民法学概论讲义正文

1、第一部分 民法总论主讲人 韩克玉第一讲 民法概念和基本原则【学习重点】本部分重点掌握民法的私法性质、各个基本原则的实质内涵和基本原则的地位和作用。【法律法规】民法通则【思考问题】 1、简述民法基本原则的特征和功能。2、简述平等原则的主要内容。3、简述公序良俗原则的主要内容。4、试述私法自治原则。5、论诚实信用原则。第一节 概 述一、民法的概念和性质民法是调整平等主体的公民之间、法人之间以及公民与法人之间的财产关系和人身关系的法律规范的总称。二、民法基本原则的概念和特征民法基本原则是体现市民社会和商品经济根本要求，贯穿民事立法、司法、守法始终，具有普遍适用效力和衡平作用的指导思想和基本准则，是民

2、法精神实质之所在。与具体规范相比，它具有以下特征：1、它是最为抽象的民法规范。（1）它是超越一切民法制度的规范，而民法具体规范则是从属于特定民法制度的规范；（2）它是针对抽象民事行为设置的一般准则，而具体民法规范则是针对具体民事行为（如合同行为、遗嘱行为）而设置的具体规则；（3）它是民法对民事主体进行民事活动的最一般的要求，其遵守与违反可能产生的民事法律后果也是抽象的，而民法具体规范遵守与违反的民事法律后果则是十分明确、具体的。2、它是内涵最为丰富且极富伸缩性的民法规范。内涵不可穷尽；随历史条件的变化而变化。3、它是贯穿民法始终并具有普通效力的民法规范。所谓具有普通效力，是指民法基本原则对任何

3、民事活动和任何民事关系都具有法律效力。它是超越一切民法制度的具有最高位阶的民法规范，其效力自然覆盖所有的民事关系与民事活动。三、 民法基本原则的功能1、立法准则的功能：（1）是民事立法的出发点和指导思想，是避免民法内部矛盾，建立民法和谐体系，实现民法整体功能的工具。（2）是评价和解释现行民法规范的准据，是克服现行民事法规的缺陷，进一步完善民事立法的工具。2、行为准则和审判准则的功能。民法基本原则的审判准则功能体现在：在审判实践中，对民法缺乏具体规定的案件，民法基本原则是法官进行创造性司法活动的准则；对有具体规定的案件，民法基本原则也是法官办案的重要指导思想。首先，法官需要以民法的基本原则为准绳

4、评价当事人的行为，判明当事人之间的是非曲直特别是其中的公平原则和诚实信用原则，常常是评判当事人是非的准据。其次，在选择案件所适用的法律时，法官也必须以民法基本原则为准则，考虑案件处理结果是否符合民法基本原则的要求。对一些较为复杂的案件，如果不考虑基本原则的要求，常常会造成违反法的最高价值公平与正义的结果。因此，对任何民事案件的审理，都需要以民法基本原则为准则，充分发挥民法基本原则的衡平作用，以实现法的最高价值公平与正义。3、克服成文法局限性和彌补成文法漏洞的功能第二节 民法基本原则一、平等原则第三条规定“当事人在民事活动中的地位平等”。有以下含义：（1）任何民事主体在民法上都具有独立的法律人格

5、。（2）享有平等的法律地位。（3）任何民事主体依法取得的民事利益受同等的法律保护。平等是指：第一，人格平等而非实际平等。在商品经济社会中，人与人之间决不可能实现真正的平等。抽象掉“人”以外的所有东西，人们在人格上也只有在人格上才是没有区别、完全平等的。第二，机会平等，而非结果平等。（经营成功的和破产倒闭的能平等吗？但经营之初的成功机会是完全一样的，是平等的。）二、私法自治原则（自愿原则）民事行为的自愿原则，同样是民法上的重要原则。三、公平原则公平既是一种道德情操，又是法律追求的最高价值目标。作为道德情操，公平要求人于利益不自取太多，而与人过少；于损害亦不自取过少，而与人太多。作为法律追求的最高

6、价值目标，要求立法和司法都必须符合公平正义的要求。民法调整平等主体间的财产关系和人身关系，直接涉及人与人之间利益的协调与平衡问题，自然应当把公平作为它的一项基本原则。理论界有人认为公平原则是诚实信用原则的组成部分，不应成为独立原则。我认为，单独提出公平原则，有以下重要意义：1、有利于民众直观地了解公平原则。民众一般只能通过文义来理解法律，不可能像法学家那样通过对诚实信用原则的解释发掘出诚实信用原则具有“公平”的意蕴。2、有利于人们理解民法中以公平为指导而制定的一些具体规定，如显失公平问题、公平责任等。3、有利于从立法上和司法上正确处理民事主体间的利益关系问题。4、有利于法官树立公平意识，提高办

7、案质量。公平原则作为平衡当事人利益关系的原则，其基本含义包括：1、要求人对利益或损害的分配在主观心理上应持公平的态度。应当机会均等，互惠互利，不能以强凌弱，欺行霸市，或者乘人之危、巧取豪夺，取得不公平的利益。2、反对暴利，要求民事活动的结果不能显失公平，否则就应以公平为尺度加以平衡。3、要求民事案件处理的结果，应当符合公平正义的要求。民法贯彻公平原则的一般手段，是在民事主体间合理的、恰当的配置权利和义务，使民事主体在实现自己的利益而享有权利的同时，也为实现对方的利益而承担相应的义务。民法是一门公平的艺术，它以平等为基础，以公平为准绳，通过权利义务的恰当配置，既把市民社会的单个成员联结成一个有机

