1章 民事诉讼与民事诉讼法.ppt

1、1,民事诉讼法,南开大学法学院 刘萍 2010年3月,2,民事诉讼法学是一门什么样的学科？,民事诉讼法学是对民事诉讼立法与民事诉讼实践进行理论概括的科学。 学科地位如何？ 1、理论上讲，是一门独立的部门法学 2、实际上，学科地位不被重视 程序工具论的影响 作用不同 诉讼法理论本身比较抽象，技术层次问题多 研究队伍自身的问题,3,江伟（第二版）（第三版）人大,4,张卫平（法律）陈桂明（政法）,5,厦门大学齐树洁,6,民事诉讼法与民事实体法的关系？,一、问题的提出 1、程序工具论 “程序法惟一的正当目的，则是最大限度地实现实体法”边沁 审判程序和法二者的联系如此密切，就像植物的外形和植物的联系，动

2、物的外形和动物的血肉的联系一样。审判程序和法律应该具有同样的精神，因为审判程序只是法律的生命形式，因而也是法律内部生命的表现。 马克思,7,2、实体法性质的裁判规范说 “私法与其说是私人生活的规范，倒不如说是为解决纠纷所制定的规范，是为裁判而制定的规范。”日兼子一,8,二、中国的状况（两个阶段）,第一个阶段，将实体法与诉讼法的关系定位为主从关系。 第二个阶段，将实体法与程序法的关系视为同等重要的关系 。 季卫东程序比较论，载于中国社会科学1993,9,三、界说,1、从法律发展的历史看，民事诉讼法先于实体法而发生，并形成、创制实体法。 2、从法律规范的功能来分析，诉讼法和实体法在民事诉讼中相互交

3、错，共同作用。 3、实体权利的实现离不开诉讼法,10,诉讼法与实体法并非泾渭分明， 一方面，民事实体法中常常包含程序性规范； 另一方面，诉讼法中也有体现民事主体实体权利义务的条款。,11,习题：民事诉讼法与民法的关系是（ ）。,A从法与主法的关系 B形式与内容的关系 C程序法与实体法的关系 D手段与目的的关系 Key: C,12,第一章 民事纠纷与民事诉讼法,第一节 民事纠纷与民事诉讼 第二节 民事诉讼法概述 第三节民事诉讼法学,13,第一节 民事纠纷与民事诉讼,一、民事纠纷 民事纠纷是指平等主体之间发生的，以民事权利义务为内容的社会纠纷。 民事纠纷具有以下特点： 1、民事纠纷主体之间法律地位

4、平等。 2、民事纠纷的内容是对民事权利义务的争议。 3、民事纠纷的可处分性。即纠纷主体有处分民事纠纷的权利。,14,婚姻法第条 夫妻应当互相忠实，互相尊重；家庭成员间应当敬老爱幼，互相帮助，维护平等、和睦、文明的婚姻家庭关系。 婚姻法解释一第条 当事人仅以婚姻法第四条为依据提起诉讼的，人民法院不予受理；已经受理的，裁定驳回起诉。back,15,二、民事纠纷的处理机制,合同法第条 当事人可以通过和解或者调解解决合同争议。当事人不愿和解、调解或者和解、调解不成的，可以根据仲裁协议向仲裁机构申请仲裁。当事人没有订立仲裁协议或者仲裁协议无效的，可以向人民法院起诉。 物权法第条 物权受到侵害的，权利人可

5、以通过和解、调解、仲裁、诉讼等途径解决。,16,劳动争议调解仲裁法 【发布日期】2007-12-29【生效日期】2008-05-01,第四条 发生劳动争议，劳动者可以与用人单位协商，也可以请工会或者第三方共同与用人单位协商，达成和解协议。 第五条 发生劳动争议，当事人不愿协商、协商不成或者达成和解协议后不履行的，可以向调解组织申请调解；不愿调解、调解不成或者达成调解协议后不履行的，可以向劳动争议仲裁委员会申请仲裁；对仲裁裁决不服的，除本法另有规定的外，可以向人民法院提起诉讼。,17,（一）自力救济 包括自决与和解。 自决是指纠纷主体一方凭借自己的力量使对方服从，如同态复仇、血亲复仇； 和解是指

6、双方相互妥协和让步。 （二）社会救济 调解和仲裁 （三）公力救济 民事诉讼、行政裁决 ADR (Alternative Dispute Resolution) ,18,美唐布莱克：社会学视野中的司法郭星华等译，法律出版社，2002，第5页。,当公民可以采取法律行动时，在绝大多数案件中，他们甚至不会通知警察或律师，而如果他们这样做了，警察或律师采取正式行动的可能性也很小。例如，对于涉及1000美元以上的民事案件，在法律上能够上法庭审理的此类案件中，只有十分之一的案件列为正式的指控。如果律师提出了指控，此类案件中超过90的当事人双方同意庭外和解。因此，在所有涉及1000美元以上的民事案件中，其中包

