民法基本问题研究课件

1、民法基本问题研究,1,PPT学习交流,课程目标,本课程组织学生阅读我国民法学界当前的主要学术论文，讨论我国民法在立法论和解释论中的热点学术问题。,2,PPT学习交流,第一章,民事法律关系,3,PPT学习交流,第一章 参考论文,于晔、崔建远：“论民事法律关系的本质特征”，吉林大学社会科学学报1985年第2期。 申卫星：“对民事法律关系内容构成的反思”，比较法研究2004年第1期。,4,PPT学习交流,第一章 民事法律关系 概要,过去，我国民法学界将民事法律关系的内容仅仅局限于民事权利与民事义务，现在看来对民事法律关系的这种描述过于简单。现在的民法学说，借鉴德国民法学说的最新发展，特别是拉伦茨教授

2、的观点，认为，法律关系是一个内容复杂的综合体，具有有机性、规范性、时间性等特点。,5,PPT学习交流,拉伦茨认为，法律关系是基于一个统一的目的而结合在一起的各种权利、义务和其他拘束的总和。,6,PPT学习交流,法律关系内容构成的积极要素,1、权利 2、权能 3、权限 4、取得期待,7,PPT学习交流,法律关系内容构成的消极要素,1、义务 2、法律上的拘束或屈从 3、职责 4、负担,8,PPT学习交流,思考,1、关于民事法律关系的内容，我国民法学说近年来发生了何种变化？ 2、权利与权能、权限如何加以区分？学说上提出这种区分的意义在哪？ 3、义务、拘束、职责与负担如何加以区分？学说上提出这种区分的

3、意义在哪？,9,PPT学习交流,第二章,诉讼时效,10,PPT学习交流,参考论文,崔建远：合同无效与诉讼时效 崔建远：保证债务与诉讼时效 崔建远：无履行期限的债务与诉讼时效 崔建远：房屋买卖合同与诉讼时效 崔建远：合同解除与诉讼时效 崔建远：继续性债权与诉讼时效 崔建远：不动产出资义务与诉讼时效 崔建远：物权保护制度与诉讼时效制度的衔接 韩世远：债权人代位权与诉讼时效,11,PPT学习交流,诉讼时效完成的效力,关于诉讼时效完成的效力，主要有实体权利消灭主义、诉权消灭主义、胜诉权消灭主义、抗辩权发生主义等理论。,12,PPT学习交流,诉讼时效完成的效力,民法通则：诉权消灭主义？胜诉权消灭主义？

4、诉讼时效司法解释：抗辩权发生主义,13,PPT学习交流,第1条 诉讼时效针对的请求权,解释第1条：“债权请求权” 物权请求权？ 人格权请求权？ 知识产权请求权？,14,PPT学习交流,第2条,当事人违反法律规定，约定延长或者缩短诉讼时效期间、预先放弃诉讼时效利益的，人民法院不予认可。,15,PPT学习交流,第3条,当事人未提出诉讼时效抗辩，人民法院不应对诉讼时效问题进行释明及主动适用诉讼时效的规定进行裁判。,16,PPT学习交流,第4条,当事人在一审期间未提出诉讼时效抗辩，在二审期间提出的，人民法院不予支持，但其基于新的证据能够证明对方当事人的请求权已过诉讼时效期间的情形除外。当事人未按照前款

5、规定提出诉讼时效抗辩，以诉讼时效期间届满为由申请再审或者提出再审抗辩的，人民法院不予支持。,17,PPT学习交流,第5条,当事人约定同一债务分期履行的，诉讼时效期间从最后一期履行期限届满之日起计算。 “同一债务”？,18,PPT学习交流,第6条,未约定履行期限的合同，依照合同法第六十一条、第六十二条的规定，可以确定履行期限的，诉讼时效期间从履行期限届满之日起计算；不能确定履行期限的，诉讼时效期间从债权人要求债务人履行义务的宽限期届满之日起计算，但债务人在债权人第一次向其主张权利之时明确表示不履行义务的，诉讼时效期间从债务人明确表示不履行义务之日起计算。,19,PPT学习交流,第7条第1款、第2