8、的整体，同时又发挥着协调和平衡市民社会成员间物质利益和人身利益的作用。民法既鼓励人以正当行为取得权利并在权力范围内把别人化为自己利益的工具，同时又不允许人只享有权利，不承担义务，在法律规定范围拒绝充当别人利益的工具。四、诚实信用原则行使权利及履行义务，应恪守诚实信用原则。诚实信用原则，由于将道德规范与法律规范合为一体，兼有法律调节和道德调节的双重功能，使法律条文具有极大的弹性，法院因而具有较大的裁量权，能够据以排除当事人的意思自治，而直接调整当事人的权利义务关系。因此，诚实信用原则被奉为现代民法的最高原则。学者称之为“帝王条款”，君临民法直至整个法域。在民商法许多部门法的条款中都有体现，象反不

9、正当竞争法、消费者权益保护法、合伙企业法甚至婚姻法中都能看到。五、禁止权利滥用原则“权利的行使不得专以损害他人为目的”，“以不违反法律和第三人的权利为限，物的所有人得随意处分其物，并排除他人的任何干涉。”本原则本质上是一项协调个人利益与社会公共利益的法律原则。人是具有社会性的，人必须参与社会的分工与合伙，互换其利益，才能更好的生存和发展。在商品经济高度发达的现代社会尤其如此。人既要参加社会分工合作，就要承担一定的义务，就是个人权利（私权）的行使不得违反法律和社会公共利益。社会公共利益是一种既涉及个人利益又不专属于任何个人的社会整体利益，具体表现为和平、稳定的社会秩序和纯朴善良的社会风俗习惯。私

10、权是神圣的，但个人的私权是以尊重他人的私权为前提的。反之，如果人人都不考虑他人的私权，不考虑社会公共利益，自己权利的行使也必定是不会顺利的。第二讲 民事主体【学习重点】本部分重点掌握民事主体的行为能力、宣告失踪和死亡制度、监护制度。【法律法规】民法通则【思考问题】 1、自然人民事行为能力的划分。2、宣告失踪和死亡的条件。3、简述正当防卫的要件。4、监护的职责有哪些？ （案例:1、某甲有二子乙、丙。乙因故意伤害他人致死被判刑。在服刑期间，甲死亡，乙妻主张应有乙的遗产继承权，丙主张乙在服刑，应由他一人继承财产。 案例2：张某因车祸死亡。其妻子主张自己怀着的6个月的孩子也有继承权，但张的父母不同意。

11、）第一节 自然人的民事能力自然人的民事能力包括自然人的民事权利能力和民事行为能力。一、民事权利能力(一)民事权利能力的概念自然人的民事权利能力是指自然人依法享有民事权利和承担民事义务的资格。(二)民事权利能力的取得自然人民事权利能力的取得在世界上大多数国家都规定为始于出生。我国民法通则第9条也规定自然人的民事权利从出生时起开始。1、确定出生时间的法律意义。出生是民事权利能力的始期。胎儿是否出生，涉及到其是否具有民事权利主体资格这一基本事实，以及由此而产生的权利义务关系。因此，确定出生的时间就有了重要的法律意义。2出生的条件。出生是指自然人脱离母体而成为有生命的独立体的事实。所以，出生须具备出和

12、生两个要件。出是指胎儿与母体分离而成为独立体，至于出的原因(分娩或是流产等)方式(自然产或是人工产)均在所不问;生是指胎儿与母体分离后须保持生命，但时间长短在所不问。3出生时间的确定。各国关于认定胎儿出生的时间主要有几种做法:一是阵痛说，该说认为阵痛开始时，即为胎儿出生；二是混出说或称一部露出说，该说认为胎儿一部分露出母体时即为出生。三是全部露出说，该说认为胎儿全部露出母体时为出生。四是断带说，该说认为应以剪断脐带之时为胎儿出生时间。五是初声说，即以婴儿的第一声啼哭之时为胎儿出生时间。六是独立呼吸说，该说认为应以胎儿能够独立呼吸之时为出生时间。综合上述各种学说，应以既全部露出，又可独立呼吸的时

13、间为自然人出生的时间为适宜。在这两项时间不一致时，目前学界通说认为，应以在后的时间为自然人出生的时间。在我国司法实践中，公民的出生时间以户籍证明为准，没有户籍证明的，以医院出具的出生证明为准;没有医院证明的，参照其他有关证明认定。4对胎儿利益的特殊保护。如上文所述，自然人的权利能力始于出生，这是法律规定的一个原则。依这一原则，出生前的胎儿尚未成为法律上的人，自然不应享有民事权利能力。但是，如果严格贯彻这一原则，势必使得行将出生的胎儿得不到其需要得到的保护。为了保护胎儿的利益，自罗马法以来，世界许多国家都有条件地赋予了胎儿特殊的权利能力，即赋予了胎儿特殊的民事主体的地位。概括而言，现今各国关于胎

14、儿利益保护方法的立法例大致可归结为四种:一是将胎儿视为已出生而给予保护，如瑞士即作此规定。二是规定原则上胎儿没有权利能力，但在若干例外情形下视为有权利能力，如法国、德国和日本即采取这种保护方法。三是承认活着出生的胎儿有民事权利能力，如捷克斯洛伐克就作如此规定。四是不承认胎儿有民事权利能力，但在立法上给予胎儿一些特殊保护，我国基本上采用了这种方法。 依我国民法通则的规定，胎儿不具有民事权利能力，但法律为保护其将来出生后的利益设有一些特殊规定。比如，按照继承法的规定，在遗产分割时，要为胎儿保留其份额;若是死胎，为其保留的份额要按法定继承顺序来进行。就从对胎儿利益予以保护的角度讲，我国现行立法的规定

