经济法概论课件完整版.ppt

1、经济法概论 Economic Law,经济法是法律的重要组成部分。它作为一个具有很强实用性，易于操作的法律部门，在近年来受到人们特别的喜爱。 这是因为，在社会主义市场经济条件下，人们更加关心怎样依法进行经济活动和依法及时、全面地维护自己的合法权益。大学生是社会的精英群体，掌握更多的经济法知识，一方面为今后从事经济活动做好法律知识储备，另一方面提高其法律意识，从而推动我国的法治建设。,第一章 经济法基础理论 本章主要学习以下内容： 经济法的产生及发展； 经济法的概念、调整对象及原则； 经济法律关系及其构成要素； 经济法律关系的保护。 第一节 经济法概念、调整对象及原则 本节主要明确三个问题： 经

2、济法的概念； 经济法的调整对象是什么？ 经济法的原则,一 、经济法的概念 经济法是调整在国家协调本国经济运行过程中发生的社会公共性经济关系的法律规范的总称。 其中包含两方面含义： 第一，指出了经济法是有特定调整对象的法律规范的总称，说明经济法属于法的范畴，经济法与其他法律部门存在普遍联系，有法的共性。 第二，指出了经济法的特定调整对象是各经济主体在经济运行过程中发生的经济关系，表明经济法与其他法律部门间存在很大区别，有法的个性。,我国目前的经济法主要包括国家在公有财产、计划、财政、金融、保险、合同、劳动、会计、统计、物质、物价、基建、自然资源保护、环境保护、产权保护、涉外经济管理以及经济仲裁和

3、经济司法的法律、法规、条例和规定等。 截止2003年6月，全国人大及其常委会共审议通过法律321件，法律解释7件，有关法律决定122件，共450件。地方性法规8000多件。其中主要是经济方面的法律、法规。,二、经济法的调整对象 经济法的调整对象是经济法律效力所涉及的社会关系的范围问题。 经济法是调整经济关系的，从狭义而言，只调整一定范围内的经济关系。但是各国经济法调整经济关系的广度与深度因社会形态、立法习惯不同而有所区别。 同一国家因时代不同、国家经济活动的层次不同，经济法调整的经济关系的范围也不相同。我国经济法主要调整国家机关在经济管理和经济协调过程中与社会组织和其他经济实体及经济公民，所发

4、生的经济管理关系和经济协调关系。 具体说主要有以下四种关系：,1. 宏观调控经济关系 是指：国家机关特别是国家经济管理机关，在行使国家职能对社会经济活动进行计划、组织、指挥、协调和控制过程中，同社会组织或公民之间所发生的经济关系。 在经济管理关系中，其参加者各方在地位上是不平等的，处于不同的层次，表现为一种领导与被领导、管理与被管理、监督与被监督的关系，因此又称其为纵向经济关系。 2. 市场主体管理关系 国家对市场主体进行组织、管理和监督过程中发生的经济关系。 经济法律通过规定主体资格类型及设立条件、法律地位的方式对这种关系进行调整，以形成平等自由活跃的市场主体，并保证其以合法身份参与经济活动

5、。,3. 市场规制关系 是指：平等民事主体之间，在生产经营中发生的经济联合关系、经济协作关系和经济竞争关系。这种经济关系又称为横向经济关系。它是市场经济运行过程中普遍存在的关系。 国家通过经济立法规定市场经济各主体的法律地位、权利义务以及活动准则，协调他们之间的经济关系，确定市场交易规则，制止不正当竞争，维护市场公平、自由竞争的经济秩序。 4.可持续发展关系 从内容上来说包括社会可持续发展关系和自然可持续发展关系。而社会可持续关系又以劳动和社会保障关系为其主要内容。,三.经济法的性质 1.国家干预性 2.经济性 3.规制性 4.综合性 5.灵活性 四. 经济法的原则 1.平衡协调原则 2.维护

6、公平竞争原则 3.责、权、利、效相统一原则,第二节 经济法律关系 一、经济法律关系的概念和特征 是指由经济法调整的人们在国家协调本国经济运行过程中所形成的，与社会整体利益有关的经济权利和经济义务关系。 经济法律关系概念包含三层含义： 经济关系：是在一定生产方式基础上产生的生产、交换、分配和消费诸种关系的总称。 法律关系：是指人们在行为过程中相互形成的受法律规范调整的社会关系，即法律上的权利义务关系。 经济法律关系：经济法律关系是法律关系的一种，是由经济法规范确认的有关当事人之间的经济权利和经济义务关系。,二、经济法律关系的构成要素 如同一切法律关系一样，经济法律关系也是由主体、客体和内容三要素

