840年鸦片战争以来，无数仁人志士探索法治道路；新中国法治建设曲折发展，改革开放后快速推进，提出社会主义法治理念、“三个至上”。

问题：请根据以上材料，简述社会主义法治理念的理论渊源和重要意义。参考答案理论渊源

（1）马克思主义法治思想是社会主义法治理念的主要理论源头；

（2）中国传统法律思想是社会主义法治理念的重要文化资源；

（3）西方资本主义法治思想为社会主义法治理念提供有益借鉴（批判吸收，不能照搬）。重要意义

（1）是马克思主义法律思想中国化的最新成果；

（2）是我国社会主义法治建设必须长期坚持的指导思想；

（3）有利于深刻理解法治建设的根本方向、目标任务；

（4）对立法、执法、司法、守法、法律监督全部法治实践具有统领作用。二、（本题22分，刑法案例）案情

甲、乙缺钱。乙提议去丙家借钱：“不借可以偷或者抢”，甲拒绝。夜晚二人开车到丙家，乙在车上等候，甲单独进屋借钱未果，留宿丙家中。乙久等自行回家。甲深夜试图开保险柜盗窃，被丙发现、呵斥。甲当场杀死丙，藏匿尸体。甲打不开保险柜，取得储蓄卡、身份证。甲向乙套问保险柜开启方法，未告知杀人事实；甲将储蓄卡、身份证交乙保管。两天后甲使用乙告知的方法再入丙家开保险柜，柜内无现金。乙未告知甲，试出储蓄卡密码，持卡商场消费2万元。甲之后被公安机关传唤，讯问中途逃跑，后主动归案，如实供述全部事实。问题：分析甲、乙刑事责任。参考答案（一）甲的行为成立抢劫罪（抢劫致人死亡，结果加重犯）

甲着手盗窃，被被害人发现，为抗拒抓捕当场杀人，依据《刑法》第269条转化型抢劫；抢劫致人死亡，适用加重法定刑。再次返回开保险柜，不另行成立盗窃罪

属于抢劫取财行为延续，不单独定罪。不成立自首

甲被公安机关传唤、已经受到讯问（被采取强制措施范畴）后逃跑，再次归案，不属于“自动投案”，不构成自首。甲与乙不构成抢劫罪共犯

乙事前提议被甲拒绝；甲实施杀人抢劫时乙早已离开，二人无抢劫共同故意、无共同行为。（二）乙的行为不构成抢劫罪教唆犯、帮助犯

抢劫是甲临时起意；乙没有与甲形成抢劫合意，不在现场，没有抢劫帮助行为。告知保险柜开锁方法时，乙不知甲已经杀人抢劫。乙冒用丙储蓄卡消费，构成信用卡诈骗罪

储蓄卡属于刑法意义上信用卡；未经许可冒用他人信用卡，数额较大，成立信用卡诈骗罪。结论甲：抢劫罪（致人死亡）；

乙：信用卡诈骗罪；二人不成立共同犯罪。三、（本题21分，民法・租赁合同案例）案情

乙拥有别墅。2002年甲与乙口头约定租赁别墅5年，月租金4000元。入住后别墅屋顶漏水，甲多次要求乙维修未果。甲自行购买瓦片，请丁装修公司免费上门维修；同时甲未经乙同意，对别墅大规模装修。更换瓦片期间工人摔伤，花费医疗费。2005年，因甲采购瓦片质量缺陷屋顶再次漏水，甲财产受损。

甲2004年向戊借款10万，书面承诺到期不还款，别墅由戊使用。2006年甲车祸死亡；甲妻子丙（继承人）外出半年，返回发现戊占用房屋。乙知情后把备用钥匙交给戊。问题甲乙租赁合同期限如何确定？乙如何解除合同？别墅维修及费用负担？甲、丁之间法律关系；工人损害谁承担？甲擅自装修如何处理？甲能否请求乙赔偿2005年漏水损失？丙可否主张承租使用权？丙如何向戊主张权利？参考答案不定期租赁合同