15、显然保护不力。（所以，案例中应为张某妻子怀着的孩子保留继承份额，但不是胎儿参加继承）例如，我国司法实践中已经发生于胎儿时遭受损害，其出生后不能对加害人行使损害赔偿请求权的问题。若胎儿在母体内受到伤害，而这种伤害又只有等到出生后甚至成年后才会显示出来时，若认为胎儿无权利能力，则无法主张赔偿;但若认为胎儿有权利能力，又可能与其他法律规定发生冲突。这实质上涉及到胎儿能否成为侵权行为受害人的问题。此外，关于为计划和优生而堕胎的伦理价值问题等也颇值思考。 (三)民事权利能力的终止自然人民事权利能力因死亡而终止。死亡因其方式不同可分为自然死亡和宣告死亡。对于自然死亡会引起自然人民事权利能力的终止，这已经为

16、各国理论与实践所普遍认可。l确定死亡的法律意义。死亡会引起民事权利和民事义务的变动，如婚姻结束、继承开始等。所以，确定死亡时间也有重大法律意义。 2自然死亡的一般认定。死亡是自然人生命的终止。自然死亡的认定是医学问题的法律化。对于推定自然人在何种状态下死亡的学说主要有四种:一是心跳停止说，该说认为心脏停止跳动即可认定为死亡;二是呼吸停止说，该说认为呼吸停止后即可认定为死亡;三是脑死亡说，该说认为应以脑电波是否消失来认定死亡与否;四是脉搏停止说，该说认为脉搏一停止即可认定为死亡。 在我国司法实践中，一般以心跳和呼吸都停止的时点来确定死亡的时间。自然人死亡的，应由医院或者基层主管部门向其遗属等开具

17、死亡证书，然后由遗属依户籍管理办法办理户籍注销登记。如果当事人对于死亡的时间有争执，而又难以判断死亡时间，则应由主张死亡时间对自己有利的当事人负责举证。 3自然死亡的特殊认定。在数人共同遇难的场合，如果其死亡的先后无法证明时，各国民法设有推定制度，但各国立法也规定不一。如法国依年龄、性别的不同推定其中一方先死;而德国和瑞士则推定同时死亡。我国司法实践为了保护继承人的利益和有利于继承纠纷的及时处理，对于相互有继承关系的几个人在同一意外事故中死亡，而不能确定死亡先后时间的，除无人继承的遗产外，只要有继承人，一般按这样一个原则确定死亡时间的先后:推定没有继承人的人先死亡，死亡人各自都有继承人的，如果

18、几个死亡人辈分不同，则推定长辈先死亡;如果几个死亡人辈分相同，则推定为同时死亡，彼此不发生继承关系，而由他们各自的继承人分别继承。4自然人死亡后的利益保护。二、民事行为能力（案例1：小兵14岁，欠游戏厅店主孙某2000元。小兵没钱偿还，孙就向其父母索要，小兵父亲提出小兵还是个孩子，没钱就不应让他玩，这笔钱不能还。孙则认为小兵14岁了，已经不能算小孩子了，同时其父母也有监护义务，应替他还钱。关键在于：1、小兵能否独立进行有偿玩游戏机的行为；2、这笔债务是否为合法债务。案例2：甲16周岁在发电厂上班，收入较高。甲买了摩托车后，把自行车赠给好友乙。几日后，甲因车祸死亡，甲父来厂收取遗物，以甲尚未成年

19、为由要求乙返还自行车。乙以赠与为由不还。） (一)民事行为能力的概念 自然人的民事行为能力，是指自然人通过自己的行为来引起民事法律关系发生、变更和消灭，并承担相应法律后果的能力，包括取得民事权利、履行民事义务和承担民事责任的能力。 （二）民事行为能力的划分标准世界各国或地区的立法虽然对于民事行为能力的划分标准不尽一致，但在确定自然人的民事行为能力时一般多采用两个尺度:一是以年龄为尺度。二是以理智(或精神)为尺度。(三)完全民事行为能力 完全民事行为能力是指法律赋予达到一定年龄和精神状态正常的自然人以自己的独立行为进行民事活动，从而取得民事权利、履行民事义务和承担民事责任的资格。 在我国，完全民

20、事行为能力人可以分为下面两类: l一般的完全民事行为能力人，即指18周岁以上精神状况正常的公民。我国宪法第34条规定18周岁以上的公民享有选举权和被选举权，所以，民法通则的这一规定是和我国宪法第34条相衔接的。如果民法规定享有完全民事行为能力的年龄过大，则会造成一个享有选举权和被选举权的人却无独立的民事行为能力的情况。此外，对于一个18周岁以上且精神状况正常的自然人而言，其生理、心理发育都达到相应程度，已经具备了独立从事民事活动的基础。2、 视为完全民事行为能力人，即指16周岁以上不满18周岁，但以自己的劳动收入为主要生活来源的公民。这里的视为应该这样理解:视为完全民事行为能力人。是建立在以事

21、实为前提的基础之上的一种推定，如果该事实不存在，这种推定即可推翻。也就是说，如果这类自然人失去其所从事的工作，不能以其劳动收人为主要生活来源时，就不是完全民事行为能力人了。 (四)限制民事行为能力 限制民事行为能力是指法律赋予达到一定年龄但尚未成年或虽已成年但精神有疾病，不能完全辨认自己的行为及后果的自然人从事与自己的年龄、精神状况相适应的民事活动的资格。根据我国民法通则的规定，限制民事行为能力人的其他的民事活动，应由他的法定代理人代理，或者征得他的法定代理人的同意。在我国，限制民事行为能力人也可以分为两类: 1、10周岁以上、不满18周岁的自然人。 2、不能完全辨认自己行为的精神病人。 (五

