法理学 PPT课件.ppt

1、二、法的概念,法的内容 内容的确定性 制定的权威性 法的实效,区别标准：法和道德的关系 截然分开 法实证主义（1）以权威性制定为首要要素：分析主义法学（2）以法的实效为首要要素：社会学法学。 有联系（内容正确） 非实证主义（1）以内容的正确性为法的概念的唯一定义要素：传统自然法学。 （2）以内容的正确性、法的实效、权威性制定同时作为法的概念定义的要素：超越自然法和法实证主义的第三条道路或者综合法学,【例题不定项】以下说法错误的有（）。A.法实证主义者认为法和道德是分离的，法律应当是怎样的和法律实际是怎样的，二者之间没有必然联系B.传统自然法学认为制定法不是法律C.非实证主义认为法和道德之间的联

2、系是法的定义的一个必要要素D.近现代立法者均持“恶法亦法”的分析实证主义法学派立场,三、法的价值,（一）法的价值的种类 1、基本价值 秩序：其他价值的基础，接受自由、正义的规制。法律为统治秩序服务。 自由（法律下的自由）：自由是人的本性，评价法律进步与否的标准。 正义：法的基本标准，法的评价体系，极大地推动着法律的进化。 2、非基本价值 利益、效率等,（二）法的价值冲突1.价值位价原则（在先价值就优于在后价值：自由正义秩序）2.个案平衡原则（综合考虑双方主体特定情形，兼顾各方利益，以实现公平正义）3.比例原则（为保护某种较为优越的法价值须侵及另一种利益时，不得逾越目的所必要的程度）,【例题不定

3、项】下列说法中正确的有（）。A.虽然秩序价值的位阶低于自由和正义，但是秩序是法的其他价值的基础，自由、平等等法价值必须要以秩序为基础B.个案平衡原则往往只是在特定的案件中适用C.在特定情况下，为了保护债权人的利益，可以考虑不承认公司的法人地位，这里适用了比例原则来解决价值冲突D.虽然秩序是其他法价值的基础，必须受到自由和正义的制约，但法律所确定的秩序归根结底是为统治阶级服务的,【例题不定项】下列哪些选项的表述体现了法律价值冲突解决原则中的个案平衡原则？（）A.与利益和效率相比，自由是优先的价值B.在某一民事案件中，法官在考虑各方当事人利益的基础上，找到了最佳的解决方案C.为了维护公共秩序，必要

4、时可以实行交通管制，但应尽可能实现“最小损害”或“最小限制”D.某地发生骚乱，为了公共安全的需要，国家采取了暂停互联网的措施,（三）价值判断和事实判断,事实判断：对法的本来面目的认识，止步于认识阶段。 价值判断：对法应当是什么样的追求，关注法的功能，超越认识阶段。,区别 判断取向不同：主体与客体。 判断纬度不同：强烈的个人印记与价值中立。 判断方法不同：规范性的方法与描述性的方法。 判断真伪不同：主客体间价值关系契合程度、与客体的真实情况是否符合。,【例题不定项】贾律师在一起未成年人盗窃案件辩护意见中写到：“首先，被告人刘某只是为了满足其上网玩耍的欲望，实施了秘密窃取少量财物的行为，主观恶性不

5、大；其次，本省盗窃罪的追诉限额为800元，而被告所窃财产评估价值仅为1,050元，社会危害性较小；再次，被告人刘某仅从这次盗窃中分得200元，收益较少。故被告人刘某的犯罪情节轻微，社会危害性不大，主观恶性小，依法应当减轻或免除处罚。”关于该意见，下列哪些选项是不正确的？（）A.辩护意见既运用了价值判断，也运用了事实判断 B.“被告人刘某的犯罪情节轻微，社会危害性不大，主观恶性小，依法应当减轻或免除处罚”，属于事实判断 C.“本省盗窃罪的追诉限额为800元，而被告人所窃取财产评估价值仅为1,050元”，属于价值判断D.法律人在处理法律问题时没有自己的价值立场,四、法的作用,1.概念 （1）法对个