6、款,享有撤销权的当事人一方请求撤销合同的，应适用合同法第五十五条关于一年除斥期间的规定。 对方当事人对撤销合同请求权提出诉讼时效抗辩的，人民法院不予支持。 合同法55条？民法通则解释73条2款？,20,PPT学习交流,第7条第3款,合同被撤销，返还财产、赔偿损失请求权的诉讼时效期间从合同被撤销之日起计算。 合同被撤销之后的返还财产的请求权，是物权请求权还是债权请求权（不当得利返还请求权）？,21,PPT学习交流,第8条,返还不当得利请求权的诉讼时效期间，从当事人一方知道或者应当知道不当得利事实及对方当事人之日起计算。 “知道或应当知道”？,22,PPT学习交流,第9条,管理人因无因管理行为产生

7、的给付必要管理费用、赔偿损失请求权的诉讼时效期间，从无因管理行为结束并且管理人知道或者应当知道本人之日起计算。本人因不当无因管理行为产生的赔偿损失请求权的诉讼时效期间，从其知道或者应当知道管理人及损害事实之日起计算。 “管理行为”？,23,PPT学习交流,第10条,民法通则第140条“当事人一方提出要求”,24,PPT学习交流,第11条,权利人对同一债权中的部分债权主张权利，诉讼时效中断的效力及于剩余债权，但权利人明确表示放弃剩余债权的情形除外。,25,PPT学习交流,第12条,提起诉讼,26,PPT学习交流,第13条,与提起诉讼具有同等诉讼时效中断的效力的事由,27,PPT学习交流,第14条

8、,权利人向人民调解委员会以及其他依法有权解决相关民事纠纷的国家机关、事业单位、社会团体等社会组织提出保护相应民事权利的请求，诉讼时效从提出请求之日起中断。,28,PPT学习交流,第15条,权利人向公安机关、人民检察院、人民法院报案或者控告，请求保护其民事权利的，诉讼时效从其报案或者控告之日起中断。上述机关决定不立案、撤销案件、不起诉的，诉讼时效期间从权利人知道或者应当知道不立案、撤销案件或者不起诉之日起重新计算；刑事案件进入审理阶段，诉讼时效期间从刑事裁判文书生效之日起重新计算。,29,PPT学习交流,第16条,义务人作出分期履行、部分履行、提供担保、请求延期履行、制定清偿债务计划等承诺或者行

9、为的，应当认定为民法通则第一百四十条规定的当事人一方“同意履行义务。”,30,PPT学习交流,第17条,对于连带债权人中的一人发生诉讼时效中断效力的事由，应当认定对其他连带债权人也发生诉讼时效中断的效力。对于连带债务人中的一人发生诉讼时效中断效力的事由，应当认定对其他连带债务人也发生诉讼时效中断的效力。,31,PPT学习交流,第18条,债权人提起代位权诉讼的，应当认定对债权人的债权和债务人的债权均发生诉讼时效中断的效力。,32,PPT学习交流,第19条第1款,债权转让的，应当认定诉讼时效从债权转让通知到达债务人之日起中断。 债权让与？意思表示？观念通知？,33,PPT学习交流,第19条第2款,

10、债务承担情形下，构成原债务人对债务承认的，应当认定诉讼时效从债务承担意思表示到达债权人之日起中断。,34,PPT学习交流,第20条,诉讼时效中止的“其他障碍”？,35,PPT学习交流,第21条,主债务诉讼时效期间届满，保证人享有主债务人的诉讼时效抗辩权。保证人未主张前述诉讼时效抗辩权，承担保证责任后向主债务人行使追偿权的，人民法院不予支持，但主债务人同意给付的情形除外。 享有？援用？,36,PPT学习交流,第22条,诉讼时效期间届满，当事人一方向对方当事人作出同意履行义务的意思表示或者自愿履行义务后，又以诉讼时效期间届满为由进行抗辩的，人民法院不予支持。 诉讼时效抗辩与给付受领权。,37,PP

