【法理学】第三编法的本体.ppt

1、第三章是法的本体，第八章是法的概念，第一节是法的定义，一、法的词源：法与法的讨论，二、法的定义的多样性P100 1。从法律的本体规则、命令和判决来界定。从法律的起源来定义自然神论、理性、公意和权力。从三、法律概念的两个基本立场：自然法理论和法律实证主义。自然法认为“恶法是非法的”，而实证主义认为“恶法也是法律”道德四。马克思主义对法律P102的定义是指国家专门机构创设的以权利和义务为调节机制，以国家强制力为保障的调节行为关系的规范。第二节是，法律的本质，如何认识法律的本质？区分现象和本质(1)意志和规律。(二)法律的阶级性和共同性。(三)法律的利益和正义。其次，简易法的本质主要表现为：法律的形

2、式性、法律的阶级性和法律的物质性。(1)法律的形式(国家和官方)1。形成法由国家制定(构建)或批准(明示/立法批准：和默示/司法批准)2。法律的实施受到国家强制力的保障。法律的表达是通过国家发布的官方文件来表达的，(2)法律的阶级性法律是统治阶级意志的体现。在某些情况下，法律也反映了统治阶级或盟友的一些利益。(3)法律的物质限制(社会性)法律的内容最终是由一定社会的物质生活条件决定的。第三部分是法律的基本特征。首先，法律是调节人们行为关系的规范。1.调整的对象是行为关系。-思想2。法律的规范性体现在它的普遍性和概括性上，它不是针对个人的，而是反复适用的。三是法律以权利和义务的双向调节为调节机制

3、。四、法律的实施受国家强制力的保障。国家强制力对法律的保护是法律区别于其他行为规范的一个特征。法律由国家制定、承认和解释。1.制定法律的方式：制定、批准和解释。2.法律的国家性质。法律的普遍性和普遍有效性：在国家权力范围内，法律具有普遍有效性(普遍平等):法律面前人人平等(人与人之间的普遍一致性):法律的内容始终符合人类的普遍要求(法律)。第四节，法律的作用(第21章)一、法律作用的意义P294二。法律的作用可以分为规范作用和社会作用。这是根据法律在社会生活中的形式和内容对法律功能的一种分类。-人类行为；社会关系。从法律是社会规范的角度来看，法律具有规范功能，是法律作用于社会的一种特殊形式。2

4、.从法律的性质和目的来看，法律具有社会功能，即调节法律法规和调整社会关系的目的。第三，法律的规范功能引导自己，评价他人，教育大多数人，预测你和我，强迫少数人。1.指导作用：法律对我的行为有指导作用。2.评价功能：法律具有判断和衡量他人行为合法性的功能。3.教育作用：通过法律的实施，法律对普通人的行为产生影响。警告/示范角色。4.预测功能：预先估计人们之间的行为以及他们行为的后果。5.强制效果：法律可以用来制裁违法犯罪行为，迫使人们遵守法律。引导作用(1)个体对人的行为的引导有两种形式：通过特定的指令形成对特定人的特定情况的引导判断和契约；通过一般规则对相似的人或行为的指导。(2)法律对人类行为

5、的指导通常采用两种方式来确定指导与强制性规则相联系：“应该”和“不应该”；选择性指导/不确定性指导-与正确规则“可能”相关联。2011年7月5日，一家公司的高级经理和员工在餐厅喝酒吃饭后说：不要开车，“酒后驾车”已经被判刑，我们把车推回去吧。后来，高经理控制了车内的方向盘，其他人则慢慢地推着车。记者从交警部门了解到，如果机动车不启动，它只操作方向盘，由人力或其他车辆拉动，这不是酒后驾驶。然而，交警部门指出，在道路上推搡不仅会给后面的车辆造成障碍，还会对推搡者的安全构成威胁。建议酒后把车放在安全的地方，或者找个人开车。以下关于高级管理人员和公司员工拒绝“酒后驾驶”所体现的法律功能的陈述是正确的：

6、方法一的导向功能、方法二的评价功能、方法三的预测功能和方法四的强制功能。第四，方法的社会功能主要涉及三个领域和两个方向。1.这三个领域是社会经济生活、政治生活和思想文化生活。2.这两个方向是政治功能(阶级统治的功能)和社会功能(执行社会公共事务的功能)。法律的局限性法律不是万能的。法律以社会为基础，因此法律不可能超越社会发展的需要而“创造”或改变社会。2.法律是一种社会规范，它必然受到其他社会规范、社会条件和环境的制约。3.法律调节和调整社会关系的范围和深度是有限的。有些社会关系(如人们的情感关系和友谊关系)不适合法律调整，所以法律不应该介入其中。4.法律本身的限制，如语言表达的限制。在实践中

