《担保法》考试真题及答案解析

《担保法》考试真题及答案解析一、单项选择题（本大题共10小题，每小题2分，共20分。在每小题列出的四个备选项中只有一个是符合题目要求的，请将其代码填写在题后的括号内。错选、多选或未选均无分）1.甲公司向乙银行借款300万元，拟以其名下现有的以及将有的生产设备、原材料、半成品、产品设定担保，双方于2023年3月1日签订书面担保合同，2023年3月5日办理了抵押登记。下列说法正确的是（）A.该担保物权于2023年3月5日登记时设立B.双方未列明具体抵押财产清单的，担保合同不成立C.抵押期间，甲公司正常经营中已支付合理价款并取得抵押财产所有权的买受人，可对抗乙银行的抵押权D.该担保为最高额抵押答案：C解析：本题考查动产浮动抵押权的设立与效力。根据《中华人民共和国民法典》（以下简称《民法典》）第396条规定，企业、个体工商户、农业生产经营者可以将现有的以及将有的生产设备、原材料、半成品、产品抵押，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就抵押财产确定时的动产优先受偿，该类抵押为动产浮动抵押，并非最高额抵押，故D选项错误。根据《民法典》第403条，以动产抵押的，抵押权自抵押合同生效时设立；未经登记，不得对抗善意第三人，故案涉动产浮动抵押权于2023年3月1日合同生效时设立，A选项错误。根据《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民法典>有关担保制度的解释》（以下简称《担保制度司法解释》）第53条，当事人在动产和权利担保合同中对担保财产进行概括描述，该描述能够合理识别担保财产的，人民法院应当认定担保成立，动产浮动抵押本身即以“现有及将有的”四类财产概括描述，无需列明详细清单即可成立合同，故B选项错误。根据《民法典》第404条，以动产抵押的，不得对抗正常经营活动中已经支付合理价款并取得抵押财产的买受人，该规则同样适用于动产浮动抵押，故C选项正确。2.张某向李某借款50万元，王某作为保证人在借款合同上签字，合同中未载明王某的保证方式，也未约定保证期间。下列说法正确的是（）A.王某承担连带保证责任B.王某的保证期间为主债务履行期限届满之日起6个月C.保证期间为可变期间，可适用诉讼时效中止、中断、延长的规定D.若李某在保证期间内未对张某提起诉讼或申请仲裁，王某仍需承担保证责任答案：B解析：本题考查保证方式的推定与保证期间规则。根据《民法典》第686条第2款，当事人在保证合同中对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照一般保证承担保证责任，故A选项错误。根据《民法典》第692条第2款，债权人与保证人可以约定保证期间，但是约定的保证期间早于主债务履行期限或者与主债务履行期限同时届满的，视为没有约定；没有约定或者约定不明确的，保证期间为主债务履行期限届满之日起六个月，故B选项正确。保证期间在性质上属于除斥期间，是不变期间，不发生中止、中断和延长，故C选项错误。根据《民法典》第693条第1款，一般保证的债权人未在保证期间对债务人提起诉讼或者申请仲裁的，保证人不再承担保证责任，故D选项错误。3.甲将自己的汽车送至乙修理厂维修，维修费用共计8000元，甲取车时以费用过高为由拒绝支付，乙遂将该汽车留置。1个月后，甲未支付维修费，乙拟处置该汽车实现债权。经查，甲尚欠丙借款10万元未还，丙已于半年前申请法院查封了该汽车；该汽车曾为甲向丁的3万元借款设立抵押并办理了登记。下列说法正确的是（）A.因丙已在先申请法院查封该汽车，乙不得行使留置权B.乙的留置权优先于丁的抵押权受偿C.乙留置汽车后，需给甲2个月以上的履行期限，甲逾期不付的方可处置汽车，不存在例外情形D.因乙留置的财产价值远高于8000元的维修费用，留置权不成立答案：B解析：本题考查留置权的成立要件与担保物权竞合的顺位。