22、)无民事行为能力 无民事行为能力是指法律完全没有赋予自然人以自已的行为来取得民事权利和承担民事义务的资格。根据我国民法通则的规定，我国的无民事行为能力人也可分为以下两类: l、不满10周岁的自然人。对于不满10周岁的未成年人，经其法定代理人的同意，在不影响他人的利益又不损害自己权益的情况下所进行的民事行为，可以认定为有效。比如，这类自然人接受奖励、赠与、报酬或赔偿等，应予以保护。 2、不能辨认自己行为的精神病人。（六）民事行为能力的终止 自然人民事行为能力的终止是指自然人民事行为能力的消灭。死亡是引起自然人民事行为能力终止的原因。第二节 自然人的住所 （甲借乙5000元，后甲去外地开饭店，两年

23、未回。乙多次催要欠款，甲既不回家也不还钱。现乙想起诉，但不知该向何地法院起诉。这是民事诉讼法的内容，在这里是要说明民法规定自然人住所的意义） 一、住所的概念 我国民法通则的规定，住所应指自然人长期居住生活的地点，应具备在客观上长期居住的事实，主观上有长期居住的意思。 二、住所的意义 明确自然人的住所在民法上有重要意义。比如，住所涉及到失踪的确定、民事案件的诉讼管辖、义务履行地、继承的开始地、文书的送达地等问题。 三、住所的确定 我国民法通则第15条规定：“公民以他的户籍所在地为住所，经常居住地与住所不一致的，经常居住地视为住所。”第三节 监护 （案例1：张某丧夫，现欲带3岁儿子铁蛋改嫁李强。但

24、铁胆的爷爷奶奶执意不让把孩子带走，认为孙子是他们的根，不能给“外姓人”，双方发生争执。如果把孩子改为12岁，并且孩子因父母经商一直跟爷爷奶奶生活，本案应如何处理？ 案例2：王小25岁，精神病患者，一日跑到邻居家把门窗全打烂。邻居让其父母赔偿，其父母称孩子已长大成人，他做的事自己负责，要赔找他赔。） 一、监护的概念 监护是指对无民事行为能力人。限制民事行为能力人的人身、财产及其他合法权益进行保护的法律制度。承担监护职责的人称为监护人，被监护的无民事行为能力人或限制民事行为能力人称为被监护人。 二、设置监护制度的目的 虽然无民事行为能力人与限制民事行为能力人或者没有民事行为能力或者民事行为能力受到

25、限制，但他们仍然享有民事权利能力，可以并且需要进行民事活动。所以，一方面，由于无民事行为能力人、限制民事行为能力人缺少保护自己权利的能力，其权利易受到侵害，故而需要设置监护制度对其利益进行保护;另一方面，由于他们不可能完全承担民事责任，故而需要规定监护人为其承担民事责任，以维护社会的正常秩序，保护他人的合法权益。 三、监护的性质 对于监护的性质，历来分歧较大。一种观点认为监护人依法履行监护职责就是在行使他的权利;另一种观点认为监护是一种义务，而不可能是一种权利。本书赞成第二种观点，即认为监护权的提法不妥。 四、监护人的职责 监护关系由监护人、被监护人两个当事人组成。监护人的职责包括监护人依法承

26、担的监护义务以及因不履行义务而承担的责任。我国民法规定的监护人的职责主要可概括如下:l、保护被监护人的人身、财产及其他合法权益不受侵害。2、照顾被监护人的日常生活，关心和教育被监护。3、管理被监护人的财产。 4、代理被监护人进行民事活动。5、代理被监护人进行诉讼活动。 6、监督被监护人的行为，承担因被监护人的行为给他人造成损害的民事责任。 7、法律规定的其他职责。 五、监护的设定 (一)法定监护 法定监护，是指法律直接规定无民事行为能力人和限制民事行为能力人的监护人，不问其是否愿意，都应依法律规定履行监护职责，我国民法通则规定的法定监护包括对末成年人的法定监护和对精神病人的法定监护。 1、对未

27、成年人的法定监护。2、对精神病人的法定监护。 （二）指定监护 指定监护，是指如果对担任监护人有争议，法院或有关单位为无民事行为能力人和限制民事行为能力人指定监护人的制度。我国民法通则规定的指定监护也包括对未成年人的指定监护和对精神病人的指定监护。 六、监护关系的开始、变更和终止第四节 宣告失踪和宣告死亡 （案例1：唐伯虎新婚半年即去南方打工，开始还经常与家中联系，但自1998年1月8日至今音讯全无。债主登门要欠款，想卖伯虎的房子还债，因房主不在家没人敢买。秋香想改嫁，因伯虎生死不明也无法决断。秋香怎么办？）一、宣告失踪 (一)宣告失踪的概念和条件 宣告失踪，是指法院根据利害关系人的申请，依法宣

28、告下落不明满一定期限的自然人为失踪人，以确定其财产关系的一种制度。根据我国民法通则的规定，宣告自然人失踪需要具备下列要件: l、必须处于持续下落不明的状态。下落不明是指自然人最后确切行踪消失后没有音讯，处于生死不明的状态。对于仍可确定其是生存，只是无法正常通讯联系的，或者已经确知其死亡，则不可适用宣告失踪，即必须是从已知的消息无法判定该自然人是生是死才符合该条件。 2、下落不明必须达到一定期限。依我国民法通则的规定，下落不明的期限应该是2年。下落不明的起算时间，应从自然人音讯消失的次日起计算;战争期间下落不明的，应从战争结束之目的次日起算。 3、须由该自然人的利害关系人向法院申请。对于有权提出