7、括那些未与律师联系和未提出正式指控者，只有不到百分之一的案件会经过法庭的审理。,19,美伦斯特洛姆 编美国法律词典，贺卫方等译，中国政法大学出版社，1998，第28页。,自从1970年代提起诉讼的案件数量急剧增多，而对争议的审判的实际数量并没有成比例地相应增多。这些资料清楚地显示，案件越来越有可能不经过全部诉讼过程而获得解决。,20,（一）人民调解,民事诉讼法第16条第1款规定：“人民调解委员会依照法律规定，根据自愿原则进行调解。当事人对调解达成的协议应当履行；不愿调解、调解不成或反悔的，可以向人民法院起诉。”第3款规定：“人民调解委员会调解民间纠纷，如有违背法律的，人民法院应当予以纠正。”

8、国务院颁布的人民调解委员会组织条例 司法部2002年发布的人民调解工作若干规定 最高人民法院2002年发布的关于审理涉及人民调解协议的民事案件的若干规定,21,（二）行政调解治安管理处罚法,第九条对于因民间纠纷引起的打架斗殴或者损毁他人财物等 违反治安管理行为，情节较轻的，公安机关可以调解处理。经公安机关调解，当事人达成协议的，不予处罚。经调解未达成协议或者达成协议后不履行的，公安机关应当依照本法的规定对违反治安管理行为人给予处罚，并告知当事人可以就民事争议依法向人民法院提起民事诉讼。,22,道路交通安全法,第七十四条 对交通事故损害赔偿的争议，当事人可以请求公安机关交通管理部门调解，也可以直

9、接向人民法院提起民事诉讼。经公安机关交通管理部门调解，当事人未达成协议或者调解书生效后不履行的，当事人可以向人民法院提起民事诉讼。,23,专利法,第五十七条未经专利权人许可，实施其专利，即侵犯其专利权，引起纠纷的，由当事人协商解决；不愿协商或者协商不成的，专利权人或者利害关系人可以向人民法院起诉，也可以请求管理专利工作的部门处理。进行处理的管理专利工作的部门应当事人的请求，可以就侵犯专利权的赔偿数额进行调解；调解不成的，当事人可以依照中华人民共和国民事诉讼法向人民法院起诉。,24,商标法,第五十三条有本法第五十二条所列侵犯注册商标专用权行为之一，引起纠纷的，由当事人协商解决；不愿协商或者协商不

10、成的，商标注册人或者利害关系人可以向人民法院起诉，也可以请求工商行政管理部门处理。进行处理的工商行政管理部门根据当事人的请求，可以就侵犯商标专用权的赔偿数额进行调解；调解不成的，当事人可以依照中华人民共和国民事诉讼法向人民法院起诉。,25,医疗事故处理条例,第四十六条发生医疗事故的赔偿等民事责任争议，医患双方可以协商解决；不愿意协商或者协商不成的，当事人可以向卫生行政部门提出调解申请，也可以直接向人民法院提起民事诉讼。,26,电力争议调解暂行办法,第四条国务院电力监管机构及其派出机构（以下简称电力监管机构）负责电力争议调解工作。,27,劳动争议调解仲裁法 【发布日期】2007-12-29【生效

11、日期】2008-05-01,第十条 发生劳动争议，当事人可以到下列调解组织申请调解：（一）企业劳动争议调解委员会；（二）依法设立的基层人民调解组织；（三）在乡镇、街道设立的具有劳动争议调解职能的组织。 =,28,练习：,村长孙某与村民李某因用水问题发生纠纷，后经村人民调解委员会调解，双方达成协议：村民李某于调解协议达成后一个月内返还孙某借款500元。人民调解委员会就此制作了调解书，并将调解书送交给孙某、李某二人。一个月之后，李某并未按该调解书履行义务。在此种情况下，孙某怎么办？（ ）A可以直接到法院申请强制执行B应由村调解委员会开出该纠纷已经调解的证明，再到人民法院起诉C可以直接到人民法院提起