根据《民法典》第447条，债务人不履行到期债务，债权人可以留置已经合法占有的债务人的动产，并有权就该动产优先受偿。留置权为法定担保物权，优先于普通金钱债权人的查封权利，合法占有的债权人可基于留置权主张优先受偿，故A选项错误。根据《民法典》第456条，同一动产上已经设立抵押权或者质权，该动产又被留置的，留置权人优先受偿，该规则不考虑抵押权的登记时间，故B选项正确。根据《民法典》第453条，留置权人与债务人应当约定留置财产后的债务履行期限；没有约定或者约定不明确的，留置权人应当给债务人六十日以上履行债务的期限，但是鲜活易腐等不易保管的动产除外，故存在例外情形，C选项错误。根据《民法典》第450条，留置财产为可分物的，留置财产的价值应当相当于债务的金额。案涉留置财产为汽车，属于不可分物，债权人可就全部动产行使留置权，不受债务金额与财产价值比例的限制，故D选项错误。4.甲向乙借款20万元，以自己名下的一套房屋抵押，双方签订抵押合同后未办理抵押登记；丙以其名下的一辆机动车为该笔借款设定质押，签订了质押合同但车辆未实际交付给乙；丁向乙出具书面承诺，愿意为该笔借款承担连带保证责任。借款到期后甲无力清偿，下列关于责任承担的说法正确的是（）A.乙可就甲的房屋行使抵押权B.乙可就丙的机动车行使质权C.乙有权要求丁在20万元借款范围内承担保证责任D.因房屋抵押、机动车质押均未生效，丁仅需承担三分之一的担保责任答案：C解析：本题考查担保物权的设立规则与担保合同的效力。根据《民法典》第402条，以房屋等不动产抵押的，应当办理抵押登记，抵押权自登记时设立。案中甲以房屋抵押未办登记，故抵押权未设立，乙无法就房屋行使抵押权，A选项错误。根据《民法典》第429条，质权自出质人交付质押财产时设立，丙未交付机动车，故质权未设立，B选项错误。丁出具的连带保证承诺系其真实意思表示，不违反法律强制性规定，合法有效，丁应当按照约定承担连带保证责任，C选项正确。本案中房屋抵押合同、机动车质押合同自成立时即生效，未办理登记、未交付财产仅导致担保物权未设立，不存在担保合同无效的情形，丁应按有效保证合同的约定在保证范围内承担责任，D选项错误。5.下列主体中，可以作为保证人的是（）A.某公办大学，以其教育设施以外的闲置财产为校办企业贷款提供保证B.某居民委员会，未经依法代行村集体经济组织职能的程序为辖区企业贷款提供保证C.某分公司，未经总公司书面授权为他人提供保证D.某以公益为目的的基金会，为关联企业贷款提供保证答案：A解析：本题考查保证人的资格限制。根据《民法典》第683条，机关法人不得为保证人，但是经国务院批准为使用外国政府或者国际经济组织贷款进行转贷的除外；以公益为目的的非营利法人、非法人组织不得为保证人。《担保制度司法解释》第6条进一步规定，以公益为目的的非营利性学校、幼儿园、医疗机构、养老机构等提供担保的，人民法院应当认定担保合同无效，但是在购入或者以融资租赁方式承租教育设施、医疗卫生设施、养老服务设施和其他公益设施时，出卖人、出租人为担保价款或者租金实现而在该公益设施上保留所有权，以及以教育设施、医疗卫生设施、养老服务设施和其他公益设施以外的不动产、动产或者财产权利设立担保物权的情形除外。公办大学属于公益目的的非营利法人，其以非公益设施的闲置财产提供保证符合法律规定，A选项正确。根据《担保制度司法解释》第5条，居民委员会、村民委员会提供担保的，人民法院应当认定担保合同无效，但是依法代行村集体经济组织职能的村民委员会，依照村民委员会组织法规定的讨论决定程序对外提供担保的除外，居民委员会无代行集体经济组织职能的法定权限，其提供的担保无效，B选项错误。根据《民法典》第74条及担保制度司法解释相关规定，公司的分支机构未经公司书面授权提供保证的，担保合同对公司不发生效力，C选项错误。以公益为目的的基金会属于非营利公益法人，不得作为保证人，其提供的担保无效，D选项错误。