29、申请的利害关系人的范围，我国司法实践中一般认为应该包括两方面:一是被申请宣告失踪人的近亲属，如配偶、父母、子女、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母，孙子女、外孙子女;二是与被申请宣告失踪大有民事权利义务关系的人，如债权人、合伙人、对该自然人有监护责任的人等。4、须经法院依法宣告。 (二)宣告失踪的法律后果 根据我国民法通则的规定及司法实践中的具体做法，自然人被宣告失踪后，直接发生失踪人的财产被代管及民事权利义务被代为履行的法律后果。1、失踪人的财产代管人的确立。 2、失踪人财产代管人的职责。(三)宣告失踪的撤销 二、宣告死亡 (一)宣告死亡的概念及条件 宣告死亡又称推定死亡，是指自然人失踪达一定期间后

30、，由利害关系人申请，法院宣告该自然人死亡，以便结束以其生前住所地为中心的民事法律关系的制度。宣告下落不明的自然人死亡，必须符合下列条件: 1、自然人须处于持续下落不明状态并达到一定期间。依我国民法通则规定，这里的一定期间可以分为普通期间和特殊期间:普通期间是指下落不明满4年，一般从下落不明次日起算;如果是在战争期间下落不明的，从整个战争结束之日起计算。特殊期间是指因意外事故而下落不明的，从意外事故发生起算满2年。 2、必须由利害关系人向法院提出申请。在我国的司法实践中，这里的“利害关系人”一般包括:配偶;父母、子女;兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孙子女、外孙子女;其他有民事权利义务关系的人。而且

31、，这里的列举是有顺序的。另外，宣告失踪不是宣告死亡的必经程序。有权受理这类案件的是下落不明人住所地的基层人民法院。 3、法院受理宣告死亡案件后，应当发出寻找下落不明人的公告。依我国民事诉讼法的规定，公告期间一般为l年。因意外事故下落不明，经有关机关证明该自然人已经不可能生存的，宣告死亡的公告期间为3个月。4、公告期间届满，法院应当根据被宣告死亡的事实是否得到确认，作出宣告死亡的判决或者驳回申请的判决。(二)宣告死亡的法律后果 被宣告死亡的自然人，在其原来的住所地、居所地等活动范围内于民事领域与自然死亡产生同样的法律后果。我国民法对自然人被宣告死亡后的婚姻、收养关系等的处理作了规定: 1、财产关

32、系，被宣告死亡的自然人的债权债务要进行清理，继承关系开始。在以被宣告死亡人的住所地或居所地为中心的区域内，一切享有以失踪人死亡为条件的财产权利的人，即可因此而取得权利，如继承人开始继承。 2、婚姻关系:被宣告死亡人与其配偶的婚姻关系，自死亡宣告之日起消灭，即其配偶可另行缔结婚姻关系。 3、子女收养关系:被宣告死亡的人在被宣告死亡后，其子女可以被他人依法收养。 （三）死亡宣告的撤销 由于自然人被宣告死亡后，在被宣告死亡人的人身及财产关系方面已经发生了重大的变化，因此，撤销死亡宣告后的问题需要妥善处理。我国民法通则的规定及司法实践中的做法大致可以概括如下: 1、财产关系方面:被撤销死亡宣告的人有权

33、请求退还财产。 2、婚姻关系方面:被宣告死亡人的配偶已经与他人结婚的，这种新的婚姻关系受法律保护。如果死亡宣告被人民法院撤销，而其配偶尚未再婚的，夫妻关系从撤销死亡宣告之日起自行恢复;如果其配偶再婚后又离婚的或再婚后配偶又死亡的，则不得认定夫妻关系自行恢复。 3、收养关系方面:被宣告死亡人在死亡宣告被撤销后，以未经本人同意而主张收养关系无效的，一般不应准许，但经收养人和被收养人同意的除外。 第三讲 民事法律关系、民事法律行为【学习重点】本部分重点掌握民法的民事法律关系的特征、民事权利的保护、民事法律行为的有效要件、民事法律行为的分类、意思表示的内容。【法律法规】民法通则【思考问题】 1、简述欺

34、诈的构成要件。2、简述胁迫的构成要件。3、简述乘人之危的构成要件。4、简述无效民事行为的种类。5、简述效力待定民事行为的特征。6、试述附条件和附期限民事行为的异同。第一节 民事法律关系的概念和特征一、概念民事法律关系是具体民事主体之间发生的、符合民法所规定的法权模型要求的，具有民事权利义务内容的民事关系。二、民事法律关系的特征1、是平等主体间的法律关系。2、是民法确认的法律关系，具有特定的范围。3、所体现的利益是民事主体的私益，包括他们的物质利益和人身利益。三、民事法律关系的要素主体、内容、客体民事法律关系的客体就是民事法律欢喜主体的权利义务所指向的事物。1、物。指有形体、占据一定空间，能为人

35、掌握、利用，具有一定价值和使用价值的物质财富，是最广泛的客体。2、财。货币、有价证券等。3、行为。提供劳务、承揽加工等。（服务、运输等，教师授课也是提供给学生的一种服务行为）4、智慧财产。知识产权、著作权等。5、人身利益。生命健康、姓名、名誉、荣誉、肖像、身份等，都是人身权关系的客体。第二节 民事权利一、概念和内容（一）概念民事权利是民事主体为实现其某种利益为一定行为，或者请求民事义务主体为一定行为或不为一定行为的可能性或者说意思自由。（二）内容1、民事权益。2、民事权能。权能是权利的作用，也是实现权利的手段。民事权利包括的权能有：1）支配权能。不受干涉的支配权利客体。2）请求权能。请求义务主