12、诉讼D应当通过村人民调解委员会向人民法院申请强制执行 KEY: C,29,仲裁,诉讼与仲裁的关系 仲裁协议排斥法院的民事审判权 法院通过诉讼程序确认仲裁协议的效力 法院可撤销仲裁裁决 法院执行仲裁裁决,30,民事诉讼与仲裁差异,1、调整民事纠纷的范围不同，即主管不同。 2、主管的依据不同。 3、管辖制度不同。 4、裁判组织不同。 5、独立的范围不同。 6、审理方式不同。 7、庭审的方式不同。 8、此外，仲裁与民事诉讼案件的审理期限也不尽相同。 9、能否采用强制措施不同。 10、裁判制度不同。 11、仲裁裁决书和民事判决书方面的不同。 12、当事人申请司法复审和申请再审的条件及期限不同。 13、

13、当事人中请执行的途径不同。 14、监督机制不同。 15、从人事任免及经费来源看。,31,练习：,张桃与李杏签订了一份产品购销合同，同时订立了仲裁协议。后因合同履行问题发生纠纷，同时对仲裁协议的效力双方也有异议，哪些机构可以对该仲裁协议的效力问题做出决定？（ ）A人民法院B仲裁委员会C公证机关D人民调解委员会 Key：A、B,32,练习：,上题中，如果张桃请求仲裁委员会就仲裁协议的效力做出决定，李杏请求人民法院做出决定，则由（ ）裁定。A仲裁委员会B人民法院C仲裁委员会和人民法院共同D仲裁委员会或者人民法院均可 Key： B,33,案例,甲市A县某加工厂和B县某食品厂在C县签订了一份真空食品袋加

14、工承揽合同。合同履行过程中，B县食品厂以A县生产的真空食品袋质量不合格为由，拒绝接受并支付货款，致使食品厂食品大量腐败变质。损失5万元，从而AB双方发生纠纷。就上述情况，请回答： （1）如果合同中约定发生纠纷的解决方式为：“在C县仲裁委员会仲裁，也可以向A县和B县的人民法院起诉。”那么按照我国现行法律规定，此纠纷应通过仲裁解决还是应通过诉讼解决？ （2）如果合同中没有约定，双方经多次协商未达成协议。B县食品厂遂向位于甲市的甲仲裁委员会申请仲裁，甲仲裁委会受理此案后，向A县加工厂发出了应诉通知书。A县加工厂不同意仲裁委员会解决，拒绝应诉，并向B县法院提起诉讼。那么，此纠纷应如何解决？,34,三、

15、民事诉讼的目的,1、权利保护说 突出当事人的作用 2、私法秩序维护说 重视法院职权作用 3、纠纷解决说 尊重当事人处分权并重视法院创造性司法 4、程序保障说 强调当事人“对抗”平等性的程序保障,35,我国学者对民事诉讼目的问题的主要观点： 1、解决纠纷和保护民事权益 相关论文：陈刚、翁晓斌论民事诉讼的目的，载南京大学法学评论1997年第1期。 2、解决民事纠纷 相关论文：刘荣军论民事诉讼的目的，载政法论坛1997年第5期。 3、程序保障 相关论文：章武生、吴泽勇论民事诉讼的目的，载中国法学1998年第6期。 4、利益保障 相关论文：李祖军、田毅平民事诉讼目的论纲，载现代法学1998年第5期。,

16、36,四、民事诉讼模式,（一）民事诉讼模式的含义 民事诉讼模式是指民事诉讼制度和程序运作所形成的结构中各种基本要素及其关系的抽象形式。,37,（二）当今世界上主要的民事诉讼模式,当今世界上主要的民事诉讼模式有二：当事人主义和职权主义。划分依据：依据法院与当事人之间在民事诉讼中的权限分配而确定的。 前者是指在民事纠纷解决中，诉讼请求的确定，诉讼资料、证据的收集和证明主要由当事人负担。后者是指法院在诉讼程序中拥有主导权。,38,39,辩论主义,第一，当事人未主张之事实，法院不得采用作为判决基础之资料。 第二，法院在判决理由中需要认定的事实仅限于当事人争执的事实，至于当事人之间无争执的事实，不仅不必

17、调查事实之真伪，而且也不允许做出与此相反的认定，应采为判决基础之资料。 第三，认定事实所需要的证据材料也必须从当事人提出的证据方法中获得，不允许法院依职权调查证据。,40,职权探知主义,第一，法院对于当事人未主张之事实，亦得采为法院裁判之资料。 第二，法院对于当事人间不争执之事实，不论是否自认，均得调查事实之真伪，不采为裁判之资料。 第三，法院于调查证据认定事实时，除当事人声明之证据外，得依职权调查其他未声明之证据。,41,协同主义诉讼模式,即通过当事人与法院在诉讼中合理的权限配置并注重两者的合作来共同促进诉讼的进行。 江伟、刘荣军：“民事诉讼中当事人与法院作用的分担兼论民事诉讼模式”，载法学