6.甲公司以其自有办公楼为乙银行的连续贷款设定最高额抵押，约定最高债权限额为2000万元，债权确定期间为2021年1月1日至2023年12月31日，双方办理了最高额抵押登记。2022年5月，乙银行将其对甲公司的一笔500万元已到期贷款债权转让给丙资产管理公司，未通知甲公司，也未约定最高额抵押权随该笔债权转让。2023年12月31日债权确定期间届满，甲公司累计欠付乙银行贷款本息合计2200万元。下列说法正确的是（）A.乙银行转让500万元债权的行为无效B.该500万元债权对应的最高额抵押权随债权一并转让给丙公司C.乙银行可就办公楼拍卖价款在2200万元范围内优先受偿D.乙银行仅可就办公楼拍卖价款在2000万元范围内优先受偿答案：D解析：本题考查最高额抵押权的特殊规则。根据《民法典》第546条，债权人转让债权未通知债务人的，对债务人不发生效力，但转让行为本身在转让人与受让人之间有效，故A选项错误。根据《民法典》第421条，最高额抵押担保的债权确定前，部分债权转让的，最高额抵押权不得转让，但是当事人另有约定的除外。案涉500万元债权转让发生在债权确定前，双方无特别约定，故最高额抵押权不随该笔债权转让，丙公司仅取得普通债权，B选项错误。根据《民法典》第420条，最高额抵押权人有权在最高债权额限度内就担保财产优先受偿，故乙银行的优先受偿范围以约定的2000万元最高限额为限，超过部分不具有优先受偿效力，C选项错误，D选项正确。7.甲为向乙借款，将自己持有的某上市公司10万股股权为乙设定质押，双方签订了书面质押合同，但未在证券登记结算机构办理出质登记。借款到期后甲无力还款，下列说法正确的是（）A.股权质押合同无效B.股权质权未设立C.乙可直接就该10万股股权折价、拍卖或变卖所得价款优先受偿D.因未办理质押登记，乙无权要求甲承担任何责任答案：B解析：本题考查权利质权的设立规则。根据《民法典》第443条，以基金份额、股权出质的，质权自办理出质登记时设立。本案中双方仅签订质押合同未办理出质登记，故质权未设立，乙无法就股权优先受偿，B选项正确，C选项错误。质押合同自成立时生效，未办理出质登记不影响合同效力，乙可基于有效的质押合同要求甲配合办理出质登记，或要求甲承担违反质押合同的违约责任，故A、D选项错误。8.关于担保物权的物上代位性，下列说法正确的是（）A.担保期间，担保财产毁损的，担保物权消灭，担保人无需另行提供担保B.担保期间，担保财产被征收的，担保物权人可就征收补偿金优先受偿C.担保财产的保险金、赔偿金因不属于担保财产本身，担保物权人无权主张优先受偿D.给付义务人已经向抵押人支付了保险金的，担保物权人仍可要求给付义务人再次向其支付保险金答案：B解析：本题考查担保物权的物上代位性。根据《民法典》第390条，担保期间，担保财产毁损、灭失或者被征收等，担保物权人可以就获得的保险金、赔偿金或者补偿金等优先受偿。被担保债权的履行期限未届满的，也可以提存该保险金、赔偿金或者补偿金等。故B选项正确，A、C选项错误。根据《担保制度司法解释》第42条，给付义务人已经向抵押人给付了保险金、赔偿金或者补偿金，抵押权人请求给付义务人向其给付保险金、赔偿金或者补偿金的，人民法院不予支持，但是给付义务人接到抵押权人要求向其给付的通知后仍然向抵押人给付的除外。故D选项错误。9.甲向乙采购一批价值10万元的建材，双方约定甲在合同签订时向乙支付定金，下列定金数额约定符合法律规定的是（）A.3万元B.1.8万元C.4万元D.5万元答案：B解析：本题考查定金的法定上限。根据《民法典》第586条第2款，定金的数额由当事人约定；但是，不得超过主合同标的额的百分之二十，超过部分不产生定金的效力。本案主合同标的额10万元，法定定金上限为2万元，仅1.8万元的约定符合法律规定，其余选项数额均超过法定上限，超过部分不产生定金效力，故B选项正确。