投资条款清单termsheet讲义万元律师

Excellenthandouttrainingtemplate投资条款清单termsheet讲义万元律师一、TermSheet背景介绍一、TermSheet背景介绍1、交易阶段：投融资双方就投资交易产生初步意向；且于尽职调查启动之前；2、TermSheet系从国外引入的协议体系其投资理念、融资工具、风控制度与国内法律法规存在某些不契合现象；3、站在创业者的角度来研究协议条款重点条款目录一、融资额、作价及融资工具二、估值调整条款三、防稀释条款四、优先分红权五、股份回购权六、清算优先权七、董事会八、保护性条款九、股票兑现十、领售权Termsheet条款的维度一、融资额、作价及融资工具条款示例投资金额:人民币1000万元获得交割后20%公司股权“初始股权比例”以全面稀释包括预留的ESOP计算以上人民币与美元的汇率以付款当日中国人民银行公布的汇率的中间价作准下同证券类别:投资者获得的投资权益称为“A类优先股股权”具有本框架协议规定的各项权利和利益如法律法规的限制本框架协议规定的权利和利益无法充分实现投资者和公司将采用其他法律允许的其他方法在最大范围内实现本框架协议规定的投资者的权利和利益

购买价和初始估值:

购买价代表投资前全面稀释公司估值人民币万元、投资后全面稀释公司估值人民币万元估值的依据为公司提供的盈利预测交割完成后公司的股权结构表附后

按照业绩调整条款见下文初始估值可以向下调整

解读1、如何确定合适的融资额及股份作价？融资额过高或过低的风险股份作价过高或过低的风险如何确定合适的融资额及股价？1、创业者应当初步设定具有里程碑意义的经营节点；2、列出资金的使用方向及额度并留余量；3、咨询专业人士的意见；寻找类似交易案例2、融资工具的选择：可转换优先股、可转换债券可转换优先股与现行法律体系是否存在冲突？1992年5月15日国家体改委发布过股份有限公司规范意见下称规范其第23条规定“公司设置普通股并可设置优先股”2006年出台的新公司法第132条规定：“国务院可以对公司发行本法规定以外的其他种类的股份另行作出规定”

