第三章 商事代理法.ppt

1、,第三章 商事代理法,第一节 代理法概述,案例导入 2001年6月，韩国某公司与山东威海化工公司口头协议，韩国某公司将其收购的活鲈鱼苗委托山东威海化工公司出口到韩国，威海化工负责报关和商检，并按成交额1%收取代理费；韩国某公司负责支付运费、报关和商检费。2001年6月28日，威海化工与烟台某公司签订租船合同，韩国某公司向威海公司汇款40万元用于支付代理费和运费。7月4日，韩国某公司将其收购的26万尾活鲈鱼苗装船，并取得了烟台公司签发的货物正本提单三份。鱼苗装船后不久，大批大规格鱼苗出现死亡。因鲈鱼苗大量死亡，承运人未按照约定将货物运抵韩国。韩国公司以威海化工为被告提起索赔诉讼。,一、代理的概念

2、,代理是指代理人按照本人的授权，代表本人同第三人订立合同或作其他的法律行为，由此而产生的权利与义务直接对本人发生效力。 代理人 被代理人（本人） 第三人,普通法关于代理制度的确立,1389年Costace vForteneye 案： 原告柯斯特思曾是被告伦敦商人福特恩的学徒，在此期间，福氏令柯氏到英格兰的桑德维奇(地名)从一法国商人那里采购了10吨酒，但未支付货款。法国商人起诉到法院，得到了令柯氏付款的判决。由于柯氏无偿还这批货款的能力，于是被投入监狱。,柯氏不服、在伦敦市政厅对其老板福特恩提起诉讼，诉称是福氏派他到桑德维奇买酒，并同意了这批交易。伦敦市长和市政厅的官员们审理此案后认定，根据商

3、人习惯法和本市的惯例，既然原告买酒是供被告使用，并且完全是为了被告的利益，因而被告必须向法国的货主支付这批货物的货款，并宣布原告无罪释放。 1689至17l0年，霍尔特法官在担任王座法庭首席大法官期间，把代理制度发展为普通法上的一个分支。,代理人以本人的名义与第三人签约。 代理人以自己的名义与第三人签约，但实际上 是为了本人的利益(for the account of the principal)。,直接代理,间接代理,二、代理的特征 1、代理人是以被代理人的名义或自己的名义进行活动 2、代理人在被代理人授权范围内从事代理活动 3、代理人在代理权限内独立进行意思表示 4、代理行为的法律效果归属

4、于被代理人,三、商事代理与民事代理 民事代理，代理人在代理权限内，以被代理人的名义 实施民事法律行为。被代理人对代理人的代理行为，承担民事责任。 商事代理，是指代理商依据被代理人的委托，以自己的名义或以委托人的名义为委托人卖或买或提供服务，并从中获取报酬的经营活动。 国际商事代理，是指代理人以营利为目的，按照被代理人的授权或者法律规定，代表被代理人从事与第三人签订国际商事合同或为其他国际商事行为，由此产生的权利义务直接对被代理人发生效力的一种商事行为。,（一）两者有何区别？ 1、从代理产生的根据看 2、从代理人实施代理的目的看 3、从代理关系的主体及资格要求看 4、从代理行为的名义看,（二）商

5、事代理的分类,1、独家代理：在约定的地区和期限，代理人对某类商品或业务有专营权的代理。,2、总代理：在确定的地区，有权代理被代理人从事全面业务活动的代理。,3、普通代理，是指不享有任何特别权利的代理，它既有地区与业务范围的限制 ，又不具有专营权。,德国某一商人根据当地市场销售情况，建议德国JT公司生产一种玩具，条件是要求作为销售该货物的独家代理人，JT公司同意并签立合同。后来，JT公司与当地某一公司直接签订订货合同，没有经过代理人，该商人向JT公司索要佣金，JT公司以合同没有通过代理人为由，拒不支付佣金。 问：（1）JT公司是否要给代理商佣金？ （2）为什么？,案例分析,第二节 代理的产生与终

6、止,一、代理权的产生 （一）大陆法系,法定代理,意定代理,（二）英美法系 明示代理 以双方存在的关系推定产生的代理行为 默示代理 不容否认的代理 客观必需代理 追认代理,【帕劳诺玛发展公司诉法妮新织造有限公司案】（1971）： 案情：被告公司一秘书负责处理公司杂务。一天，秘书以公司名义租了辆车子，用于自己与男友办婚礼用，被告认为秘书雇车私用，非公司业务，拒绝付款。 结案：法院认为公司的秘书有暗示的合理权限为公司目的订车，原告只认为秘书为被告的代理人，故公司应付款，至于私用问题只能由公司内部处理。,【斯佩内葛诉威斯特铁路公司案】 （1921）： 案情：铁路公司替原告运一批西红柿到A地。由于铁路工