10.下列情形中，一般保证人仍可行使先诉抗辩权的是（）A.债务人甲下落不明，且名下无任何可供执行的存款、房产等财产B.人民法院已经裁定受理债务人乙的破产清算申请C.债权人有证据证明债务人的财产足以覆盖全部债务，但还款意愿极差D.保证人丁书面向债权人表示放弃先诉抗辩权答案：C解析：本题考查一般保证人先诉抗辩权的例外情形。根据《民法典》第687条第2款，有下列情形之一的，保证人不得行使先诉抗辩权：（一）债务人下落不明，且无财产可供执行；（二）人民法院已经受理债务人破产案件；（三）债权人有证据证明债务人的财产不足以履行全部债务或者丧失履行债务能力；（四）保证人书面表示放弃先诉抗辩权。本题中C选项虽债务人还款意愿差，但财产足以清偿全部债务，不符合先诉抗辩权消灭的情形，保证人仍可主张先诉抗辩权；其余选项均属于法定不得行使先诉抗辩权的情形。二、多项选择题（本大题共5小题，每小题3分，共15分。在每小题列出的五个备选项中至少有两个是符合题目要求的，请将其代码填写在题后的括号内。错选、多选、少选或未选均无分）1.下列担保形式中，属于《民法典》规定的非典型担保的有（）A.所有权保留买卖B.融资租赁C.保理D.让与担保E.保证金质押答案：ABCDE解析：本题考查非典型担保的范围。根据《民法典》第388条规定，设立担保物权，应当依照本法和其他法律的规定订立担保合同。担保合同包括抵押合同、质押合同和其他具有担保功能的合同。“其他具有担保功能的合同”即非典型担保的规范依据，包括所有权保留买卖、融资租赁、保理、让与担保、保证金质押、保兑仓交易等形式，此类担保虽未被归入典型担保物权的章节，但通过合同安排实现担保功能，完成公示后权利人可主张优先受偿，故全部选项均正确。2.关于抵押期间抵押财产的转让，下列说法正确的有（）A.抵押人可以转让抵押财产，当事人另有约定的，按照其约定B.抵押财产转让的，抵押权不受影响C.抵押人转让抵押财产的，必须经抵押权人同意D.抵押人转让抵押财产的，应当及时通知抵押权人E.若抵押权人能够证明抵押财产转让可能损害抵押权，可请求抵押人将转让价款提前清偿债务或提存答案：ABDE解析：本题考查抵押财产转让的规则。根据《民法典》第406条规定，抵押期间，抵押人可以转让抵押财产。当事人另有约定的，按照其约定。抵押财产转让的，抵押权不受影响。抵押人转让抵押财产的，应当及时通知抵押权人。抵押权人能够证明抵押财产转让可能损害抵押权的，可以请求抵押人将转让所得的价款向抵押权人提前清偿债务或者提存。转让的价款超过债权数额的部分归抵押人所有，不足部分由债务人清偿。该规则修改了此前需经抵押权人同意方可转让抵押财产的规定，充分保障抵押人的财产处分权与抵押权的追及效力，故C选项错误，其余选项均正确。3.关于留置权的成立要件，下列说法正确的有（）A.债权人需合法占有债务人的动产B.债权需已届清偿期C.债权人留置的动产，应当与债权属于同一法律关系，企业之间留置的除外D.对动产的占有不得基于侵权行为取得E.留置财产的价值必须与债务金额完全相当答案：ABCD解析：本题考查留置权的成立要件。根据《民法典》相关规定，留置权的成立需满足以下条件：一是债权人合法占有债务人所有的动产，通过侵权、盗窃等非法方式取得占有的动产不得留置，故A、D选项正确；二是债权已届清偿期，债务人未履行到期债务，若债权未到期则债权人无权留置财产，B选项正确；三是债权人留置的动产应当与债权属于同一法律关系，但企业之间因商事交易留置的不受同一法律关系限制，C选项正确。关于留置财产的价值匹配规则，根据《民法典》第450条，留置财产为可分物的，留置财产的价值应当相当于债务的金额；若留置财产为不可分物，债权人可就全部财产行使留置权，无需满足价值相当的要求，故E选项错误。4.出现下列哪些情形时，一般保证人不得行使先诉抗辩权（）A.债务人下落不明，且无财产可供执行B.人民法院已经受理债务人破产案件C.