第四讲 试用期条款、服务期条款和竞业限制条款.ppt

1、第四讲 试用期条款、服务期条款和竞业限制条款,一、试用期条款,（一）典型案例 小李毕业于某高校土木工程专业，2006年7月份毕业，通过校园招聘会应聘某市蓝天建筑设计院工程设计这一岗位。蓝天建筑设计院对小李的条件比较满意，便和小李签订了一份为期九个月的试用期合同。签订合同时，人事部门负责人对小李说：“如果你表现好，试用期满再和你签订正式劳动合同，否则，单位就不再录用你，工程设计这个岗位的工资为2000元/月，但试用期只能付你50的工资，即每月1000元/月。” 2007年4月，眼看小李的试用期即将到期，蓝天建筑设计院的人事部门负责人找到小李说：“单位承揽的一项重大工程项目，由于种种原因，终止了和

2、对方的合同，影响了单位的效益，现在给你提个醒，试用期结束单位就不再录用你，你自找出路吧。”小李觉得非常不公平，找单位负责人理论，但都以已足额支付试用期劳动报酬等理由推脱。 2008年1月，小李再和原单位不能达成一致的情况下，向区劳动仲裁委员会提出了仲裁申请。 【案例思考】本案中双方约定的试用期条款是否符合劳动合同法的规定？如果不符合，请具体指出不合规定之处。,一、试用期条款,（二）相关法条 第十七条劳动合同应当具备以下条款： （一）用人单位的名称、住所和法定代表人或者主要负责人； （二）劳动者的姓名、住址和居民身份证或者其他有效身份证件号码； （三）劳动合同期限； （四）工作内容和工作地点；

3、（五）工作时间和休息休假； （六）劳动报酬； （七）社会保险； （八）劳动保护、劳动条件和职业危害防护； （九）法律、法规规定应当纳入劳动合同的其他事项。 劳动合同除前款规定的必备条款外，用人单位与劳动者可以约定试用期、培训、保守秘密、补充保险和福利待遇等其他事项。,一、试用期条款,第十九条劳动合同期限三个月以上不满一年的，试用期不得超过一个月；劳动合同期限一年以上不满三年的，试用期不得超过二个月；三年以上固定期限和无固定期限的劳动合同，试用期不得超过六个月。 同一用人单位与同一劳动者只能约定一次试用期。 以完成一定工作任务为期限的劳动合同或者劳动合同期限不满三个月的，不得约定试用期。 试用期

4、包含在劳动合同期限内。劳动合同仅约定试用期的，试用期不成立，该期限为劳动合同期限。 第二十条劳动者在试用期的工资不得低于本单位相同岗位最低档工资或者劳动合同约定工资的百分之八十，并不得低于用人单位所在地的最低工资标准。 第二十一条在试用期中，除劳动者有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形外，用人单位不得解除劳动合同。用人单位在试用期解除劳动合同的，应当向劳动者说明理由。,一、试用期条款,（三）内容详解 1、试用期的概念：试用期是指用人单位和劳动者为了相互选择而约定的一段期限。 2、试用期的法律意义：在此期限内，用人单位对新招收的劳动者进行各方面考察，劳动者对用人单位承诺的劳动条件是

5、否存在进行。双方在此期限内相互磨合，并根据具体情况决定履行合同或解除合同。根据劳动合同法的规定，在试用期内，劳动者可任意解除合同，用人单位只要证明劳动者不符合录用条件也可解除合同。 3、试用期是一个约定条款，如果双方没有事先约定，用人单位就不得以没有约定试用期为由解除劳动合同。用人单位和劳动者必须就试用期条款充分协商，取得一致，试用期条款才能成立。因此，任何一方都不得凌驾于另一方之上，不得把自己的意志强加给另一方，更不得以强迫命令、胁迫等手段签订劳动合同试用期条款。,一、试用期条款,4、试用期的期限： （1）试用期视为劳动合同期限：劳动合同仅约定试用期的，试用期不成立，该期限为劳动合同期限；

6、（2）不得约定试用期：以完成一定工作任务为期限的劳动合同或者劳动合同期限不满三个月的； （3）不得超过一个月：劳动合同期限三个月以上不满一年的； （4）不得超过二个月：劳动合同期限一年以上不满三年的； （5）不得超过六个月：三年以上固定期限和无固定期限的劳动合同。 5、试用期的次数：同一用人单位与同一劳动者只能约定一次试用期。 6、试用期的工资：不得低于本单位相同岗位最低档工资或者劳动合同约定工资的百分之八十，并不得低于用人单位所在地的最低工资标准。,一、试用期条款,7、试用期内用人单位解除合同的特定义务： （1）符合法定条件，即劳动者经试用不符合劳动合同约定或者违纪、违法等情形：劳动者在试用

