《工伤保险》之工伤认定工作中存在的问题及其对策

1、工伤认定工作中存在的问题及其对策 近年来，工伤认定案件逐年上升，一方面反映了用人单位劳动保护措施有待加强，提高安全生产意识，另一方面也反映了工伤职工的维权意识逐步提高。在实际工作中，工伤认定工作主要面临如下几个方面的问题：一、建筑行业、个人挂靠其他单位对外经营的情况认定难工伤保险条例第十八条规定提出工伤认定应当提交下列材料：工伤认定申请表、与用人单位存在劳动关系（包括事实劳动关系）的证明材料、医疗诊断证明或者职业病诊断证明书（或者职业病诊断鉴定书）。按照工伤保险条例此条的规定，劳动关系是工伤认定的前提。但是对于用工单位违反法律法规规定将承包业务转包给不具备用工主体资格的组织或者自然人，该组织或

2、者自然人聘用的职工从事承包业务时因工伤亡和个人挂靠其他单位对外经营，其聘用人员因工伤亡的情形，目前仲裁委及法院民庭均不认可存在劳动关系（根据全国民事审判工作会议纪要第62条规定的对于发包人将建设工程发包给承包人，承包人又转包或者分包给实际施工人，实际施工人招用的劳动者请求确认与发包人之间存在劳动关系的，人民法院不予支持；（20xx）民一他字第16号最高人民法院关于车辆实际所有人聘用的司机与挂靠单位之间是否形成事实劳动关系的答复意见：个人购买的车辆挂靠其他单位且以挂靠单位的名义对外经营的，根据20xx年1月1日起实施的劳动合同法规定的精神，其聘用的司机与挂靠单位之间不具备劳动关系的基本特征，不宜

3、认定其形成了事实劳动关系）；而最高人民法院行政审判庭关于车辆挂靠其他单位经营车辆实际所有人聘请的司机工作中伤亡能否认定为工伤问题的答复中认为,挂靠车主聘用的司机与挂靠单位之间是事实劳动关系，最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定（法释20xx9号文）第三条第四、五款规定的用工单位和被挂靠单位为承担工伤保险责任的单位。这就造成对于非法转包、挂靠经营这两种情形作出认定与否相互矛盾。如作出认定，则违反工伤保险条例，反之，则违反最高人民法院司法解释。二、责任划分不清的交通事故认定工伤难对上下班途中发生非本人主要责任的交通事故，需要以公安机关交通管理部门的事故责任认定为依据。但对于公安机关交

4、通管理部门无法认定事故责任或责任认定有明显错误的交通事故，如果社会保险行政部门对此出具不予认定决定书，法院往往会判社会保险行政部门败诉，试想，公安机关交通管理部门都不能对交通事故作出责任划分认定，社会保险行政部门又怎能对此作出认定？三、调查取证难如果用人单位没有为职工参加工伤保险，社会保险行政部门调查取证时用人单位一般都不配合，用人单位在社会保险行政部门工作人员前来调查时拒不开门或送达工伤调查通知书时拒收，有的甚至采取语言或暴力相威胁，有的是老板逃走或者单位地址更改根本就找不到；如果用人单位为职工参加工伤保险，有时则会出现用人单位和职工联合造假材料以骗取工伤保险基金，有的用人单位在快到1个月的

5、申请期限时才来申请工伤认定，第一现场可能已不存在，甚至相关证人也无从问询，为查清事实真相造成了一定的困难。工伤保险条例中规定的举证责任为举证责任倒置，如果是用人单位为职工申请工伤，那么社会保险行政部门即使在对证人调查时查出申报的为虚假材料，社会保险行政部门作出不予认定工伤决定，法院往往也以社会保险行政部门无法查清职工在何处受伤为由判社会保险行政部门败诉。虽然人社部关于执行工伤保险条例若干问题的意见第六条已规定符合条例十五条第（一）项情形的用人单位原则上应自死亡之日起5个工作日内社会保险行政部门报告，但是此条仅规定突发疾病死亡视同工伤的情形，且并没有的具体的操作细则，往往难以取得良好的效果。四、

6、申请人作虚假材料惩处难尤其是用人单位为职工缴纳工伤保险的情形，社会保险行政部门调查出申请人提交虚假材料或者证人作伪证，没有相应的惩罚措施。工伤保险条例第六十一条也仅是规定:“用人单位、工伤职工或者近亲属骗取工伤保险待遇，由社会保险行政部门责令返还,情节严重，构成犯罪的，依法追究刑事责任”。对于申请人提交虚假材料或证人作伪证但没有骗取到工伤保险待遇的情形，目前没有相关惩罚措施的法律依据。五、工伤认定及取得待遇赔偿难未缴纳工伤保险的职工，如果发生伤亡，用人单位往往赔偿积极性不高，甚至有意拖延时间。职工发生伤亡后，用人单位往往会穷尽所有程序，要求先确认劳动关系一裁两审-工伤认定下达后行政复议、行政诉

7、讼一审、二审、劳动能力鉴定、再次申请鉴定-工伤保险待遇一裁两审，有的甚至在工伤认定程序中申请再审、抗诉，待所有司法程序完成后，可能要1-2年甚至更长时间，这样在很大程度上增加了工伤职工维权成本。而且，还存在执行难、用人单位注销或破产的风险。解决工伤认定问题的对策建议一、依法督促用人单位依法为职工参加工伤保险。工伤保险是国家通过立法确立的社会保险制度，具有强制性的特征，用人单位应该为全部职工依法参加工伤保险，对用人单位应当参保而未参保或未全员参保的，社会保险行政部门要督促用人单位依法参加工伤保险。二、社会保险行政部门行政执法人员应加强对社会保险法、工伤保险条例及其相关劳动法律法规的学习，依法公平

8、公正的办理工伤认定案件，对于事实清楚、权力义务明确的工伤认定申请，依法快速作出决定，依法维护用人单位和受伤害职工的合法权益；对于复杂疑难案件，又要依法严格履行调查核实程序，杜绝违规骗保行为。三、通过普法增强单位和职工的法律意识。加大劳动法、社会保险法、工伤保险条例等法律法规的宣传教育力度，提高单位和职工的法律意识和法律素质。采取灵活多样的法律法规宣传形式，扩大法律宣传面，同时，将工伤保险条例有关工伤认定的相关法条印制成宣传单，深入企业发放，以形成良好的工伤保险法律宣传氛围。四、建议上级部门建立健全工伤认定的相关法律法规。第一，在工伤认定案件中存在的各种问题，很大程度上源于有关工伤认定法律法规规定的不明确、不完善、不具体，导致社会保险行政部门对工伤事故进行认定时，对法律理解适用产生分歧的情况时有发生。因此，要从根本上解决处理工伤认定案件遇到的各种问题，必须完善有关法律法规。特别是建筑行业非法转包、个人挂靠其他单位对外经营、交通事故责任无法划分、突发疾病死亡视同工伤的认定问题，是目前争议和分歧最大的地方。而工伤保险条例对此规定得比较简单、抽象，使案件的处理有较大的灵活性和自由裁量空间。建议有关部门制定工伤认定的相关补充规定、实施细则，规范处理标准，有效地指导工伤认定工作；第二，建议在工伤保险条例