债权人有证据证明债务人的财产不足以履行全部债务D.保证人以口头形式向债权人表示放弃先诉抗辩权E.债权人有证据证明债务人丧失履行债务能力答案：ABCE解析：本题考查一般保证人先诉抗辩权的消灭情形。根据《民法典》第687条第2款，有下列情形之一的，保证人不得行使先诉抗辩权：（一）债务人下落不明，且无财产可供执行；（二）人民法院已经受理债务人破产案件；（三）债权人有证据证明债务人的财产不足以履行全部债务或者丧失履行债务能力；（四）保证人书面表示放弃先诉抗辩权。本题中D选项保证人以口头形式放弃先诉抗辩权不符合法定的“书面表示”要求，不产生放弃效力，故D选项错误，其余选项均正确。5.甲向乙借款100万元，以自有的一辆价值30万元的汽车抵押并办理了登记；丙提供连带保证，未约定保证范围；丁以其自有价值80万元的房屋提供抵押并办理了登记，各方未约定担保权利的行使顺序，丙、丁未就担保责任分担作出约定，也未在同一份担保合同上签章。借款到期后甲未还款，下列说法正确的有（）A.乙应当先就甲的汽车实现抵押权，不足部分再向丙、丁主张担保责任B.乙就甲的汽车受偿后，可任意选择要求丙承担剩余70万元保证责任，或就丁的房屋实现剩余70万元的抵押权C.丙承担全部剩余70万元责任后，有权向甲追偿，但无权要求丁分担份额D.丁承担全部剩余70万元责任后，有权向甲追偿，也有权依据公平原则要求丙分担一半份额E.乙必须先要求丙承担保证责任，不足部分再向丁主张抵押权答案：ABC解析：本题考查混合担保的行使规则与担保人追偿权。根据《民法典》第392条规定，被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以请求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。本案中存在债务人甲自己提供的汽车抵押，故债权人需先就该汽车实现抵押权，剩余部分债权可选择向第三人保证人丙主张保证责任，或向第三人抵押人丁主张抵押权，故A、B选项正确，E选项错误。根据《担保制度司法解释》第13条规定，同一债务有两个以上第三人提供担保，担保人之间未对相互追偿作出约定且未约定承担连带共同担保，也未在同一份合同书上签字、盖章或者按指印的，承担了担保责任的担保人请求其他担保人分担份额的，人民法院不予支持。本案中丙、丁未约定追偿，也未在同一份合同上签章，故二者之间无相互追偿权，承担责任后仅能向债务人甲追偿，C选项正确，D选项错误。三、名词解释题（本大题共3小题，每小题6分，共18分）1.一般保证答案：一般保证是指当事人在保证合同中约定，债务人不能履行债务时，由保证人承担保证责任的保证方式（2分）。其核心特征是保证人享有先诉抗辩权，即一般保证的保证人在主合同纠纷未经审判或者仲裁，并就债务人财产依法强制执行仍不能履行债务前，有权拒绝向债权人承担保证责任（2分）；但存在债务人下落不明无财产可供执行、法院受理债务人破产、债权人有证据证明债务人财产不足清偿、保证人书面放弃先诉抗辩权等法定例外情形时，保证人不得主张先诉抗辩权。一般保证的债权人需在保证期间内对债务人提起诉讼或申请仲裁，否则保证人免除保证责任（2分）。2.最高额抵押权答案：最高额抵押权是指为担保债务的履行，债务人或者第三人对一定期间内将要连续发生的债权提供担保财产，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人有权在最高债权额限度内就该担保财产优先受偿的特殊抵押权（2分）。其核心特征包括：一是担保的债权具有不特定性，是为将来一定期间内连续发生的债权提供担保，设立前已存在的债权经当事人同意可转入担保范围（2分）；二是优先受偿范围以约定的最高债权额为限，抵押财产价值超过最高限额的部分，抵押权人无优先受偿权；三是债权确定前，部分债权转让的，最高额抵押权原则上不随债权转让，当事人另有约定的除外（2分）。