11、T学习交流,思考,1、近年来我国民法制度上关于诉讼时效制度的规则经历了哪些演变？ 2、如何理解这种制度变迁背后的经济社会原因与学说变迁？,38,PPT学习交流,第三章,物权行为理论与中国法,39,PPT学习交流,第三章 参考论文,崔建远：从解释论看物权行为与中国民法 崔建远：从立法论看物权行为与中国民法 王轶：论我国物权变动模式的立法选择,40,PPT学习交流,问题,民法通则与合同法是否确立了物权行为的独立性与无因性原则？ 物权法是否确立了物权行为的独立性与无因性原则？,41,PPT学习交流,1、物权行为无因性的体系影响,法律行为无效的法律后果 民事行为无效、被撤销、不被追认时的法律效果 合同

12、解除的法律效果 错误制度,42,PPT学习交流,依据法律规范在法典中所处的编章位置来判断其性质，往往误入歧途,民法通则第72条第2款的体系位置及其解释,43,PPT学习交流,历史背景,前苏联民法学的深远影响,44,PPT学习交流,历史解释,王汉斌同志就中华人民共和国民法通则(草案)向第六届全国人民代表大会第四次会议所作的说明 顾昂然同志就中华人民共和国合同法(草案)向第九届全国人民代表大会第二次会议所作的说明,45,PPT学习交流,思考,1、是否承认物权行为的独立性和无因性，会对民法其他哪些制度的解释和构造产生影响？产生何种影响？ 2、在进行法律解释时，应当注意遵循哪些解释规则？ 3、借鉴外国

13、法律制度和学说理论时，如何做到与本国现有法律体系与法律传统相契合和协调？,46,PPT学习交流,第四章,民法典的结构设置：是否需要债编总则？,47,PPT学习交流,是否设置债法总则？,1、不设债法总则，并取消债的概念 2、不设债法总则，但应保留债的概念 3、不设债法总则，物权总则、债权总则、民法总则“三总归一”,48,PPT学习交流,侵权责任是否属于债务？,魏振瀛教授认为，“侵权行为的后果是责任，因侵权行为而产生的责任大都不宜转化为债”；“债是基于有经济价值的给付”，“债权请求权仅仅是债权的一项权能，是债权的一种表现，给付请求权不是债权的核心，给付受领权才是债权的核心”。,49,PPT学习交流

14、,魏振瀛教授建议，“在民法典总则部分对民事责任的一般问题作出规定，将违反债的责任在债编规定，将侵权责任在侵权行为编规定。”,50,PPT学习交流,崔建远教授认为，“债不一定都具有财产性, 侵权行为引起侵权责任, 侵权责任关系就是债。侵权行为法独立成编不影响其债法性。”,51,PPT学习交流,思考,1、关于我国民法典中是否应设置债编总则的问题，主要有哪些不同的观点？其各自的主要理由是什么？ 2、关于侵权责任与债的关系，主要有哪些不同的观点？其各自的理由是什么？,52,PPT学习交流,思考,3、关于侵权责任与债的关系的讨论，对民法典中是否应设置债编总则的讨论，有何影响？ 4、以侵权责任方式来保护物

15、权，还是以物权请求权制度来保护物权，对于物权的保护有何不同？关于这一问题的讨论，对民法典的结构安排有何影响？,53,PPT学习交流,第五章,意思表示、意思实现与事实契约,54,PPT学习交流,第五章 參攷論文,王泽鉴：事实上之契约关系，载民法学说与判例研究（1） 崔建远：意思实现理论的梳理与评论，河北法学2007年第5期 韩世远：默示的承诺与意思实现，法律科学2003年第1期,55,PPT学习交流,德国停车场案,停车者将汽车停放在市政厅广场的收费停车场上，同时明确地表示“拒绝接受看管服务，也拒绝为此支付报酬”。,56,PPT学习交流,德国停车场案,联邦最高法院：“在看管时间将特别标明的停车场地