7、，法律必须根据自身的特点发挥作用。第九章法律要素，第一节法律要素概述1。法律要素的含义：指法律的基本组成部分，即构成法律的基本要素。在任何时间和空间中作为一个整体存在的定律都是由一些基本要素组成的。2.关于法律要素的几个理论？中国的法律要素理论一般包括法律规则、法律原则和法律概念。第二节法律规则1。含义：以某种结构形式规定人们的合法权利、法律义务和相应法律后果的行为准则。二、逻辑结构假设、处理和后果(一)假设(条件)法律规则中关于适用规则的条件和情形的部分。也就是说，法律规则在何时、何地、对谁以及在什么情况下对人类行为具有约束力。(2)处理(行为模式)法律规则中规定人们应该如何具体行为(应该、

8、不应该、可以)的部分。(3)法律后果法律规则中规定人们在满足或不满足行为模式的要求时应承担相应结果的部分。它是法律规则对人们行为的态度，具有法律意义。法律确定性的法律后果：保护、许可或奖励等。非法-负面法律后果：制裁、无保护、撤销、暂停或要求恢复和赔偿。3.法律规则的类型。根据法律规则的不同内容进行分类：(1)授权规则可以/不可以，又称权利规则。(2)强制性规则必须是某些行为(强制性应该是)或者不是(禁止不要是)。(3)复合规则授予国家机关权力。2。根据法律规则内容的确定性程度来划分：(1)确定性规则显然没有必要援引其他或参照其他法律规则的内容来确定规则的内容。(2)适用规则-如果有法律未包括

9、在本法律中，应引用其他法律和法规。(3)任命规则如果你不能，委托另一个法律。中华人民共和国反不正当竞争法第二十一条第一款规定：“经营者假冒他人注册商标，擅自使用他人的商号或者名称，伪造或者冒用认证标志、著名标志等质量标志，伪造产地，对商品质量作出误导性虚假陈述的，依照中华人民共和国商标法和中华人民共和国产品质量法的规定处罚。”3.人们行为的限制程度的划分依据规则：(1)强制性规则(权力规定国家机关的权力，不能选择；义务-命令，禁止)(2)任意规则-权利，4。法律规则和法律规定。规范性条款是直接表达法律规范(法律规则和法律原则)的条款；非规范性条款是指不直接规定法律规范，但规定了一定的法律技术内

10、容(如专门法律术语的定义、公布的机关和时间、法律的生效日期)的条款。2.法律规则是法律条文的内容，法律条文是法律规则的体现。3.法律规则和法律条文之间没有一一对应的关系，也不是所有的法律条文都直接规定法律规则；并非每一项法律规定都完全表达了一项法律规则或仅仅表达了一项法律规则。法律条款中可以省略假设、行为模式和法律后果。第一百零九条国家机关工作人员在执行公务时，擅离职守、叛逃境外或者叛逃境外，危害中华人民共和国国家安全的，处五年以下有期徒刑、拘役、管制或者剥夺政治权利；情节严重的，处五年以上十年以下有期徒刑。掌握国家秘密的国家工作人员犯前款罪的，依照前款的规定从重处罚。第四十二条当事人一方在订

11、立合同过程中有下列情形之一，给对方造成损失的，应当承担损害赔偿责任： (一)假借订立合同之名恶意谈判；(二)故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假信息的；(三)有其他违反诚信原则的行为。关于法律规则和法律规定的逻辑结构，下列选项中哪一个是正确的？法律条文中不能遗漏假设部分。在法律规定中可以省略行为模式。法律规定中不能遗漏法律后果。法律规则的三个要素在逻辑上是不可或缺的。第三节法律原则一、含义：法律原则是为法律规则提供全面的指导原则或价值标准的法律规范，是法律程序、法律程序和法律裁决的确认规范。1.法律原则的优势：克服僵化，弥补漏洞，确保公正，缩小案件与事实之间的差距，促进协调。2.法律原

12、则的弊端：作为直接裁判案件的标准，法官有很大的自由裁量权，不能完全保证法律的确定性和可预见性。二、法律原则的分类1。公共理性原则(普遍性)和政策原则生产基础、针对性、民族性和时代性2。基本原则和具体原则人的行为和条件的覆盖范围和适用范围3。实质性原则和程序性原则所涉及的内容和问题。与法律规则的差异。内容：规则比例4。法律原则的功能。引导人们正确应用规则。2.当没有规则时，补充法律漏洞。3.它可以帮助人们应对新的情况。适用法律原则的条件1。只有当法律规则用尽时，法律原则才能适用。2.除了实现个人正义之外，法律原则不应取代法律规则而直接适用。3.没有更强有力的理由，法律原则不得直接适用。要运用法律