7、人罢工，西红柿被堵在半路上，眼看西红柿将腐烂，铁路公司就地卖掉了。 结案：法院认为，虽然铁路公司虽然是善意的，保护原告的利益，但当时是可以通知原告的，在可以联系而未联系的情况下私自处理他人的财物，不能算是具有客观必须的代理权，被告败诉。,【菲利普斯诉霍姆福蕾】（1835）： 案情：农场的持有人之一与第三人签署涉及农场产权的买卖合同，另一个产权的持有人表示了反对，但是在得到忠告说买卖是阻止受按揭人变卖的唯一方法之后，他让交易完成，三年之后，他起诉要求否定该交易。 结论：法院判决认为，产权持有人反对涉及产权的交易，应在知悉交易情况后，立即向买方表示反对，原告在三年以后提出异议显然为时已晚，原告的沉

8、默已经构成对交易的追认。,观念应用,A公司授权B公司自波兰购买一批皮货。由于爆发了战争，在无法与A公司联系的情况下B公司将该批皮货出售，将出售所得以A公司名义存入银行。 战争结束后，皮货价格飙升，A公司指控B公司未经授权出售其货物构成侵权。,二、无权代理 无权代理，是指不具有代理权的当事人以他人名义实施的代理行为。 1、狭义的无权代理 （1）概念 狭义的无权代理是指行为人既没有本人的实际授权，也没有足以使第三人善意误信其有代理权的外观，以被代理人名义进行的代理行为。,根本未经授权的代理 超越代理权的代理 狭义的无权代理 代理权终止后的代理,李某委托钱某到上海与甲供销公司签订一份十五万元 的钢材

9、销售合同，合同签订后，当天下午钱某经李某同意将货物发给了供销公司，第二天供销公司请求再次发货，钱某在未经李某同意的情况下又与供销公司签订了一份买卖合同，并将价值5万元的钢材发给供销公司。事后，钱某发现供销公司有诈骗嫌疑，才把详情电告李某，现两次货款都无法收回，钱某是否应承担两次货款的赔偿责任？,（2）狭义无权代理的法律效果 A、英美法系的有关规定： 违反有代理权的默示担保，当代理人同第三人订立合同时，代理人对第三人有一项默示的担保，即保证他是有代理权的。,B、大陆法系的有关规定： 本人的追认权。民法通则第66条第1款：“本人知道他人以本人名义实施民事行为而不作否认表示的，视为同意。” 合同法：

10、“相对人可以催告被代理人在一个月内予以追认。被代理人未作表示的，视为拒绝追认。” 第三人的催告权。 第三人的撤回权。,2、表见代理 表见代理是指行为人虽无代理权，但善意第三人客观上有充分理由相信行为人具有代理权，而与其为法律行为，该法律行为的后果直接由本人承担的无权代理。 表见代理的要件： (1) 必须是“代理人”以本人名义实施意思表示。 (2) 必须是本人以其行为表示授予行为人以代理权。 (3) 第三人在行为时是善意并且无过失。 合同法第49条：“行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。”,A公司业务员甲常年负责A

11、公司与美国B公司的业务往来。7月1日，A公司开除了甲，但未及时告知B公司。7月11日，甲又以A公司名义与B公司签订了一份业务合同，该合同对A公司是否有效？ 甲公司委托乙负责购买几种原材料，后甲撤销了对乙的授权委托，但未收回乙手中的数份盖有甲公司公章及合同专用章的空白合同书。一年后，乙凭这几份空白合同书以甲公司名义与丙、丁、戊公司分别签订了原材料购销合同。问这三份合同之效力？,练一练,2003年11月，张立强以北京远景公司的名义与 北方传媒公司签订广告合同一份，约定：北方传媒为远 景发布“柯林龙安84除菌系列”广告。该份合同上留有北京 远景的电话、厂址等，但没有加盖公章。合同签订后，张立强通过现

12、金形式支付部分广告费后，该广告即在辽宁1、2、3、4频道予以播放。后北方传媒催促张立强支付剩余广告款，张立强用写有“北京远景“字样的公文用纸出具“广告费延付说明”一份，并加盖远景公章，确认该公司未能及时支付广告代理费305811元，并要求延期付款。北方传媒在多次催要未果后，诉至法院，要求远景支付广告费。远景以张立强非本公司职员、无授权委托关系、该产品虽系该公司生产，但该公司不负责销售，销售商为张立强所在单位等抗辩理由，认为应由张立强个人承担责任，并提供一份由张立强所在单位出具给远景的授权委托书，证明张立强的身份及其所在单位委托远景生产该广告产品的事实。本案在审理中，远景向法院提出鉴定申请，要求