7、期间被证明不符合录用条件的；劳动者严重违反用人单位的规章制度的；劳动者严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的； 劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的；因劳动者欺诈、胁迫的手段或乘人之危致使劳动合同无效的；劳动者被依法追究刑事责任的；劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的。但在后两种情形下，用人单位解除劳动合同，需提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资。 （2）说明理由：用人单位

8、在试用期解除劳动合同的，应当向劳动者说明理由。,一、试用期条款,（四）就业启示 1、在试用期内，劳动者可任意解除合同，但在用人单位具备第三十八条第一款规定的情形下，应当提前三日通知用人单位，即：用人单位未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；用人单位未及时足额支付劳动报酬的；用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的；用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；因用人单位欺诈、胁迫的手段或乘人之危致使劳动合同无效的；法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。 2、合同是双方当事人意思表示一致的结果，是在互利互惠基础上充分表达各自意见，并就合同条款取得一致后达成的协议。

9、用人单位和劳动者必须就试用期条款充分协商，取得一致，试用期条款才能成立。 3、试用期内用人单位解除合同的特定义务，正是劳动者的法定权利，劳动者有权要求用人单位在试用期内解除劳动合同时说明理由。,二、服务期,（一）典型案例 服务期未满跳槽 违约金理应支付 【案情回顾】公司出资培训员工刘某，并约定其为公司服务四年。刘某毕业后十个月远走高飞。 原告纺织公司向法院起诉称，2005年6月13日，原告的母公司与被告刘某及某职业技术学院签订了一份三方协议书，约定由原告为刘某提供在该职业技术学院的学费，每年为4100元，两年共8200元。同时约定，刘某毕业之日起，为纺织公司服务四年，如因各种原因擅自离校或离公

10、司，刘某必须交纳违约金，违约金为学费、交通费及实习补贴总和的两倍。刘某毕业后，于2007年7月1日到纺织公司上班，并于10月12日与纺织公司签订了为期四年的劳动合同。2008年4月27日，刘某以回家另找工作为由向纺织公司出具一份辞职报告后即离开了工作岗位。纺织公司要求刘某按协议支付违约金16400元。,二、服务期,法院审理认为，原告纺织公司的母公司与被告刘某签订的教育培训合同合法有效，双方均应按协议履行义务。被告在原告公司仅工作十个月即辞职，显然违反了双方的合同约定，按照合同应当向原告支付违约金。但根据劳动合同法的规定，用人单位与劳动者签订培训合同所约定的违约金不能超过其提供的培训费用，且违约

11、时劳动者的违约金不得超过服务期尚未履行部分应分摊的费用，因此对于原告要求被告支付违约金数额中超过法定的部分，法院不予支持。据此，法院依法判决刘某向公司支付6491.67元违约金。,二、服务期,【判决依据】劳动合同法第二十二条用人单位为劳动者提供专项培训费用，对其进行专业技术培训的，可以与该劳动者订立协议，约定服务期。 劳动者违反服务期约定的，应当按照约定向用人单位支付违约金。违约金的数额不得超过用人单位提供的培训费用。用人单位要求劳动者支付的违约金不得超过服务期尚未履行部分所应分摊的培训费用。 用人单位与劳动者约定服务期的，不影响按照正常的工资调整机制提高劳动者在服务期期间的劳动报酬。 劳动合

12、同法第二十五条除本法第二十二条和第二十三条规定的情形外，用人单位不得与劳动者约定由劳动者承担违约金。,二、服务期,（二）相关法条 第十七条劳动合同应当具备以下条款： （一）用人单位的名称、住所和法定代表人或者主要负责人； （二）劳动者的姓名、住址和居民身份证或者其他有效身份证件号码； （三）劳动合同期限； （四）工作内容和工作地点； （五）工作时间和休息休假； （六）劳动报酬； （七）社会保险； （八）劳动保护、劳动条件和职业危害防护； （九）法律、法规规定应当纳入劳动合同的其他事项。 劳动合同除前款规定的必备条款外，用人单位与劳动者可以约定试用期、培训、保守秘密、补充保险和福利待遇等其他事项