7、构成，三者紧密相连，同时具备，缺一不可。如果变更其中某一要素，便会引起经济法律关系的变更。 1.经济法律关系的主体 是指参与经济管理或经济协作活动，依法享有经济权利和承担经济义务的当事人。 作为经济法律关系的主体，必须具备法律规定的主体资格，即权利能力和行为能力。 所谓权利能力是具有法律上认可的享有权利和承担义务的资格。 所谓行为能力是能通过自己的行为取得权利和承担义务的资格。,在我国，按法律规定具备主体资格，能够成为经济法律关系主体的主要有: 国家 国家机关 社会组织 农村承包经营户 个体经营者 经济公民,(1)国家 在特定的情况下，在经济法律法规作出特别规定时，国家也可以成为最特殊的经济法

8、律关系的主体。 （2）国家机关 国家机关包括：国家权力机关即全国人民代表大会及其常务委员会 国家行政管理机关即指国务院及其所属的部、委、局、办和地方政府的相应机关。 它们依照法律规定，代表国家行使管理社会经济的职能，在通过实施行政的、经济的和法律的手段来调节和控制社会经济活动中，同社会组织和公民之间形成一种具有命令与服从、领导与被领导、管理与被管理性质的经济法律关系,全国人大会议召开地,（3）社会组织 包括企事业单位和依法成立的社会团体、群众组织。 企业单位是指从事生产经营活动，实行独立经济核算的经济组织。（企业既可以是法人，也可以是非法人组织） （公司、全民、集体、外资、合伙、独资企业） 事

9、业单位和依法成立的社会团体、群众组织，是指实行独立核算、依靠国家拨款或有独立经费来源、不从事生产经营活动的非盈利单位。 社会组织要取得法人资格，应具备以下条件： 依法成立； 有必要的财产和经费； 有自己的名称、机构和固定的场所； 能够独立承担民事责任。,(4)农村承包经营户 (5)个体经营（工商）者 (6)经济公民 他们在生产经营活动中，依法可以同国家机关、企事业单位和其他社会组织发生各种经济关系，成为经济法律关系的主体。（依法纳税、签定合同等） 提 示 未取得经济法律关系主体资格的组织不能参与经济法律关系，不能从中享有权利和承担义务，不受法律保护。 依法成立的经济法律关系的主体也只能在法律规

10、定或许可的范围内参加经济法律关系，超越法定范围的，则不再具有参加经济法律关系的主体资格。,2. 经济法律关系的客体 是指主体享有经济权利和承担经济义务所共同指向的对象，在法学上称之为“标的”。 它是构成经济法律关系的基本要素，也是双方当事人结成经济法律关系所要追求的目的。 一般情况下，可作为经济法律关系客体的主要有：金钱、物、行为、非物质财富（智力成果）等 。 3. 经济法律关系的内容 指经济法律主体依法享有的经济权利和承担的经济义务。 经济法律关系的内容是联结主体之间经济法律关系的纽带，决定经济法律关系的实质。 没有经济权利和经济义务的经济关系，不可能成为经济法律关系。,经济主体的经济权利

11、经济权利是指经济法律对主体所确认的一种资格或许可. 其含义有三方面： 权利主体在法律规定范围内，有权根据自己需要进行或不进行各种经济活动； 权利主体依法有权要求对应的义务主体做某种行为或不做某种行为，以实现自己的经济权利 ； 当权利主体合法的经济权益受到侵害时，有权请求国家给予保护，要求造成损害者给予经济赔偿等。 主要包括：1）经济职权；2）财产所有权；3）工业产权；4）债权等。,经济主体的经济义务 是指经济法律、法规对主体所规定的必须履行的责任 。 权利主体在依法取得权利的同时，必须履行其相应的义务。履行经济义务是实现经济权利的条件和保证，受到法律的约束和监督，有其法律规定的要求和限度，并应

12、自觉履行。 否则应承担由于不履行或履行不当而产生的法律责任，甚至受到法律的追究和制裁。,四.经济法律关系的保护 是指依法监督经济法律关系主体，正确行使经济权利，自觉履行经济义务，为实现其经济目的而提供的法律保障 。 国家对经济法律关系的保护，是由国家授权的国家机关依法实施的。 在我国，这些保护机关主要有： 国家经济管理机关； 仲裁机关； 司法机关 。 保护方法：采取奖励与惩罚并举的双轨制保护模式。,第二章 经济法主体 第一节 经济主体法基础理论 一.经济主体法概述 1. 概念：有关经济主体资格的取得和丧失，组织结构与议事规则，经济权利与义务，经济法律行为与经济法律责任等方面的法律规范的总称。