36、体为或不为一定行为以实现自己的权利。3）诉讼权能。威慑义务主体履行义务；受侵害时请求公力救济。二、民事权利的分类（一）财产权与人身权（二）绝对权与相对权（三）主权利与从权利（四）原权与救济权（五）专属权与非专属权（六）既得权与期待权（七）支配权、请求权、形成权、抗辩权三、民事权利的保护（问题1：某甲去酒店吃饭，吃完后没钱结帐，酒店经理乙强行扣押甲在酒店劳动一星期抵账，然后放行。乙的做法可以吗？为什么？问题2：某甲打掉了某乙两颗牙齿，乙不要赔偿，执意要敲掉甲同样位置的两颗牙齿。乙的要求合理吗？为什么？问题3：甲走路看到别人走失的一匹马，好心的将马拴到路边一棵树上，但没拴紧，马又跑到路边菜地里吃菜

37、，恰巧被菜地主人老太太乙看到，四周无人，喊叫马不走，老太太又不敢去捉，就折了一条树枝打了马屁股一下，马从此跑得无踪无影，马的主人丙追来后了解到上述情况，要求甲、乙赔偿马丢失的损失，甲乙不赔，乙告至法院：（1）甲没拴好，马才又跑了，甲有责任；（2）老太太乙打了马，马受惊才跑得找不着了，乙有责任赔偿。并的理由成立吗？为什么？）（一）概念民事权利的保护是指国家机关为了预防、制止侵害民事权利的行为，恢复被侵害的民事权利，依法采取的预防措施或实施的补救行为。（二）方法1、公力救济。是指国家机关根据权利人的请求，运用其掌握的国家公共权力对被侵害的民事权利实施的救济。公力救济的最重要救济形式是民事诉讼。2、

38、私力救济。是指权利主体在法律许可的范围内，依靠自身的实力，通过实施自卫行为或自助行为，来救济自己被侵害的民事权利。1）自卫行为。是指自己或他人的权利或公共利益遭受不法侵害或发生紧急危险时，所实行的防卫和避险行为。正当防卫：指对于现时不法侵害，为防卫自己或他人权利或公共利益而为的行为，虽致他人损害，但行为人不负赔偿责任。民法通则128条、刑法20条都作了规定。通则免除的是民事责任，刑法免除的是刑事责任。正当防卫必须满足以下条件：1、必须是防卫自己或他人合法权利或社会公共利益；2、必须是针对不法侵害；执行死刑、服刑改造都不能实施防卫；3、必须是正在进行的不法侵害，对想象的和已经结束的不法侵害都不能

39、实施防卫；4、必须是针对不法侵害人本人；5、不能明显超过必要限度。紧急避险：指为避免自己或他人生命、身体、自由、财产的紧迫危险，而作出的躲避危险的行为。这一行为虽然给他人造成损害，但不承担赔偿责任。其构成要件为：1、避险行为的目的合法，即保护社会公共利益或自己、他人的合法权益；2、危险已经发生，且正在发生，且已经特别紧急了；3、实施紧急避险是迫不得已的选择，即没有别的办法可以避免危险；4、不能超过必要的限度。这里刑法上也没有使用“明显”一词，说明对实施紧急避险的要求还是较严格的。2）自助行为。是指为保护自己的权利，而对他人的人身自由施以拘束或对他人财产进行扣押的行为，造成义务人财产毁损的，行为

40、人不负法律责任。成立要件：1、为保护自己的合法权利；2、时机紧迫，不及请求公力救济；3、不超过必要限度；4、须及时请求国家机关予以处置。第三节民事法律行为概述 民事法律行为是公民或者法人设立、变更、终止民事权利和民事义务的合法行为。这一定义着重强调民事法律行为是合法行为，但未明确民事法律行为的本质是意思表示，因而被学者认为有重大缺陷而受到批评。 第四节 民事法律行为的成立和生效一、民事行为的成立要件 民事行为的成立要件是民事行为成立所应具备的要素，或者说不可缺少的条件。民事行为是以意思表示为基本要素构成的，某些民事行为是在意思表示的基础上又以其他事实要素为特别要素构成的。因此，民事行为的成立要

41、件包括基本要件，即意思表示要素和特别要件，即其他事实要素。 (一)民事行为成立的基本要件：意思表示要素的具备 意思表示要素的具备是民事行为成立的基本要件，一个民事行为是否具备了意思表示要素应从以下方面判定: l行为人已经通过一定方式作出了意思表示，意思表示的行为已客观存在。 2行为人表示出来的意思是发生民事法律效果的意思，即效果意思。例如，买卖、赠与财物、遗嘱处分财产等。如果行为人表示出来的意思不具有引起民事法律后果的意义，则无从成立民事行为。例如，朋友之间约会的意思表示，不是民法上的效果意思，无从成立民事行为。 3意思表示的内容足以明确发生、变更、终止民事法律关系的内容。例如，发生买卖关系应