13、。,二、服务期,第二十二条用人单位为劳动者提供专项培训费用，对其进行专业技术培训的，可以与该劳动者订立协议，约定服务期。 劳动者违反服务期约定的，应当按照约定向用人单位支付违约金。违约金的数额不得超过用人单位提供的培训费用。用人单位要求劳动者支付的违约金不得超过服务期尚未履行部分所应分摊的培训费用。 用人单位与劳动者约定服务期的，不影响按照正常的工资调整机制提高劳动者在服务期期间的劳动报酬。 第二十五条除本法第二十二条和第二十三条规定的情形外，用人单位不得与劳动者约定由劳动者承担违约金。,二、服务期,（三）内容详解 1、服务期的概念：指用人单位和劳动者约定，用人单位给予劳动者专业技术培训等个人

14、职业发展方面的特殊待遇，劳动者为用人单位工作一段时间的期限。 2、服务期的法律意义：依据本法三十七条的规定，劳动者享有预告解除劳动合同的权利，即劳动者依法享有的，只需提前书面通知用人单位，无需用人单位同意而单方决定解除劳动合同的权利，也即劳动者有“随意跳槽”的权利。但是，对于用人单位提供专项培训费用，对个别劳动者进行专业技能培训后，如果这些劳动者任意行使预告解除权，势必会损害这些用人单位的预期利益，使得用人单位和劳动者双方的权利义务不能对等，有悖法律的公平公正原则。因此，引入服务期这一制度，正是为了平衡用人单位和劳动者之间的利益。 3、服务期是一个可以约定的条款，而不是法定的必备条款。,二、服

15、务期,4、服务期条款的适用条件：用人单位为劳动者提供专项培训费用，对其进行专业技术培训的，可以与该劳动者订立协议，约定服务期。 5、劳动者违反约定服务期的责任：应当按照约定向用人单位支付违约金。此处违约金的数额受到限制，即不得超过用人单位提供的培训费用，且不得超过服务期尚未履行部分所应分摊的培训费用。,二、服务期,举一例说明：A公司和劳动者B在劳动合同中约定，A公司送B到某国学习某种专业技术，为期一年，培训费用5万元人民币。同时约定，B学成归来之日起，为A公司服务四年，如因各种原因擅自离开公司，B必须交纳违约金，违约金为培训费用的两倍。后B在为A公司服务满两年后，受C公司高薪诱惑，提出辞职。A

16、公司与B在违约金的支付数额上不能达成一致。 显然，依据本法规定，违约金的数额不得超过用人单位提供的培训费用，即B最多需向A公司支付不超过培训费用5万元的违约金，同时，由于B已经为A公司服务2年，也即剩余服务期限为两年，因此，B最多向A公司支付的违约金数额为2.5万元。,二、服务期,6、服务期用人单位的特定义务：即用人单位必须按照正常的工资调整机制提高劳动者在服务期期间的劳动报酬。,二、服务期,（四）就业启示 1、有约必守，劳动者应当诚实守信，自觉遵守就业前和用人单位约定的服务期条款。 2、服务期条款是本法规定可以约定违约金的仅有的两种情形之一。同时，法律对于违约金的数额有明确的上限规定，在劳动

17、者违反约定承担支付违约金责任时，可以运用该上限规定来保护自己的合法权益。 3、服务期与择业自由存在冲突，劳动者应当警惕用人单位滥用服务期条款来束缚劳动者或侵犯劳动者的合法权益，同时，劳动者有要求用人单位保持自己工资不断增长的权利。 4、 竞业限制条款是本法规定可以约定违约金的仅有的两种情形之一。,三、竞业限制,（一）典型案例 单位未支付补偿金 劳动者不承担竞业限制义务 【案情回顾】2001年7月30日，简先生到某开发公司工作，后双方经几次续签合同，将劳动合同期限延续至2006年7月31日。简先生与开发限公司两次签订保密协议约定，双方劳动合同结束后连续三年之内，简先生不得到与开发公司生产同类产品

18、或经营同类业务且有竞争关系的其他用人单位任职，也不得自己生产与开发公司有竞争关系的同类产品或经营同类业务。2005年10月9日，简先生提出辞职申请，后离开开发公司。 2007年，开发公司以简先生到与其有同业竞争关系的公司工作为由申请劳动争议仲裁，要求简先生返还自2001年7月30日至2005年11月的9.5万余元保密工资。2007年8月，仲裁委裁决简先生返还开发公司2002年8月至2005年11月期间的9万余元保密工资。,三、竞业限制,简先生不服仲裁裁决，起诉到一审法院，请求法院撤销该仲裁裁决。 一审法院经审理,判决撤销仲裁裁决。开发公司不服，上诉到二中院。 二中院审理中，开发有限公司提交简先