点评：实践中对于存在争议的概念可以享有其实而不用其名二、估值调整条款定义：对赌协议估值调整协议是投资方与融资方在达成协议时双方对于未来不确定情况的一种约定如果约定的条件出现投资方可以行使一种估值调整协议权利；如果约定的条件不出现融资方则行使一种权利条款示例案例：对赌协议第一案海富投资Vs甘肃世恒2007年11月前苏州海富决定投资甘肃世恒并与甘肃世恒、香港迪亚甘肃世恒为其全资子公司及陆波甘肃世恒法定代表人兼总经理同时也是香港迪亚的总经理签订了甘肃世恒增资协议书下称增资协议主要条款包括：11、苏州海富现金出资2000万元投资甘肃世恒占甘肃世恒增资后注册资本的3.85%；2、各方按增资协议内容签订合营合同及章程增资协议未约定的按章程及合同办理；3、协议第七条第二项下称讼争条款约定甘肃世恒2008年的净利润必须不低于3000万元人民币若未达到甘肃世恒须向苏州海富补偿甘肃世恒未能补偿的由香港迪亚履行补偿款以投资款金额为基数按实际净利润与3000万元之间的差额计算；据法院查明工商年检报告登记记载甘肃世恒2008年度净利润为26858.13元2009年12月苏州海富向兰州中院起诉要求甘肃世恒、香港迪亚、陆波向其支付补偿款1998万余元谈判要点1、注意对赌协议的对象选择；2、对赌方案的设计要注意可履行性；3、注意对赌条款的公平性条件不能过于苛刻很难企及；达到一定经营业绩投资人应当给予奖励三、防稀释条款定义：也称反股权摊薄协议是指在目标公司进行后续项目融资或者股权增发过程中投资人避免自己的股份贬值及份额被过分稀释而采取的措施以保证投资人享有的转换权不受股票再分类、拆股、股票红利或相似的未增加公司资本而增加发行在外的股票数量的做法的影响类别：1、结构性防稀释条款；2、降价融资中的防稀释条款1、结构性防稀释条款条款示例：转换权：A系列优先股股东可以在任何时候将其股份转换成普通股初始转换比例为1:1此比例在发生股份红利、股份分拆、股份合并及类似事件以及“防稀释条款”中规定的情况时做相应调整优先购买权：投资人有权在公司发行权益证券的时候发行“期权池”股份及其他惯例情况出外按其股份比例完全稀释购买相应数量的股份2、降价融资中的防稀释条款条款示例降价融资中的防稀释条款：如果公司发行新的权益证券的价格低于当时适用的A系列优先股转化价格则A系列优先股的转换价格将按照广义加权平均的方式进行调整以减少投资人的稀释分类：1完全棘轮条款举例：如果A轮融资$200万发行200万股A系列优先股初始转换比例1:1由于业绩下滑在B轮融资时B系列优先股的发行价跌为每股$0.5则根据完全棘轮条款的规定A系列优先股的转换价格也调整为$0.5则A轮投资人的200万优先股可以转换为400万股普通股而不再是原来的200万股谈判要点３、创业者尽量不要接受完全棘轮条款；4、要争取一些降低对创业者股份影响的办法比如：a设置一个底价只有后续融资价格低于某个设定价格时防稀释条款才执行；b设定在A轮融资后某个时间段之内的低价融资防稀释条款才执行；c要求在公司达到设定经营目标时去掉防稀释条款或对防稀释条款引起的股份稀释进行补偿四、优先分红权定义：是指优先股股东享有的在公司分配利润时优先于其他普通股股东取得约定股利的权利目的：为了防止所投资的企业发展不好因此需要通过股利的方式给予一些回报条款示例优先分红权：一旦董事会宣布发放股利A类优先股股东有权优先于普通股股东每年获得投资额10%的非累积股利A类优先股股东还有权按可转换成的普通股数量按比例参与普通股的股利分配举例企业投资1000万股利年10%如果项目经营成功投资人5年后获得10倍回报则退出时投资人总收益为1000万*10+1000万*10%*5=10500万股利占整个投资回报的5%不到如果项目经营惨淡投资人要求的是不参与分配的1X清算优先权企业在5年之后以3000万元的价格出售时退出回报为1500万；如果没有股利回报为1000万这与没有股利时的回报差异就非常巨大案例法律可行性分析谈判要点1、股利比例即股利占投资额的百分比2、累积性股利当年利润不足可从其他年度利润中予以补偿或非累积性股利相反；3、股利是否为复利；4、投资人获取股利后是否参与普通股股利的分配；5、股利支付方式现金、股份、债券或实物五、股份回购权定义：股份回购权就是投资人在特定的条件下要求公司或创始股东回购其持有的股票的权利目的：1、对于那些达不到上市标准也没有并购吸引力的公司该条款为投资人设置了一条有效的退出通道；2、为基金末期的清盘保留退出渠道；3、为公司经营者赋予更多责任和压力条款示例回购：如果大多数A类优先股股东同意公司应该从第5年开始分3年回购已发行在外的A类优先股回购价格等于原始购买价格加上已宣布但尚未支付的红利经营不善回购：如果公司的前景、业务或财务状况发生重大不利变化多数A类优先股股东同意时有权要求公司立刻回购已发行在外的A类优先股购买价格等于原始购买价格加上已宣布但尚未支付的红利谈判要点1、VC行使权利的时间的限制至少在A轮融资5年之后；2、回购支付方式如果公司或创业者无支付能力如何解决？3、回购权激发方式未能如期上市、超过止损线、原股东或标的公司实质性违反协议；4、特定条件下的创业者有权主动回购比如投资人又投资了企业的竞争对手、投资人被竞争对手收购法律可行性分析六、清算优先权定义：是对公司清算后资产如何分配的权利约定即资金如何优先分配给持有系列股份的股东然后再分配给其他股东的权利约定结构：优先权和参与权；其中根据是否与普通股一起参与剩余清算资金的分配参与权分为无参与权、完全参与分配权、附上限参与分配权条款示例