42、具有买卖标的物和价金的数量标准内容，立遗嘱应明确遗产种类、名称、数量及分配额，否则，不能成立买卖法律行为或遗嘱法律行为。 4双方或多方民事行为必须双方或多方当事人意思表示一致。例如，合同民事行为中一方当事人的要约意思表示内容与对方当事人承诺意思表示内容一致，合同民事行为才能成立。否则一方当事人作出要约意思表示，而对方当事人又提出了新的要约时，则合同民事行为不能成立。 (二)民事行为的特别成立要件 民事行为的特别成立要件，是指陈意思表示这一基本要件外，成立某一具体民事行为还应具备的其他特殊事实要素。主要有: l要物法律行为的成立，除当事人意恩表示外，须有标的物的交付。例如，借用合同除当事人意思表

43、示一致外，须交付借用标的物才能成立。 2要式法律行为须具备特定的表示形式或履行特定的程序。比如具备书面形式、经过登记程序等。 二、民事行为的有效要件 民事行为的有效条件依据是否每个民事法律行为有效均应具备分为基本要件(一般要件)和特殊要件。 (一)民事行为的一般有效条件 民事行为的一般有效要件是每个民事行为有效均应具备的法律条件。也就是任何一个民事行为能够发生意思表示内容所追求的民事法律后果所应具备的条件，或者说是决定任何一个民事行为成为民事法律行为的条件。 依据我国民法通则第5条的规定，民事行为的一般有效条件包括:行为人具有相应民事行为能力、意思表示真实、不违反法律或者社会公共利益。 l行为

44、人具有相应的民事行为能力。 2意思表示真实。 3不违反法律或者社会公共利益。 4标的确定和可能。 (二)民事行为的特别有效要件 民事行为的特别有效要件，是指某些民事行为的有效因其特殊性质，除具备民事行为的一般有效条件外，还须具备的条件。这些特殊民事行为及其需要具备的特别有效条件主要有以下儿种: l死因行为，以行为人死亡为特别生效要件。死因行为是指以行为人死亡为原因的民事法律行为。例如，行为人立遗嘱的民事法律行为，只有行为人死亡后才发生法律效力。 2附延缓条件的民事法律行为在所附条件成就时，发生法律效力。延缓条件是指以将来可能发生也可能不发生的某种客观情况，延缓着法律行为效力的到来。作为条件内容

45、的事实的实现就是条件成就。所附条件成就，民事法律行为始生效力，所附条件不成就，该民事法律行为不生效力。 3附始期的民事法律行为，以期限到来为特别生效要件。 4善意取得行为，以取得人对财产的善意占有为取得财产所有权的特别生效要件。 5要式民事法律行为，以具备法律规定的特定形式而生效。比如，必须经过登记而生效的不动产物权变动行为。 6实践性法律行为，以标的物的交付为特别生效要件。第五节 民事法律行为的附条件与附期限 一、附条件的民事法律行为 (一)概念 附条件的民事法律行为，是指以将来可能发生的客观事实的发生与否为条件决定其效力开始或终止的民事法律行为。 （二）条件的特点 作为民事法律行为所附的条

46、件，必须具备以下要件: 1须当时尚未实现的事实，已经实现的事实不能作为条件。 2须有发生可能的事实，根本无发生可能的事实，不能作为条件。 3须将来可能发生的事实，也可能不发生的事实，即事实是否发生当事人难以肯定，必定发生的事实不能作为条件。 4须条件合法。 5须当事人以意思表示设定而非法定。 (三)条件分类 1依条件成就决定民事法律行为效力的功能不同分为延缓(停止)条件和解除条件。 1）延缓（停止）条件。延缓（停止)条件，是指限制民事法律行为效力发生的条件。例如，甲乙约定如果甲的儿子今年考上大学，甲就将其收藏的字画卖给乙，以供儿子读书。这里甲的儿子考取大学就是一延缓条件。它起到了延缓、限制甲乙

47、之间买卖合同效力发生的作用，或者说它使得甲乙之间的字画买卖合同成立后，其效力处于暂时停止状态，待甲的儿子考取大学即条件成就时，才生效。所以延缓条件，也叫做停止条件、生效条件。 2）解除条件。解除条件，是指决定民事法律行为效力消灭的条件。民事法律行为自成立时就开始生效，但在民事法律行为中附有一定条件，当条件成立时，民事法律行为效力就消灭。例如，甲乙约定如果甲的儿子退伍复员就解除甲乙房屋租赁合同。这里所附的中的儿子退伍复员就是一解除条件，解除条件也叫终止条件、失效条件。 2依条件内容是以客观事实的发生还是不发生为成就的标准，分为积极条件和消极条件。 1）积极条件。积极条件，是指以将来事实的发生为成

48、就的条件。比如，中的儿子考取大学就是积极条件。 2）消极条件。消极条件，是指以将来事实的不发生为成就的条件。例如，甲乙约定，甲向乙交付电脑l台，乙试用l周不发生故障，买卖合同生效。 三、附期限的民事法律行为 (一)概念 附期限的民事法律行为，是指当事人选定将来确定发生的事实一定期限的届至作为决定效力发生或终止的依据的民事法律行为。期限与条件是不同的，期限是确定的耍到来的事实，而条件的成就与否则是不确定的。未来事实的发生是必然的还是或然的，是区分附期限还是附条件的界限。 (二)期限的种类 期限以其对民事法律行为效力的作用不同可分为始期和终期。 l始期，是指以其到来决定民事法律行为效力开始的期限。

49、即民事法律行为成立有效后，因所附期限的限制，民事法律行为并不生效果效力，而待期限届至时才开始生效。所以始期也叫延缓期限，它延缓民事法律行为效力的发生。 2终期，是指以其到来决定民事法律行为效力终止的期限。即民事法律行为成立、有效后就发生法律效力，而待所附期限届至时效力终止。所以，终期也叫解除期限。 (三)期限届至 期限届至，即期限到来，是期限事实的发生。对期限届至的认定应分别以下几种情况: l以日历设定期限者，以该日到来的时限为期限届至时限。 2以一定期间为期限者，以该期间的最后一日的终止时为期限届至。民法通则第l54条第4款规定:期间的最后一天的截止时间为二十四点。有业务时间的，到停止业务活