16、用于停车者，其停车的行为就可产生一种合同上的法律关系；根据此项法律关系，停车者负有根据停车费收费标准支付报酬的义务。至于停车者内心有何不同的想法，则在所不问，即使他已将此种想法表达出来亦同。”,57,PPT学习交流,未成年人无票乘车的案型,一名8岁儿童乘坐不来梅市的有轨电车游玩。法院认为，该儿童不仅应当支付票价，而且还应支付一般运输条件中规定的罚款。,58,PPT学习交流,未成年人无票乘车的案型,拉伦茨：“从本书第3版起我持与豪普特不同的观点，认为就使用者方面而言，起码必须具有行为能力，因为这涉及参与法律交往。”,59,PPT学习交流,事实上劳动关系,合伙或劳动契约在实施或履行之后，始发现其为

17、无效或因瑕疵致被撤销时，依德国民法之一般原则，当事人所受领之给付，应依不当得利规定，负返还义务，然如此势必寻致复杂繁难之结果。,60,PPT学习交流,事实上劳动关系,Haupt教授认为，劳务已为一部或全部之给付，企业系具有团体性之组织，当事人既已纳入其内，则基此事实，即应成立契约关系，并依此而处理彼此间所发生之权义关系。,61,PPT学习交流,韩世远：默示的承诺与意思实现,意思实现与默示的承诺二者区别的意义在于，以发送订购物品为例，应认为默示的意思表示，必须于物品送达要约人时，合同始告成立。其发送之事实虽已实现而未到达，不能发生承诺之效力。反之，意思实现则以客观上有可认为承诺之事实存在为必要，

18、有此事实，合同即为成立。,62,PPT学习交流,韩世远：默示的承诺与意思实现,合同法第条前段“承诺应当以通知的方式作出”，其中的“承诺”宜解释为兼指明示的承诺与默示的承诺，后段“但根据交易习惯或者要约表明可以通过行为作出承诺的除外”，是关于以意思实现方式成立合同的规定。,63,PPT学习交流,崔建远：意思实现理论的梳理与评论,有学者认为，意思实现已经不属于要约承诺的模式，冠名于“以要约和承诺以外的方法成立的契约”。崔建远教授认为，意思实现仍然属于要约、承诺的过程和方式。,64,PPT学习交流,思考,1、意思实现理论和事实契约理论的提出所面向的实践案型分别是什么？ 2、意思实现理论和事实契约理论

19、是否对该种案型的更妥当处理有其独特价值？ 3、事实契约理论在中国是否有借鉴的必要？,65,PPT学习交流,第六章,双务合同中的履行抗辩权,66,PPT学习交流,参考论文,崔建远：履行抗辩权探微 韩世远：构造与出路：中国法上的同时履行抗辩权 王泽鉴：同时履行抗辩：第264条规定之适用、准用与类推适用 王泽鉴：物之瑕疵担保责任、不完全给付与同时履行抗辩,67,PPT学习交流,韩世远：构造与出路：中国法上的同时履行抗辩权,1、同时履行抗辩权的“存在效果说”。,68,PPT学习交流,韩世远：构造与出路：中国法上的同时履行抗辩权,2、同时履行抗辩权中的“同时履行”究竟该如何理解？依立法机构人士的解释，同

20、时履行指双方当事人在同一时间同时相互对待给付，并认为同时履行的情形是不多的。这是一种望文生义的理解，故且称之为“同时履行的幻象”。,69,PPT学习交流,韩世远：构造与出路：中国法上的同时履行抗辩权,3、所谓“先履行抗辩权”，本属同时履行抗辩权的一个组成部分，现如今却在合同法中另立门户，欲与同时履行抗辩权分庭抗礼，这一独特的规定，不妨称之为“同时履行抗辩权的分立”现象。,70,PPT学习交流,韩世远：构造与出路：中国法上的同时履行抗辩权,4、同时履行抗辩权必须经当事人行使，法院始得审理。抗辩权并无否定请求权的效力，因而在当事人未援用同时履行抗辩权时，法院不得依职权将其考虑，而应对于请求人，宣示