6、人的以及社会发生的影响的体现 （2）法的作用体现在法与社会的交互影响中 法的作用本质上是社会自身力量的体现,2.局限性,（1）法律是以社会为基础的，法律不可能超出社会发展需要“创造”或改变社会； （2）法律是社会规范之一，必然受到其他社会规范以及社会条件和环境的制约； （3）法律规制和调整社会关系的范围和深度是有限的； （4）法律自身条件的制约，如法的滞后性。,3.规范作用与社会作用的区别：（1）作用对象不同（人的行为、社会关系）（2）手段（规范作用）与目的（社会作用）的不同,4、规范作用,法的规范作用可以被概括为指引、评价、预测、教育、强制作用。 （1）指引作用 法的指引作用是指法所具有的能

7、够为人们的行为提供一个既定的模式，从而引导人们在法所允许的范围内从事社会活动的作用。 （2）评价作用 法的评价作用是指法作为一种行为规则，具有判断和衡量人们行为合法或不合法的作用。,（3）预测作用 法的预测作用是指人们根据法的规定，可以预先知晓、估量怎样行为以及行为的后果，进而根据这种预知对自己的行为作出合理的安排和计划。 （4）教育作用 法的教育作用是指法所具有的、能通过自身的存在及运作实施，产生广泛的社会影响，从而督促、引导、教育人们弃恶从善、正当行为的作用。 （5）强制作用 法的强制作用是指法运用国家强制力保障自身得以实现的作用。,5、社会作用,法在维护阶级统治方面的作用 （1）法确认国

8、家制度，为国家政权的存在、国家机构的运行提供法律依据 （2）法确认和维护国家政权赖以存在的经济基础 （3）确认和调整统治阶级内部关系和与同盟者之间的关系,法在执行社会公共事务方面的作用 第一，维护人类社会基本生活需要。 第二，维护生产和交易秩序。 第三，促进公共设施建设，组织社会化大生产。 第四，确认和执行技术规范。 第五，促进教育、科学和文化事业的发展。,【例题不定项】以下哪些说法是错误的？（）A.法的规范作用是法律所必备的，任何社会的法律都具有B.张三预测李四非法传销至少要判有期徒刑5年，体现了法的预测作用C.法的评价作用是一元的，本质上表现为国家权力的行使D.张三学了刑法后打消了放火的念

9、头，这体现了法的指引作用中的个别性指引,【例题不定项】2011年7月5日，某公司高经理与员工在饭店喝酒聚餐后表示：别开车了，“酒驾”已入刑，咱把车推回去。随后，高经理在车内掌控方向盘，其他人推车缓行。记者从交警部门了解到，如机动车未发动，只操纵方向盘，由人力或其他车辆牵引，不属于酒后驾车。但交警部门指出，路上推车既会造成后方车辆行驶障碍，也会构成对推车人的安全威胁，建议酒后将车置于安全地点，或找人代驾。鉴于我国对“酒后代驾”缺乏明确规定，高经理起草了一份酒后代驾服务规则，包括总则、代驾人、被代驾人、权利与义务、代为驾驶服务合同、法律责任等共六章二十一条邮寄给国家立法机关。关于高经理和公司员工拒

10、绝“酒驾”所体现的法的作用，下列说法正确的是（）。 A.法的指引作用B.法的评价作用C.法的预测作用D.法的强制作用,五、法的效力,1、法的效力概述 法的效力，是指法律对于法律主体的约束力或者拘束力。任何现行有效的法律都必然具有法律效力，法律效力意味着法律主体应当遵守、执行或者适用法律，而不得违反。,一般来说，当我们谈到法的效力问题时，这个概念包含了如下几层含义： 其一、法的效力专指现行法的效力。 其二、法的效力应当包含两个方面：一个方面涉及法律的效力等级，另一个方面则是指法律的约束力问题。 其三、法的效力涉及的最主要问题是法的效力范围问题。,2、分类 规范性法律文件的效力：普遍约束力（不特定

