国际私法适用冲突规范的五大制度

1、国际私法中适用冲突规范的五种制度这五项制度主要包括：身份识别、反致、外国法律识别、公共秩序维护和法律规避制度。在某种程度上，这五种制度具有限制外国法律适用和扩大国内法适用的功能。反思通常通过直接和间接反思来限制外国法律的适用；通过将法律关系归属于人们可以适用自己的法律但不能适用外国法律的类别，身份识别可以排除或限制外国法律的适用。外国法律的认定通常伴随着“如果不能认定，则适用法院地法律”的规则，这也可以在一定程度上达到限制外国法律适用的目的；至于利用公共秩序来保留和宣布法律规避无效，则是一种直接限制和排除外国法律适用的手段。当然，这些系统的存在并不完全是为了这个目的，但是通过把它们串在一起作为

2、线索来更好地理解这些系统是有帮助的。(a)相反有三种反射：1.直接反应(ab)(1)指一个案件，法院本应根据其自身的冲突规范适用外国法律或外国管辖法律，但外国法律或外国管辖法律的冲突规范规定这种法律关系应适用于法院地法，因此法院使用了法院地法。(2)确立直接禁止反言的先决条件是法院地的当地法律承认外国法律或受其冲突规范指导的外国法律包括冲突规范。如果所引用的外国法律或外国管辖法律不包括冲突规范，而仅指实体法或程序法，就不会有矛盾。2.转移(abc)这意味着，对于某一案件，甲国或甲地法院应根据其所在国家或地区的冲突规范的指导，适用乙国或乙地的法律，乙国或乙地的冲突规范规定应适用丙国或丙地的法律，

3、导致甲国或甲地法院最终适用丙国或丙地的法律.这种合法的申请程序构成了转让。示例甲(男)，甲国公民，与乙国的乙(女)结婚，因工作关系移居丙国。几年后，甲在丙国去世，其前妻的子女向丙国法院提起诉讼，要求继承甲在丙国的遗产，并认为甲与乙的婚姻关系不成立，剥夺了乙的继承权。关于甲与乙之间婚姻关系的建立，乙国的法律应根据丙国的国际私法的规定适用(1999年第1卷，问题25)a.转介间接转介转移双重转介答案 c .3.间接反应(abc)也称为“大反对”，是指在国际民商事案件中，甲国或甲地的法院应根据其所在国家或地区的冲突规范适用乙国或乙地的法律，但丙国或丙地的法律应根据丙国或丙地的冲突规范适用，本案也应适

4、用甲国或甲地的法律(即法院地的法律)。塞纳拥有甲国国籍，居住在乙国，于1988年去世。塞纳的亲属要求继承他留在c国的不动产，并将其提交给c国法院。c国法院应根据其自身的冲突规范适用塞纳自己的法律，即法律a；但是，根据a国的冲突规范，应适用塞纳的住所地法，即b国法；然而，b国的冲突规则规定应适用不动产所在地的法律，即c国的法律。此时，丙方法院适用自己的法律有以下哪种选择？()(2002年第1卷21个问题)a.直接反应间接反应双重反应回答乙.示例一名居住在英国的阿根廷公民在英国去世，将不动产留在了日本，因为该不动产的继承涉及日本法院。日本冲突规范规定，死者死亡时的属人法，即阿根廷法，应继承；阿根廷

5、冲突规范规定，应继承和适用死者最后居住地的法律，即英国法律；英国冲突规则还规定，不动产的继承受不动产所在地的法律管辖，即日本法律。国际私法中的哪一种制度可以达到适用日本实体法的效果？()(2000年第1卷28个问题)a.直接反应转到间接反应完全反应答案 c .4.转弯abc，包括直接反应假设日本是法院所在地国，英国法律应根据日本法律冲突准则适用，而法国法律应根据英国法律冲突准则适用，英国法律应根据法国法律冲突准则适用。日本法院最终适用英国实体法，即“转移包括直接反应”。5.完全反对(双重反对)这是一个独特的反致英语理论。其基本含义是：美国法院的法官在处理国际民商事案件时，如果遵循英国冲突法的规

6、定，就应该适用外国法律，而英国法律也应该根据外国冲突法的规定来适用。这时，如果外国冲突法有反致的规定(即外国承认反致)，那么根据外国冲突法指定的英国法律应该包括所有法律，包括英国的实体法和冲突法。这时，英国法官假定他在外国，并像外国法官的通常做法那样审理案件：他根据外国冲突法的指定适用英国法律，接受英国法律的反应，最后决定适用外国实体法审理案件。摘要有必要掌握前四种反应。另外，我国司法实践对反致的基本态度是不接受反致。最高人民法院民通意见第178条第2款规定：“人民法院审理涉外民事案件，应当依照民法通则第八章的规定确定适用的实体法。”所有这些规定表明，当通过民法通则中的冲突规范适用外国法律时，

7、只有外国实体法适用，而外国冲突法不适用，因此不可能有矛盾。(2)识别认定，又称“定性”或“分类”，是指根据某一法律概念分析相关事实或问题，将其归入某一法律范畴，并解释相关冲突规范的范围或对象，从而确定哪些冲突规范适用于哪些事实或问题的过程。示例丈夫是泰国人，妻子是英国人的夫妇。她的丈夫在中国去世后，她的妻子请求中国法院裁定她丈夫在中国的财产属于她。在国际私法中，判断妻子对丈夫财产的权利是基于婚姻财产关系的权利还是妻子从丈夫那里继承财产的权利，有什么问题？()(2002年第1卷20个问题)a.二级鉴定回答乙.(3)外国法律的识别1.概念所谓外国法律的认定也称为“外国法律内容的确定”。在英美法系国