3.让与担保答案：让与担保是指债务人或者第三人为担保债务的履行，将财产权利形式上转移至债权人名下，债务人不履行到期债务时，债权人有权对财产折价或者以拍卖、变卖该财产所得价款优先受偿的非典型担保形式（2分）。根据《担保制度司法解释》的规定，当事人关于财产形式转移以担保债务履行的约定不存在法定无效情形的，应当认定有效；债务人到期未清偿债务时，财产已完成物权变动公示的，债权人可主张优先受偿，但约定财产直接归债权人所有的流押条款无效（2分）；债权人请求就财产优先受偿的，需履行担保物权实现的清算义务，不得直接取得财产所有权（2分）。四、简答题（本大题共2小题，每小题12分，共24分）1.简述保证期间与保证债务诉讼时效的区别。答案：保证期间与保证债务诉讼时效均是与保证责任承担相关的期间制度，但二者存在核心区别，主要体现在以下四个方面：（1）性质不同（3分）。保证期间是确定保证人保证责任存续的除斥期间，期间届满债权人未依法定方式主张权利的，保证人的保证责任实体上消灭；保证债务诉讼时效是普通诉讼时效期间，适用于已经确定的保证债务，期间届满的，保证人取得诉讼时效抗辩权，可拒绝履行，但债权人的实体权利并不消灭，保证人自愿履行的不得要求返还。（2）期间属性不同（3分）。保证期间属于不变期间，一旦确定不得随意变更，不适用诉讼时效中止、中断、延长的规则；保证债务诉讼时效属于可变期间，可因债权人主张权利、保证人同意履行等事由发生中断，也可因不可抗力、无民事行为能力人无法定代理人等事由发生中止，遇特殊情形还可依法延长。（3）起算点不同（3分）。保证期间自主债务履行期限届满之日起算，当事人约定的保证期间早于主债务履行期限或与主债务履行期限同时届满的，视为没有约定，依法按主债务履行期限届满之日起6个月计算。保证债务诉讼时效的起算点区分保证方式确定：一般保证的诉讼时效从保证人先诉抗辩权消灭之日（即主债务经强制执行仍不能履行之日）起算；连带责任保证的诉讼时效从债权人在保证期间内请求保证人承担保证责任之日起算。（4）适用逻辑不同（3分）。保证期间是确定保证责任是否存在的前置程序，只有债权人在保证期间内按照法定方式主张权利（一般保证需对债务人起诉或仲裁，连带责任保证需向保证人主张责任），保证责任才确定，才可能起算保证债务诉讼时效；若债权人未在保证期间内主张权利，保证责任直接消灭，无适用保证债务诉讼时效的余地。2.简述动产抵押权与动产质权的核心区别。答案：动产抵押权与动产质权均是动产上设立的担保物权，但二者存在以下核心区别：（1）设立要件不同（3分）。动产抵押权自抵押合同生效时设立，无需移转动产的占有，登记仅为对抗善意第三人的要件，未登记不影响抵押权设立；动产质权以质押财产的交付为生效要件，自出质人将质押财产交付给质权人占有时设立，未交付财产的质权不设立，不存在登记对抗的适用空间。（2）担保财产的占有状态不同（3分）。动产抵押权设立后，抵押财产仍由抵押人占有、使用、收益，抵押人可在正常经营范围内处分抵押财产，正常经营买受人可无负担取得财产所有权；动产质权设立后，质押财产由质权人占有，质权人负有妥善保管质押财产的义务，未经出质人同意不得擅自使用、出租、处分质押财产，因保管不善造成质押财产毁损灭失的需承担赔偿责任。（3）权利实现方式不同（3分）。动产抵押权因抵押权人不占有抵押财产，实现抵押权时需与抵押人协商折价，或请求人民法院拍卖、变卖抵押财产，不得自行处置抵押财产；动产质权因质权人直接占有质押财产，债务人不履行到期债务时，质权人可直接依法拍卖、变卖质押财产并就所得价款优先受偿，无需通过司法程序即可行使处置权。（4）孳息收取规则不同（3分）。动产抵押期间，抵押财产产生的天然孳息与法定孳息由抵押人收取，只有当债务人不履行债务导致抵押财产被人民法院依法扣押时，抵押权人才有权收取扣押之日起的孳息；动产质押期间，除当事人另有约定外，质权人有权收取质押财产产生的天然孳息与法定孳息，收取的孳息先抵充收取孳息的费用，再依次抵充利息、主债权。