21、无条件胜诉的判决。,71,PPT学习交流,韩世远：构造与出路：中国法上的同时履行抗辩权,5、法院作出同时履行的判决，不必基于当事人的请求；即使被告没有请求法院作出同时履行的判决，只要他已经主张了同时履行抗辩权，法院也应当作出同时履行的判决。这种附有对待给付条件的判决，应当认为是原告全部胜诉的判决，由被告负担诉讼费用。,72,PPT学习交流,崔建远： 履行抗辩权探微,1、我国合同法将同时履行抗辩权和先履行抗辩权分立并无不当, 不宜称合同法第66条的规定存在着法律漏洞。,73,PPT学习交流,崔建远： 履行抗辩权探微,2、履行抗辩权在若干场合可以存在于非对价关系之中。同时履行抗辩权、先履行抗辩权存

22、在于“对价关系”，亦即主给付义务关系之中，已无疑问。但近年来，学说已开始主张，如果从给付义务乃至附随义务的履行与合同目的的实现具有密切关系时，从给付义务、附随义务与主给付义务关系间也可产生同时履行抗辩权，或者成立先履行抗辩权。,74,PPT学习交流,崔建远： 履行抗辩权探微,3、履行抗辩权因当事人的约定而扩张或者收缩。在实务中，当事人有时会约定，非对价关系的两项义务之间可以成立同时履行抗辩权或者先履行抗辩权，包括不真正双务合同关系场合可成立同时履行抗辩权或者先履行抗辩权，原则上应为有效。,75,PPT学习交流,崔建远： 履行抗辩权探微,4、对于同时履行抗辩权的“存在的效力”，应当区分情况而定。

23、韩世远教授区分同时履行抗辩权“本体的效力”和“其他效力”。其中，本体的效力体现为拒绝履行权，其他的效力体现在对抵销的影响，对履行迟延构成及合同解除的影响等方面。,76,PPT学习交流,崔建远： 履行抗辩权探微,崔建远教授原则上赞同同时履行抗辩权的存在排除迟延履行的成立这种“存在效果说”，但承认若干例外。,77,PPT学习交流,思考,1、履行抗辩权制度在合同理论中具有何种重要意义？ 2、我国民法学界当前关于履行抗辩权的讨论主要集中在哪几个方面？ 3、这种讨论的核心分歧是什么？,78,PPT学习交流,第七章,合同的解除,79,PPT学习交流,参考论文,崔建远：解除权问题的疑问与释答（上、下） 崔建

24、远：合同解除的疑问与释答,80,PPT学习交流,概述,关于解除权行使的效果，学说上有直接效果说、间接效果说、折中说、债务关系转换说等不同理论。 崔建远教授持直接效果说 韩世远教授持折中说,81,PPT学习交流,合同法第97条之解释,合同法第97条：“当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失”,82,PPT学习交流,合同法第97条之解释,崔建远教授认为：“对于已经履行的债务在合同解除场合的处理，依间接效果说和折衷说应当是恢复原状，不过，中国合同法第97条同时规定了恢复原状和采取其他补救措施，表现出二者的不同，表明该第97条的规定不符合间接效果说和折衷说的逻辑，换言之，以折衷说

25、或者间接效果说解释合同法第97条的规定，都不合逻辑，不合立法目的。”,83,PPT学习交流,合同法第97条之解释,韩世远教授认为，所谓“恢复原状”有广义与狭义之分：狭义的恢复原状，指有体物的返还占有或复原登记，不包括提供劳务、给付金钱或有体物消失时等类型，后者被概括为“采取其他补救措施”。韩世远教授并将分别称为“实物形态的恢复原状”与“价值形态的恢复原状”，二者合并即广义的恢复原状。因此，不能认为折中说与合同法第97条的规定相违。,84,PPT学习交流,合同法第98条与第57条之解释,第98条规定：“合同的权利义务终止，不影响合同中结算和清理条款的效力。” 第57条规定：“合同无效、被撤销或者终止的，不影响合同中独立存在的有关解决争议方法的条款的效力。”,85,PPT学习交流,合同法第98条与第57条之