50、动的时间截止。期间的最后一天是星期日或者其他法定假日的，以休假日的次日为期间最后一天。 3以事件的发生为期限者，以该事件发生的时点为期限届至。 （四）效力 附始期民事法律行为在期限到来前，不发生效果效力，受期限届至利益的一方当事人对效果利益仅有期待权;当期限到来时，始生效果效力。附终期的民事法律行为，在期限到来前保持其效果效力，当期限届至时，效果效力终止。第六节 民事行为的效力状态 一、概念 民事行为的效力状态是指民事行为成立后能否引起行为人意思表示内容所追求的民事法律效果的不同状况，民事行为的效力状态大致有以下几种情况:有效、无效、可变更可撤销、效力未定、部分有效部分无效等。(一)民事行为的

51、有效民事行为成立具备民事法律行为有效条件的，就是民事法律行为。民事法律行为从成立时起具有法律约束力。行为人非依法律规定或者取得对方同意，不得擅自变更或者解除。民事法律行为有效，就能按照行为人意思表示的内容引起民事法律关系的设立、变更和终止。 (二)民事行为的无效 民事行为的无效是指已经成立的民事行为因不具备民事法律行为的有效条件，因而根本不能引起行为人意思表示内容要求的民事法律后果。这一类民事行为也称做确定无效民事行为。 民事行为无效的含义包括: l无效民事行为不具备民事法律行为的有效条件，例如，行为人不具备相应的民事行为能力，意思表示不真实，违反法律或者社会公共利益。 2根本不产生行为人意思

52、表示所要求的法律效果。即不能按照当事人意思表示内容发生、变更、终止民事法律关系，但可引起其他民事法律后果。 无效民事行为是确定的、绝对的、自始的无效。所谓确定无效揩无效体态是不可改变的;自始无效是指从行为一经成立就无效;绝对无效是无须任何人主张，也无须法院和仲裁机关宣告就无效。 (三)民事行为的可变更和可撤销 民事行为的可变更或可撤销，是指民事行为成立后就引起了意思表示内容所要求的民事法律效果，但未充分具备有效条件，法律允许当事人变更或撤销。这种民事行为的效力具有相对性，在当事人依法撤销以前其效力状态处于有效状态，但并非绝对有效，经当事人依法撤销后，从行为成立时不生法律效力，自始不产生行为人意

53、思表示内容的法律效果;但撤销权人知其可撤销事由后不行使撤销权而承认其效力或者于法定撤销期间不行使撤销权，该民事行为则成为绝对有效民事行为，其效力同于民事法律行为。 (四)民事行为的效力未定状态 民事行为的效力未定，是指民事行为成立后因欠缺有效条件而不能生效，但法律允许第三人补充有效条件而使其生效或听任其不予补充而使其无效的不定状态。这类民事行为的效力取决于第三人是否补充有效条件而处于待定状态。例如无权代理民事行为须被代理人追认而有效，或被代理人不予追认而无效。 (五)民事行为的部分有效部分无效 民事行为的部分有效部分无效是指民事行为内容的一部分不具备法律行为的有效条件而无效，但并不影响其余部分

54、的效力的，其余部分仍然有效的民事行为效力状态。 二、民事行为的确定无效 民事行为的确定无效是指民事行为因不具备民事法律行为的有效条件，根本不能产生当事人意思表示追求的民事法律效果。依民事法律行为应当具备的有效条件，民事行为确定无效的原因主要有以下三种情况: (一)因行为人不具有相应民事行为能力无效 我国民法通则第55条规定民事法律行为应当具备的条件之一就是行为人具有相应的民事行为能力。第58条进一步规定无民事行为能力人实施的民事行为和限制民事行为能力人依法不能独立实施的民事行为无效。1、无民事行为能力人实施的民事行为无效。 2、限制民事行为能力人实施依法不能独立实施的民事行为无效。 （二）因意

55、思表示不真实而无效 民事行为因意思表示不真实而无效是指因相对人的恶意行为致使行为人因意思形成和表示的不自由而不能产生行为人意思表示内容要求的民事法律后果。从导致意思形成及其表示不自由的原因来看主要包括:欺诈、胁迫、乘人之危、串通虚假等。1、受欺诈而为的民事行为。受欺诈而为的民事行为是指因受对方当事人欺诈而陷于错误，从而作出不真实意思表示的民事行为。认定受欺诈而为的民事行为，应从欺诈者和受欺诈者两方面来认定。从欺诈方当事人来考察有两方面条件:一是欺诈人实施了欺诈行为。二是欺诈一方主观上有欺诈的故意。从受欺诈者一方来考察也有两方面条件:一是受欺诈人因受欺诈而陷于错误，并基于错误而作出非真实意思表示。二是受欺诈一方在主观上不知道对方在欺诈自己。如果明知对方在进行欺诈而仍然为意思表示，则不构成欺诈。 2、受胁迫而为的民事行为。受胁迫而为的民事行为，是指行为人因受他人以现实的危害行为的逼迫或预告将要实施危害的威胁而陷于恐怖，从而以不真实意思表示而为的民事行为。因受害人受到胁迫而产生恐惧心理，其效果意思和表示意思都失去了自由，不是其真实意思，因而是无效