19、生工资明细表显示，自2002年5月始简先生月工资总额分为岗位工资、“保密工资”、绩效工资，开发公司支付简先生“保密工资”前后的工资总额未增加。对此，开发公司解释为公司减少了简先生的工资，但除劳动合同外未提交其他证据证明其向简先生释明并经简先生同意降低简先生的工资数额。简先生对此不予认可，并称开发公司未曾与其协商降低工资，开发公司所称的“保密工资”并非竞业限制的补偿。,三、竞业限制,二中院经审理认为，根据相关规定，用人单位可以与劳动者协商约定竞业限制条款，约定劳动者在离开单位后一定期限内不得在生产同类产品或经营同类业务且有竞争关系或者其他利害关系的其他单位内任职，或者自己生产、经营与原单位有竞争

20、关系的同类产品或业务。凡有这种约定的，用人单位应当向劳动者支付一定数额的补偿费。开发公司与简先生约定了竞业限制条款，其应当向简先生支付补偿费。开发公司主张其以“保密工资”的形式向简先生支付了补偿费，但其提交的工资明细表显示支付“保密工资”之后的“工资总额”并无增加，开发公司称简先生“工资总额”未增加系因降低了简先生的工资，简先生不予认可，现有证据亦不能证明开发公司已向简先生释明并经简先生同意降低简先生工资，故对开发公司上述陈述不能采信；且通常情况下，工资总额应是用人单位支付劳动者的全部劳动报酬，不应包括竞业限制的补偿金，故开发公司所谓的“保密工资”并非简先生履行竞业限制条款的补偿费。开发公司主

21、张简先生返还“保密工资”缺乏依据，不予支持。据此，二中院判决驳回上诉，维持原判。,三、竞业限制,（二）相关法条 第二十三条用人单位与劳动者可以在劳动合同中约定保守用人单位的商业秘密和与知识产权相关的保密事项。 对负有保密义务的劳动者，用人单位可以在劳动合同或者保密协议中与劳动者约定竞业限制条款，并约定在解除或者终止劳动合同后，在竞业限制期限内按月给予劳动者经济补偿。劳动者违反竞业限制约定的，应当按照约定向用人单位支付违约金。 第二十四条 竞业限制的人员限于用人单位的高级管理人员、高级技术人员和其他负有保密义务的人员。竞业限制的范围、地域、期限由用人单位与劳动者约定，竞业限制的约定不得违反法律、

22、法规的规定。 在解除或者终止劳动合同后，前款规定的人员到与本单位生产或者经营同类产品、从事同类业务的有竞争关系的其他用人单位，或者自己开业生产或者经营同类产品、从事同类业务的竞业限制期限，不得超过二年。 第二十五条除本法第二十二条和第二十三条规定的情形外，用人单位不得与劳动者约定由劳动者承担违约金。,三、竞业限制,（三）内容详解 1、竞业限制的概念：竞业限制是指用人单位在劳动合同或者保密协议中，与掌握本单位商业秘密和与知识产权相关的保密事项的劳动者约定，在劳动合同解除或者终止后的一定期限内，不得到与本单位生产或者经营同类产品、从事同类业务的有竞争关系的其他用人单位任职，也不得自己开业生产或者经

23、营同类产品、从事同类业务。,三、竞业限制,2、竞业限制的意义：之前，竞业限制主要规定在商法领域，如合伙企业法规定，在合伙企业存续期间，合伙人不得自营或者与他人合作经营与本合伙企业相竞争的业务。不得未经全体合伙人同意，合伙协议也没有约定，而与本合伙企业进行交易。对合伙人行为的上述限制，是为了维护全体合伙人共同的利益。此处即是合伙人的竞业禁止义务。公司法规定，公司的董事和高级管理人员，不得未经股东会或者股东大会同意，利用职务之便利为自己或者他人谋取属于公司的商业机会，自营或者为他人经营与所任职公司同类的业务。这些规定，目的都是为防止董事、经理等利用其特殊地位损害公司利益。 而劳动合同法规定的竞业限制条款，是保护商业秘密的重要手段，主要是避免职工在辞职后，在与原单位有竞争关系的其他用人单位工作时，“身不由己”泄露原单位的商业秘密，造成经济损失。,三、竞业限制,3、竞业限制条款是可以约定的条款，而不是法定的必备条款。 4、竞业限制的适用对象：限于用人单位的高级管理人员、高级技术人员和