11、、反复适用） 非规范性法律文件的效力：适用法律的结果，不具有普遍约束力。,3、效力范围,（1）对人 属人、属地、保护、 我国：属地为主，兼采属人与保护。 （2）对事 （3）空间 主权范围，驻外使馆、在外船舶及飞机。,（4）时间 生效：（1）公布之日；（2）该法律规定；（3）法律公布后符合一定条件生效（4）自法律试行之日起生效。 失效：（1）明示（2）默示 （3）法律本身规定的有效期届满 （4）由有关机关颁发专门文件宣布废止某个法律。,溯及力 从历史看，世界各国关于法的溯及力问题有过如下几种规定： （1）从旧原则 （2）从新原则 （3）从新兼从轻原则 （4）从旧兼从轻原则,我国的溯及力： （1）

12、刑事：从旧兼从轻； （2）某些民事法律有溯及力。 对人和对事的效力优于空间和时间的效力范围,【例题不定项】以下说法哪些是正确的？（）A.法治社会要求法律具有可预测性和确定性，而法不溯及既往原则符合这一要求B.判决书由于是法律适用的结果，所以不具有约束力C.在法的效力的默示失效中，后法优于前法D.法的效力可以分为对人、对事、空间、时间效力，对人和对事的效力优于空间和时间的效力范围,【例题多选题】中华人民共和国刑法第8条规定：“外国人在中华人民共和国领域外对中华人民共和国国家或者公民犯罪，而按本法规定的最低刑为三年以上有期徒刑的，可以适用本法，但是按照犯罪地的法律不受处罚的除外。”关于该条文，下列

13、哪些判断是正确的？（）A.规定的是法的溯及力B.规定的是法对人的效力C.体现的是保护主义原则D.体现的是属人主义原则,六、法的微观结构,法的要素 法律规则 假定条件、行为模式、法律后果 法律原则 法律概念,（一）法律规则 1、定义：采取一定的结构形式具体规定人们的法律权利、法律义务以及相应的法律后果的行为规范。 2、逻辑结构 假定条件：法律规则中有关适用该规则的条件和情况的部分：（1）适用条件：时间、地点、人物；（2）行为主体的行为条件。,行为模式：法律规则中规定人们如何具体行为之方式的部分。 法律后果：法律规则中规定人们在作出符合或不符合行为模式的要求时应承担相应的结果部分。 刑法246条：

14、以暴力或其他方法公然侮辱他人或捏造事实诽谤他人，情节严重的，处三年以下有期徒刑、拘役、管制或剥夺政治权利。,3、分类,4、规则和条文 法律条文分为规范性条文和非规范性条文。规则和条文是内容与形式的关系，但并非一一对应。不是所有的法律规范都必须由法律条文来表现，比如判例法、习惯法。不是所有的条文都表达法律规范。,5、规则与语言,（1）离开了语言，法律就无以表达； （2）法律规则通过特定语句（规范语句+陈述句）表达，表达法律规则的特定语句往往是一种规范语句，可分为命令句（必须，不得）和允许句（可以）； （3）但是法律人适用法律解决具体案件时适用的不是语句和字词本身，而是语句所表达的意义。,6、法律

15、规则的地位及作用 （1）从内容上讲，法律规则是关于权利和义务的集中表述。 （2）从形式上讲，法律规则具有明确性，它给了当事人、执法者、司法者以确定的指导，使之可以信心十足地进行法律实施与操作。 （3）从结构上讲，法律规则内部具有严格的逻辑结构。,(二) 、法律原则,在法学中，法律原则是指可以为法律规则提供某种基础或本源的综合性的、指导性的原理和准则。 1、概念： 法律原则是法律的基础性真理、原理，或是为其他法律要素提供基础或本源的综合性原理或出发点。,（1）从规范的内容和文字的表述来看，法律规则是非常明确具体的，并且有着较为严格的内部逻辑结构。 （2）规则在适用时往往是竞争性的，而原则的适用则可以兼容和共存，常常表现为一种“既此又彼”的模式。,（3）法律规则的适用范围较为狭窄。相比之下，法律原则的适用范围则相对要广泛得多。 （4）从法律内容的性质和稳定性方面来看，法律规则更主要是规范性的，而法律原则更主要是价值性或道德性的。 合同法第三条规定：订立劳动合同，应当遵循合法、公平、平等自愿、协商一致、诚实信用的原则。,2、分类,产生基础：公理性原则与政策性原则。 对人的行为及其条件之覆盖面