13、2. 结构,国家经济管理主体法 社会中间层主体法 市场经济活动主体法,国家经济 管理主体,宏观调控主体,专业和行业经济管理主体,市场管理主体,资源管理主体,社会保障管理主体,宏观调控主体,国家发展计划管理部门 国家经济贸易管理部门 财政管理部门 国务院金融管理部门 税收管理部门等,专业和行业经济管理主体,农业部 水利部 对外经济贸易合作管理部门 建设部 铁道部 信息产业部等 国务院以下各级人民政府对应的部门,市场管理主体,工商行政管理部门 标准化管理部门 计量管理部门 产品质量管理部门,资源管理主体,国土资源管理部门 环保管理部门,社会保障管理主体,劳动和社会保障部门,四. 社会中间主体,自律

14、型社会中间层主体,商会 证券业协会 同业工会 外商投资企业协会 乡镇企业协会 个体工商户协会 消费者协会等,律师事务所 会计师事务所 审计师事务所 产品质量检验机构 职业介绍所等,中介服务性社会中间组织,五. 市场经济活动主体,投资主体 经营主体 劳动主体 消费主体,第二节 企业法 一.企业法概述 1.企业的概念、特征和种类 依法成立，并独立从事经营性活动之经济组织。 2.企业法的概念和特征 调整企业在设立、组织、运营、终止过程中发生的社会关系的法律规范的总称 二.内资企业法 1.个人独资企业法 2. 合伙企业法 三.外资企业法,一.个人独资企业法 1. 概念和法律特征 个人独资企业是指依照个

15、人独资企业法在中国境内设立，由一个自然人投资，财产为投资人个人所有，投资人以其个人财产对企业债务承担无限责任的经营实体。 其特点： 是由一个中国自然人投资的企业； 投资人对企业的债务承担无限责任； 内部机构设置简单，经营管理方式灵活 ； 个人独资企业是非法人企业; 企业所有权与经营权两权合一，统一归投资者本人所有； 企业的存在与投资者个人的民事人格不可分离。,2. 个人独资企业的设立条件 1）投资人为一个自然人且只能是中国公民； 2）有合法的企业名称 ，不得使用“有限”、“有限责任”或者“公司”字样。 3）有投资人申报的出资。 4）有固定的生产经营场所和必要的生产经营条件; 5）有必要的从业人

16、员。,3.个人独资企业的设立程序 1)由投资人或者其委托的代理人向个人独资企业所在地的登记机关提出设立申请。 并提交下列文件：登记申请书；投资人的身份证明和住所证明；生产经营场所使用证明；委托代理人申请设立的，应当提交委托书等。 2)登记机关在收到设立申请文件之日起15日内，对符合个人独资企业法规定条件的予以登记，发给营业执照。 3)个人独资企业设立分支机构，应当由投资人或者其委托的代理人向分支机构所在地的登记机关申请设立登记,个人独资企业的投资人的限制 国家公务员、党政机关领导干部、警官、法官、检察官、商业银行工作人员等，不得作为投资人申请设立个人独资企业。 个人独资企业投资人的权利 投资人

17、对本企业的财产依法享有所有权，其有关权利可以依法转让或继承。 投资人在申请企业设立登记时，明确以其家庭共有财产作为个人出资的，应当依法以家庭共有财产对企业债务承担无限责任。,6. 个人独资企业的事务管理 投资人可以自行管理企业事务，也可以委托或者聘用他人负责企业的事务管理。 投资人对受托人或者被聘用的人员职权的限制，不得对抗善意第三人 。 企业应当依法设置会计账簿，进行会计核算 。 企业招用职工，应当依法与职工签订劳动合同 应当按照国家规定参加社会保险，为职工缴纳社会保险费。 7.个人独资企业的权利 1)依法申请贷款。 2)依法取得土地使用权 。 3)拒绝摊派权。 4)法律、行政法规规定的其他

18、权利。,个人独资企业的工商管理 个人独资企业存续期间登记事项发生变更的，应当办理变更登记，并应当在做出变更决定之日起的15日内依法向登记机关申请办理变更登记，同时向登记机关提交有关文件。 企业应当按照登记机关的要求，在规定的时间内接受年度检验。 个人独资企业的解散 是指个人独资企业终止活动使其民事主体资格消灭的行为。个人独资企业有下列情形之一时，应当解散： 投资人决定解散； 投资人死亡或者被宣告死亡，无继承人或者继承人决定放弃继承；,被依法吊销营业执照； 法律、行政法规规定的其他情形。 个人独资企业的清算 个人独资企业解散时，应当进行清算。企业清算应遵守如下规定： 通知和公告债权人； 财产应当