13、原则，法官必须展示、衡量和评判价值观，并有更有力的理由。张与蒋伦芳在泸州的继承权之争。关于法律原则的适用，下列哪一项是错误的？在案例A中，首先应该适用法律原则，然后才是法律规则。在案例B中，法律原则必须无条件地适用。法律原则的适用可以弥补法律规则的漏洞。法律原则的适用采取要么全有要么全无的方法。第四节，法律概念1。法律概念的含义：它是描述和概括各种法律现象或法律事实的概念。第二，法律概念可以分为五类：主体概念；关系的概念；对象的概念；事实概念；其他概念。三、法律的概念不是一个完全独立的法律要素，它不能单独使用，而是依附于法律规则或原则。下列关于法律要素的陈述中，哪一项是错误的？反垄断法第三十七

14、条规定：“行政机关不得滥用行政权力，制定排斥或者限制竞争的规章。”这属于行政处罚法第三十七条第三款的强制规定乙：“执法人员与当事人有直接利害关系的，应当回避。”这既不是法律原则，也不是法律规则，政府信息公开条例第37条规定：“教育、医疗卫生、计划生育、供水、供电、供气、供热、环保、公共交通等。”与人民的利益息息相关。公共企事业单位在提供社会公共服务过程中产生和获取的信息的披露，参照本条例执行，具体办法由国务院有关主管部门或者机构制定。”这属于婚姻法第22条“子女可以随父姓，也可以随母姓。”这是一个决定性的规则。下列哪个选项对于理解和表达法律概念、法律原则和法律规则无效？法律规则并不都是通过法律

15、条文来表达的。并非所有法律条款都规定法律规则是最大限度地提高法律确定性和可预测性的法律原则。法律概念是解决法律问题的重要工具，但法律概念不能独立应用。法律原则可以克服法律规则的刚性缺陷，弥补法律漏洞。第十章法律的形式和效力，第一节法律的起源1。法律渊源的概念P127所谓的法律渊源是指被特定法律团体确认为具有法律约束力或说服力的规范或准则来源的材料，可作为法人法律决定的主要前提，如法规、先例、习惯、判例等。法律的历史渊源、思想理论渊源、政治渊源、物质渊源、效力渊源、形式渊源和解释渊源等。1。法律的正式渊源具有明文规定的法律效力(法律约束力)，是直接作为法人法律决策的大前提的规范性渊源，主要是为了

16、制定法律。2.法律的非正式来源不具有明文规定的法律效力，但具有说服力，可以构成法人法律决策的主要前提，如政策、道德信仰、习惯、农村法规、社区法规、法律著作、外国法律等。-不能直接应用，应进行演示。法律起源的几种主要形式。颁布法律2。判例法3。习惯法。法理学。国际协定和条约。当代中国法律的形式起源。宪法：法律最根本的来源，最高的法律地位和效力。法律(1)基本法：由全国人民代表大会制定和修订的刑事、民事和国家机构的法律。(二)非基本法律在全国人民代表大会闭会期间，全国人民代表大会常务委员会有权在不符合法律基本原则的情况下，对全国人民代表大会制定的法律进行部分修改和补充；NPC常务委员会无权修改基本

17、法和香港特别行政区宪法。国务院行政法规和部门规章(一)行政法规：国务院制定的规范性文件。(二)国务院部门规章。军事法规和军事条例。地方性法规和地方政府规章。民族自治地方自治条例和单行条例。特别行政区基本法和经济特区法律。经济特区法律法规。国际条约和国际惯例以及中国规定的国际条约和国际惯例的效力：中华人民共和国缔结或者参加的国际条约同中华人民共和国民法有不同规定的，适用国际条约的规定，但中华人民共和国声明保留的条款除外。中华人民共和国法律和中华人民共和国缔结或者参加的国际条约没有规定的，可以适用国际惯例。-民法通则第四章第142条。当代中国法律的非正式来源1。政策民事活动必须遵守法律。如果法律没有规定，就应该遵守国家政策。-民法通则第6条。社交习惯3。法理学中国最高人民法院的判决具有法理学的性质。五、规范性法律文件的标准化和系统化P138 1。规范性法律文件标