8、家，它也被称为“外国法律内容的证明”。它是指一国法院在审理涉外民事案件时，根据本国冲突规范指定适用外国法律，并以某种方式发现外国法律的存在和内容，以适用外国法律的行为。2.各国识别外国法律的一般方法(1)当事人提供证据；(2)审案法官应依职权查明；(三)法官根据职权认定当事人有协助义务；3.中国关于外国法律认定方式的规定民通意见第193条的规定可以通过以下方式找到：(1)由当事人提供；(二)由与中国签订司法协助协议的另一缔约国的中央机关提供的；(三)中国驻外使领馆提供的；(四)该国驻华大使馆提供的；（a.由双方提供。由该国驻中国大使馆提供c.由中国驻外使领馆提供，由中外法律专家提供答案甲，乙，

9、丙，丁4.如果我找不到，我该怎么办(1)大多数国家用法院地法律(国内法)取代适用的外国法律。(二)驳回当事人的诉讼请求或者答辩请求。(3)应适用与本应适用的外国法律相似的法律。(4)一般判例适用。关键是我们国家的实践：当不可能找到的时候，我们的法律应该适用。例当冲突规范引用的外国法律的内容不能按照法律规定的方法确定时，中国法院的通常做法是什么？()(1999年第1卷，问题11)a.驳回起诉b.适用我们的法律c.适用与应适用的外国法律相似或相似的其他国家的法律d.一般法理学的应用回答乙.5.如果外国法律适用不当，我该怎么办将外国法律视为事实问题的国家通常不被允许上诉，将外国法律视为法律问题的国家

10、通常被允许上诉，并且我国被允许上诉(无论是适用我们自己的冲突规范的错误还是外国实体法的错误)。(4)公共秩序的保留1.公共秩序的保留公共秩序保留意味着一个国家的法院本应根据其自身的冲突规范适用外国法律，但如果适用外国法律会违反法院地的公共秩序，国内法院可以以此为由限制或排除外国法律的适用。这种限制或排除外国法律适用的制度是对公共秩序的保留。所谓的公共秩序，也称为“公共政策”、“良好习惯”和“公共利益”，在不同的国家有不同的名称。它的基本含义是：它关系到一个国家和社会的基本制度。基本政策或基本法律和道德原则的重要利益。这是一个非常灵活的概念，在不同的国家和不同的历史时期有不同的含义。2.我国的规

11、定(1)民法通则第150条规定，根据本章规定适用外国法律或国际惯例不得侵犯中华人民共和国的社会和公共利益。(2)民事诉讼法第268条规定：对于外国法院要求我国承认和执行的判决，我国法院只有在发现判决不违反中华人民共和国法律的基本原则或国家主权、安全和公共利益的情况下，才会发出执行令，并下令执行。法律规避1.法律规避法律规避是指国际民商事法律关系的当事人故意设立一个连接点，以避开本应适用于他们的不利法律，从而使对他们有利的法律得以适用的行为。2.有四个要素(1)主观上，它必须是直接故意，目的是避免对其适用法律。(2)规避的对象是应当适用的强制性或禁止性规范，而不是任意性规范。(3)必须通过人为改

12、变构成冲突规范连接点的具体事实来实现。在法律规避中，当事人改变的不是什么样的连接点，而是构成连接点的具体事实，如变更国籍和住所。(4)“完成”，即当事人的回避行为已经完成。在上述四个要素中，第三个要素体现了法律规避的基本特征。3.中国关于法律规避的规定民通意见第194条规定：“如果一方规避中国的强制性或禁止性法律规范，则不具有适用外国法律的效力。”示例下列关于法律规避的陈述中哪一项是正确的？()(2002年第1卷，问题61)a.当事人有逃避法律的意图b.当事人通过改变静态连接点来规避法律c.当事人规避中国强制性法律是无效的d .国际私法中的法律规避是各方滥用冲突规范的结果答案项目a、c、d和b

13、的静态连接点应为动态连接点。古希腊哲学大师亚里士多德说过：有两种人，一种是“为了活着而吃”，另一种是“为了吃饭而活着”。一个人伟大的第一个原因是他有一颗非凡的心。这些古老的谚语鼓励人们树立自己的抱负和崇高的理想，如远大的志向和长远的风景和美好的前景。一个心理学家去了一个建筑工地，问三个砌砖工人：“你在干什么？”第一个工人懒洋洋地说，“我在砌砖。”第二个工人毫无热情地说，“我在建一堵墙。”第三个工人渴望地说：“我正在建造一座高楼！”听了答案后，心理学家认为第一个人心里只有砖头，他能一辈子砌砖头是好事；第二个人眼中只有一堵墙。如果你努力工作，你可能会成为一名技术员；第三个人在他的心里建了一座庙，因为他很乐观，有很大的抱负！井底的青蛙只能看到手掌大小的天空；摸大象腿的盲人只能认为大象看起来像柱子；只有爬上五岳的人才能感受到“其他的山在天底下都显得矮小”