五、案例分析题（本大题共2小题，第1题13分，第2题10分，共23分）1.2022年5月10日，甲商贸公司因拓展业务需要，与A银行签订《流动资金借款合同》，约定借款金额500万元，借款期限1年，自2022年5月15日至2023年5月14日，借款年利率6%。合同签订当日，甲公司以其自有仓库内价值200万元的库存商品为该笔借款设定动产浮动抵押，签订了书面抵押合同，于2022年5月12日办理了抵押登记；乙公司为该笔借款提供担保，在借款合同末尾“保证人”处盖章，未约定保证方式和保证范围；丙公司以其名下价值300万元的临街商铺为该笔借款设定抵押，签订了书面抵押合同，于2022年5月13日办理了抵押登记。各方当事人未对担保权利的行使顺序作出约定。2022年10月，甲公司将仓库内一批价值50万元的库存商品以市场价格卖给了不知情的零售商户丁，丁当场支付了全部货款并提走了货物。2023年5月14日借款到期，甲公司因经营不善无力清偿全部借款本息，A银行经调查发现：甲公司仓库内剩余库存商品价值仅为80万元，且因拖欠其他供应商货款，全部库存已于2023年4月被法院查封；丙公司的商铺在设定抵押前，已因丙公司自身债务于2022年3月被法院查封，该事实A银行在办理抵押登记时不知情。请根据上述案情，回答下列问题，并说明理由：（1）甲公司以库存商品设定的动产浮动抵押权何时设立？A银行能否向丁主张对其购买的50万元商品行使抵押权？（4分）（2）乙公司应当承担何种保证责任？其保证范围包括哪些内容？（3分）（3）A银行实现担保权利的顺序应当如何确定？（3分）（4）若A银行在2023年12月10日才首次向乙公司主张承担保证责任，乙公司是否有权拒绝承担？（3分）答案：（1）首先，甲公司的动产浮动抵押权于2022年5月10日抵押合同生效时设立（1分）。根据《民法典》规定，动产浮动抵押权属于动产抵押范畴，自抵押合同生效时设立，登记仅为对抗善意第三人的要件，并非生效要件。其次，A银行无权向丁主张行使抵押权（1分）。根据《民法典》第404条，以动产抵押的，不得对抗正常经营活动中已经支付合理价款并取得抵押财产的买受人。本案中甲公司作为商贸企业，出售库存商品属于其正常经营范畴，丁以市场价格购买、支付全款并实际取得货物，符合正常经营买受人的构成要件，其取得的商品所有权无抵押负担，A银行的抵押权不得追及该批商品（2分）。（2）乙公司应当承担一般保证责任（1分）。根据《民法典》规定，当事人对保证方式没有约定或约定不明确的，按照一般保证承担保证责任，本案中乙公司仅在保证人处签章，未明确约定保证方式，故推定为一般保证。乙公司的保证范围包括主债权500万元本金、合同约定的利息、违约金、损害赔偿金及A银行实现债权的费用（2分），因当事人未约定保证范围，保证人需对全部债务承担责任。（3）A银行应当首先就甲公司剩余的价值80万元库存商品行使动产浮动抵押权，就该部分优先受偿后，剩余未清偿的债权部分，既可以选择向乙公司主张一般保证责任，也可以选择就丙公司的临街商铺行使抵押权（3分）。根据《民法典》第392条规定，混合担保中未约定权利行使顺序的，债权人应当先就债务人自己提供的物的担保实现债权；第三人提供的物保与人保处于同一顺位，债权人有权选择行使。（4）乙公司有权拒绝承担保证责任（1分）。根据《民法典》规定，未约定保证期间的，保证期间为主债务履行期限届满之日起6个月；一般保证的债权人未在保证期间内对债务人提起诉讼或者申请仲裁的，保证人不再承担保证责任。本案中主债务2023年5月14日到期，未约定保证期间，故保证期间截至2023年11月14日。A银行2023年12月10日才主张权利，已经超过法定保证期间，且未提供证据证明其在保证期间内对甲公司提起诉讼或申请仲裁，乙公司的保证责任已经消灭，有权拒绝承担责任（2分）。2.2023年1月，赵某为举办个