租赁期限6个月以上未书面订立，视为不定期租赁。乙有权随时解除，但应当在合理期限通知甲。出租人乙负有维修义务；乙拒不维修，甲可自行维修，必要维修费用由乙承担；维修影响居住，可减租或顺延租期。甲、丁之间属于无名合同，参照承揽、赠与规则；工人损害由丁装修公司承担雇主责任。承租人未经出租人同意擅自装修，出租人乙有权请求恢复原状或者赔偿损失。无权索赔。本次漏水源于甲自行采购瓦片质量问题，损害由甲自身过错造成。丙有权继续承租。承租人在租赁期间死亡，与其共同居住的继承人可以按照原租赁合同继续租赁。丙基于合法租赁权，有权请求戊返还原物（占有返还请求权）。戊与甲之间借款使用承诺不能对抗丙合法承租权。四、（本题20分，刑事诉讼法）案情

杨某故意杀人（可能死刑）；董某抢劫（死缓）；樊某窝藏。中级法院一审判处杨某死刑立即执行、董某死缓、樊某有期徒刑。附带民事诉讼原告贾某。问题一审宣判后不上诉不抗诉，中级法院如何启动死刑复核程序？仅樊某上诉，高院如何处理杨某、董某判决？仅附带民事原告上诉，刑事部分未上诉抗诉，高院如何处理刑事判决？杨某死刑核准后，执行前发现杨某另有漏罪，如何处理？参考答案（依据当年刑诉法）上诉抗诉期满10日内：杨某死刑判决报请高院复核，高院同意再报请最高法核准；董某死缓判决直接报请高级法院核准；樊某判决生效交付执行。全案审查原则。高院应当对全案审查；杨某、董某未上诉，高院仍一并审查，但不得加重二人刑罚。仅附带民事上诉，刑事部分上诉期届满后刑事判决生效。高院只审查附带民事部分；若发现刑事裁判确有错误，启动再审纠正。暂停执行死刑，立即报请最高人民法院裁定停止执行；最高法审查后依法处理。提示：现行《刑事诉讼法》死刑复核、暂停执行条文已微调。五、（本题20分，商法・公司法）案情

甲、乙、丙、丁四人设立A有限责任公司，注册资本800万。甲出资200万；乙以房屋作价出资；丙专利权出资；丁现金出资。章程约定出资期限3年内缴足。乙房屋未办理过户登记；丙专利由丙继续使用。公司成立后向B银行借款；后甲将股权转给戊；公司经营不善拖欠债务。（当年设问围绕出资瑕疵、出资义务、股权对外转让规则、股东出资加速到期、债权人救济等）核心考点简答要点非货币出资应当办理财产权转移登记，未过户属于出资瑕疵；应当限期补正，不能补正则承担出资责任。有限责任公司股权对外转让：其他股东享有优先购买权，应当书面通知其他股东。股东出资义务：出资期限未届至一般不能加速到期；公司破产/具备破产原因例外。出资不实股东，在未出资范围内对公司债务承担补充赔偿责任。六、（本题20分，行政法案例）案情

高某开办超市。区工商局接到举报，认定高某销售假冒商品，作出罚款2万、责令停业处罚决定书。高某申请行政复议，市工商局维持处罚。高某提起行政诉讼。设问要点（当年真题）如何确定本案被告？本案管辖法院？举证责任分配；停业处罚是否应当听证？复议维持案件审理对象。参考答案要点复议维持，原机关+复议机关为共同被告（行政诉讼法修订后规则）。基层法院管辖；可以由区工商局所在地法院管辖。行政机关对行政行为合法性承担举证责任；责令停业属于听证范围，行政机关作出处罚前应当告知听证权利。七、论述题（本题25分）材料：最高人民法院工作报告提及行政诉讼大量运用协调、和解方式化解行政争议；有人质疑：行政诉讼坚持合法性审查原则，行政权不得随意处分，法院调解和解是否合法、是否冲击法治。问题：围绕“行政诉讼协调、和解机制”，结合法理、行政诉讼制度谈谈看法。答题要求：观点明确、说理充分、逻辑严谨。参考答题框架（考场可用模板）总观点：合法限度内的协调和解有正当性，但不能突破行政法治底线。第一层面：正当理由

（1）实质性化解行政争议，减少程序空转；

（2）最高法司法解释允许行政诉讼撤诉协调机制；

（3）兼顾公共利益与相对人权益，追求案结事了。第二层面：边界约束（