18、家1999年第3期,42,中国诉讼模式的形成与发展,（一）新民主主义革命时期 （二）建国后至82年试行法期间 （三）91年民诉法 （四）1998年民事审判方式改革的若干规定；2002年民事诉讼证据若干问题规定,43,（一）新民主主义革命时期,1、法院对程序及实体问题享有绝对的主导权 2、强调法院应当创造便于人民诉讼的司法环境 3、强调通过调解的方式解决民事纠纷 不按“法理”出牌的高院院长 南方周末2009.2.19,44,45,中国诉讼模式的形成与发展,（二）建国后至82年试行法时期 期间的民事诉讼规范性文件： 1950年中华人民共和国诉讼程序通则(草案) 1956年关于各级人民法院民事案件审

19、判程序总结 1963年关于民事审判工作若干问题的意见 1979年人民法院审判民事案件程序制度的规定 1982年中华人民共和国民事诉讼法（试行）,46,中国诉讼模式的形成与发展,（三）1991年民事诉讼法 当事人主义的强化和职权主义的弱化 1991年民事诉讼法实施后，进行了审判方式的改革，法院在向保持中立的角色转换，本来应该由当事人承担的查明案件真实的权能还给了当事人。,47,中国诉讼模式的形成与发展,当事人负有举证的责任，而法院则是“全面地、客观地审查核实证据。”(第64条第3款) “人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。”(第64条第2款) 庭审前法官必须“认真审核诉讼材料，

20、调查收集必要的证据”(第116条),48,中国诉讼模式的形成与发展,（四）1998年民事审判方式改革的若干规定；2002年民事诉讼证据若干问题规定 1、当事人在事实主张及证据方面获得了更多的支配权 2、初步建立了诉讼主体间的对话机制 3、建立了当事人失权制度 4、法官控制程序的运作同时兼顾当事人的程序选择权,49,第二节 民事诉讼法概述,一、民事诉讼法的概念 民事诉讼法是规定法院和其他诉讼参与人在审理民事案件过程中所进行的各种诉讼活动以及由此产生的各种诉讼关系的法律规范的总和。,50,（一）狭义的民诉法：法典 （二）广义的民诉法： 1、法律、法规的有关规定 2、最高法院的司法解释 3、国务院及

21、国务院各部委等发布的法律法规解释性文件 2007诉讼费用交纳办法 ,51,二、民事诉讼法的性质 基本法、部门法、公法、程序法,52,三、民事诉讼法之效力,（一）对事的效力 民事诉讼法对事的效力，是指人民法院审理哪些案件应当适用民事诉讼法的规定。 1、两大类：民事事件；非民事事件 民事诉讼法第3条：人民法院受理公民之间、法人之间、其他组织之间以及他们相互之间因财产关系和人身关系提起的民事诉讼，适用本法的规定。 2、民事事件与刑事事件之分 3、民事事件与行政事件之分 （二）对人的效力 民诉法第4条：凡在中华人民共和国领域内进行民事诉讼，必须遵守本法。 （三）空间效力 （四）时间效力,53,根据民事

22、诉讼法的规定和其他有关法律的规定，人民法院适用民事诉讼法审理的案件包括以下几类：,第一，由民法调整的平等权利主体之间因财产关系和人身关系发生纠纷而引起的案件； 第二，由婚姻法调整的平等权利主体之间因婚姻家庭关系发生纠纷而引起的案件； 第三，由经济法调整的平等权利主体之间因经济关系发生纠纷而引起的案件； 第四，由劳动法调整的用人单位与劳动者之间因劳动关系发生纠纷而引起的案件； 第五，由其他法律调整的社会关系发生争议，法律明确规定依照民事诉讼程序审理的案件； 第六，由海商法调整的海上运输关系和船舶关系发生纠纷而引起的海事案件； 第七，适用民事诉讼法中特别程序、督促程序、公示催告程序和企业法人破产还

23、债程序审理的几类非民事权益争议案件。,54,练习：民事诉讼法与民族自治地方的规定相冲突时，应当适用（ ）。,A民事诉讼法的规定B民族自治地方的规定C报全国人大常委会决定 KEY: B,55,练习：,民族自治地方的人民代表大会根据宪法和民事诉讼法的原则，结合当地民族的具体情况，可以制定变通或者补充民事诉讼法的规定，但须经有关机关批准。请问：广西壮族自治区人民代表大会的有关规定应报请什么国家机关批准？（ ）A广西壮族自治区人民代表大会常务委员会B广西壮族自治区人民政府C全国人民代表大会常务委员会D 国务院 Key： C,56,练习：,中国球员李某在德国某俱乐部踢球，因合同纠纷与该俱乐部发生纠纷，李某在德国提起民事