13、 对北方传媒提交的“广告费延付说明”上的印鉴真实性进 行鉴定。鉴定结论为：印章与工商局预留样本印文不同。,三、代理关系的终止 （一）代理关系终止的原因 1、当事人的行为： 代理期限届满。 代理人和被代理人协议终止。 代理人或者被代理人单方终止代理关系。 第168条：代理权的消灭。依授与代理权的法律关系决定之。如此项法律关系无特别规定时，代理权的授与亦得于该法律关系存续中撤回。,德国民法典,2、根据法律终止代理关系 本人（被代理人）死亡、破产或丧失行为能力。 代理人的死亡、破产或丧失行为能力。 法律的改变使代理成为非法。 主要标的物灭失。,（二）代理关系终止的效果,本人,代理人,第 三 人,克里

14、斯坦诉弗拉特利 1985年 原告是一家会计事务所的合伙人。1979年夏季，原告代表该事务所与被告在波士顿的财产管理人吉布斯接洽，以便租到一套办公用房。吉布斯让原告看了一套面积为1500英尺的房间，原告表示满意。1979年9月，在双方经过充分协商之后，原告向吉布斯递交了一份表示愿承租该房间的信件，以便让后者转交给被告。 被告在复信中向原告提供了一份由波士顿格里特不动产委员会推荐的格式租约。其中大部分栏目已经填好。该文件规定的租期为7年，每年的租金为13500美元。该文件中，开始租用那套房间的日期的栏目是空着的。 吉布斯告诉原告。一旦原告在该文件上签字，双方 就成交了。,案例分析,1979年10月

15、30日，原告将4份已签字的租约副本交给吉布斯。后者表示，他将把这些文件送交被告，由被告签字确认。1979年12月10日，吉布斯写信给原告，信的抬头标有弗拉特利办公室的字样。信的内容如下：“依你方要求，由托马斯J. 弗拉特利和科恩克利斯坦及其公司达成的租赁协议生效于1979年10月30日，租赁的房间为1033室，位于波士顿特里蒙特街18号。现对原协议作如下更正：“该租约的期限为7年，开始于1980年4月15日，终止于1986年3月14日。有关原租赁协议的所有其他条款、条件和契据将依然有完全的效力，兹对其再次给予确认。请在下面签字并送还三个复印件，以便表明你方已经同意。”此信的署名是：弗拉特利公司

16、，T. A. 吉布斯，波士顿财产管理人。原告在接到这封信后，立即将三个经他签字的复 印件寄送吉布斯，表示同意。,基于对吉布斯1979年12月10日来信的信赖，原告就没有设法再去租别的房子。这样，原告就必须在1980年4月14日之前从其现在租用的房子中搬出来。1980年2月15日，原告写信给吉布斯，询问被告是否已经在1979年12月10日的信上签字。后者回答说，那封信在被告的办公室。1980年3月中旬，吉布斯通知原告：我把那份建议的租约交给了我方的租赁委员会，他们现已决定，他们不能接受那份建议的租约。但实际情况是，被告在拒绝了原告的请求后，可以把那套房子所在的10层楼的整个东面出租给小布朗出版公

17、司，这样对被告更加有利。,原告提出起诉。初审法院发现，吉布斯并没有得到签署租约的授权，但是他“已得到明示的授权与承租人和可能成为承租人的当事人进行谈判，就一般性问题与他们达成口头的和书面的协议并履行财产管理人的全部通常的职责。”因此判原告胜诉。被告不服，提出了上诉。他能胜诉吗？,第三节 代理行为当事人之间的关系,一、代理的内部关系 （一）代理人的义务 1.代理人应勤勉地履行其代理职责 2.代理人对本人应诚信、忠实 3.代理人须向本人申报账目,（二）本人的义务 1.支付佣金 2.偿还代理人因履行代理义务而产生的费用 3.本人有义务让代理人检查核对其账册,二、代理法的外部关系 (一)大陆法系的规定

18、 当代理人是以代表身份同第三人订立合同时，这个合同就是第三人同本人之间的合同 ； 如果代理人是以他个人的身份同第三人订立合同，这个合同就是代理人与第三人之间的合同，代理人必须对合同负责。,（二）英美法系的规定 1.完全公开本人的代理 2.披露本人的代理 3.本人完全不公开的代理 完全不公开的本人的介入权 第三人的选择权,(三)国际货物销售代理公约的规定 1.代理人行为约束本人和第三人 第三人已经知道代理人的身份 2.代理人的行为只约束代理人和第三人 第三人不知道代理人是代理的身份,第四节 我国的代理法和对外贸易代理制,一、我国的代理法律制度 民法通则：公民、法人都可以通过代理人实施民事法律行为。代理人在代理权限内，以被代理人的名义实施民事法律行为，被代理人对其代理人的代理行为应承担民事责任。,合同法：“受托人以自己的名义，在委托人的授权范围内与第三人订立的合同，第三人在订立合同时知道受托人与委托人之间的代理关系的，该合同直接约束委托人和第三人。” “受托人以自己的名义与第三人订立合同时，第三人不知道受托人与委托人之间的代理关