类别条款内容投资人退出回报对投资人利弊不参与分配优先清算权在公司清算或结束业务时A系列优先股股东有权优先于普通股股东获得每股x倍于原始购买价格的回报以及宣布但尚未发放的股利x倍的原始投资额及股利最差完全参与分配优先清算权……；参与权：在支付给A系列优先股股东清算优先权回报之后剩余资产由普通股股东与A系列优先股股东按相当于转换后股份比例进行分配x倍的原始投资额及股利＋按股份比例取得的剩余清算资金最优附上限参与分配优先清算权……；但一旦其获得的回报达到Y倍于原始购买价格以及宣布但尚未发放的股利A系列优先股股东将停止参与分配之后剩余的资产将由普通股股东按比例分配x倍的原始投资额及股利＋按股份比例取得的剩余清算资金但是全部回报之和不得超过原始投资额的y倍持中谈判要点1、清算优先权倍数的确定；2、获取优先清算额后是否参与普通股股利的分配法律风险七、董事会“董事会”条款无疑是“控制功能”中最重要的条款之一企业家在私募融资时关注“董事会”条款并不是说通过董事会能创造伟大的公司而是防止组建一个糟糕的董事会使创始人失去对企业运营的控制条款示例董事会：董事会由3个席位组成普通股股东指派2名董事其中1名必须是公司的CEO；投资人指派1名董事监事会的监事参照相同原则任命董事会会议应至少每季度召开一次董事会会议的最低出席人数应为人其中至少应包括一名由基金名称任命的董事对于投资人因董事会活动而产生的一切费用包括但不限于投资人的董事或观察员参加董事会会议的费用公司应全部承担同时公司应提供惯常的董事保险为董事提供最大限度的补偿条款示例谈判要点1、公司董事会组成应该反映公司的股权结构；2、代表少数派股东的董事在重要事项上有对决议行使一票否决权的权利注意权利范围；3、对董事会等管理层肯定性和否定性不应影响到公司正常业务发展八、保护性条款保护性条款ProtectiveProvisions顾名思义就是投资人为了保护自己的利益而设置的条款这个条款要求公司在执行某些潜在可能损害投资人利益的事件之前要获得投资人的批准实际上就是给予投资人一个对公司某些特定事件的否决权设置理由：1、投资人在董事会及股东会中处于少数地位对经营决策没有完全的控制权；2、某些情况下公司的利益与某特定类别股份比如A类优先股的利益是不一致的条款示例潜在风险1、投资人借助保护性条款恶意否决公司正常经营行为；2、投资人阻止新投资者进入；3、投资人为不行使否决权开出过分条件谈判要点1、尽量减少条款数量；2、设置条款生效的最低股份要求；3、投票比例下限；4、不同轮次投资人的保护条款；5、设计保护性条款失效条件；6、防止投资人谋求不正当权益小结投资人以小股东的方式投资要求保护性条款是合理的设立保护性条款目的是保护投资人小股东防止其利益受到大股东侵害但投资人对保护性条款的行使会对公司的正常运营产生一定的干扰创业者在这个条款的谈判是要考虑如何在这两者之间找到一个适当的平衡九、股票兑现定义：创始人及其管理团队分期兑现其所持有股份的制度安排如中途离开则只能获得离开之前兑现的股份条款示例案例谈判要点1、公司或创始人回购未兑现的股份应当如何处置？2、兑现期的设计；3、创始人要争取在特定事件下有加速兑现的权利比如：达到某个经营里程碑指标、被解职；4、股份兑现期还没有结束就IPO了那创始人自然拿到全部股份十、领售权领售权就是指VC强制公司原有股东参与投资者发起的公司出售行为的权利原有股东必须依VC与第三方达成的转让价格和条件参与到VC与第三方的股权交易中来条款示例模式二：“如果原股东在2013年底之前未能按照投资人根据本协议约定的要求履行回购义务并且经全部投资人一致同意则投资人有权要求公司原股东和投资人一起向第三方转让股权原股东必须按投资人与第三方谈定的价格和条件向第三方转让股权公司原股东按持股比例承担随售义务案例美国有一家名叫FilmLoop的互联网公司2005年1月向GarageTechnologyVentures和GlobespanCapitalPartners融资550万美元2006年5月又向ComVentures融资700万美元2006年10月公司推出新的FilmLoop2.0平台公司和投资人都对前景乐观可是2006年11月由于出资人LP要求清理非盈利的投资项目ComVentures让FilmLoop公司在年底之前找到买家尽管创始人不愿意出售公司但是ComVentures的股份比例较高另外还握有领售权可以强制其他投资人和创始人出售2006年12月由于公司在年底前找不到买家ComVentures让自己投资的另外一个公司Fabrik收购了FilmLoop收购价格仅仅只比公司在银行的存款300万美元略高根据清算优先权条款创始人和管理团队一无所获谈判要点1、受领售权制约的股东范围；2、领售权激发条件时间、经营业