19、按照下列顺序清偿：所欠职工工资和社会保险费用；所欠税款；其他债务 。 个人独资企业财产不足以清偿债务的，投资人应当以其个人的其他财产予以清偿。,11.清算期间对投资人的要求 清算期间，个人独资企业不得开展与清算目的无关的经营活动。在按前述财产清偿顺序清偿债务前，投资人不得转移、隐匿财产。 个人独资企业解散后，原投资人对个人独资企业存续期间的债务仍应承担偿还责任，但债权人在5年内未向债务人提出清偿请求的，该责任消灭。,第三节 合伙企业法,一、合伙企业法概述 1、合伙企业的概念 合伙企业是指2人以上按照协议投资、共同经营、共负盈亏，并对企业债务承担无限连带责任的经营实体(2006年修订:自然人、法

20、人和其他组织依照本法在中国境内设立的普通合伙企业和有限合伙企业 )。 是非法人企业。 2、合伙企业法的适用 （1）营利性经济组织 （2）自然人,二、合伙企业的设立 （一）条件 1、有2个以上的合伙人，并都依法承担无限责任(国有独资公司、国有企业、上市公司以及公益性的事业单位、社会团体不得成为普通合伙人 ) 2、有书面合伙协议 3、有合伙人实际交付的出资 4、有合伙企业的名称（不得使用有限责任及公司字样） 5、有经营场所和合伙经营的必要条件,（二）设立登记第一，合伙人订立书面合伙协议。（签名盖章）第二，合伙人按协议出资。第三，向设立登记机关提交登记申请书等有关文件。第四，登记机关在接到申请30天

21、内作出是否登记的决定，对符合法定条件的发给合伙企业营业执照，合伙企业即告成立。,三、合伙企业生产经营范围 合伙企业可以依法从事生产经营的行业有： 工业、建筑业、交通运输业、商业、饮食业、修理业、科技咨询业和营利性的文化、艺术、旅游、体育、食品、医药、养殖业等。 合伙企业可以一业为主、兼营他业。 合伙企业不得从事军工、金融业的生产经营，不得从事法律、行政法规禁止经营的业务。,四、合伙企业的财产 是由合伙人的出资和合伙企业的收益组成的财产总和。 合伙人可以用货币、实物、土地使用权、知识产权或者其他财产权出资，经全体合伙人同意，也可劳务出资。 以合伙企业名义取得的收益是合伙企业的财产。 在合伙企业存

22、续期间，除非有合伙人退伙事由合伙人不得请求分割合伙企业的财产。 在企业存续期间，合伙企业的财产独立于每一个合伙人，属于合伙企业所有或持有，并由全体合伙人共同管理和使用。任何一个合伙人均无权单独支配合伙企业的财产。 向外人转让合伙财产份额，应经合伙人同意， 合伙人之间转让合伙财产份额应通知其他合伙人。 合伙人依法转让其财产份额时，在同等条件下，其他合伙人有优先受让权。 合伙人以其在合伙企业中的财产份额出资的，须经其他合伙人一致同意。否则其行为无效，或者作为退伙处理；由此给其他合伙人造成损失的，依法承担赔偿责任。,五、合伙企业的事务执行 1、全体合伙人共同执行合伙企业事务.(共同执行）有限合伙人不

23、得执行 2、委托执行 合伙人在合伙企业中平等地享有管理权、经营权、表决权、监督权和代表权。 对于有关合伙企业根本利益的重大事项，必须经全体合伙人同意。,六、合伙企业债务清偿 合伙企业的债务是因合伙企业对第三人的合同行为或侵权行为而产生的。 承担债务的主体是合伙企业，但承担债务的财产范围却是合伙企业财产与每个合伙人的个人财产。 合伙企业债务清偿制度 首先应以其全部财产清偿； 合伙企业财产不足清偿到期债务的，各合伙人应当承担无限连带清偿责任；其不足的部分，由合伙人依照合伙协议约定比例或平均分担的形式承担； 合伙人由于承担连带责任，所清偿数额超过其应当承担数额时，有权向其他合伙人追偿。 注意：合伙企

24、业与合伙人债务要区别开。,注意：合伙企业债务与合伙人债务要区别开。 合伙人债务是合伙人以自己的名义对他人所欠的债务。只能由其个人财产来承担，不得以该债权来抵消对合伙企业的债务； 合伙人个人负有债务，其债权人不得代位行使该合伙人在合伙企业中的权利。合伙人个人财产不足清偿其个人所负债务的，该合伙人只能以其从合伙企业中分取的收益用于清偿； 除此，债权人也可要求人民法院强制执行该合伙人在合伙企业中的财产分额用于清偿。,七、合伙人的入伙 1、入伙是指在合伙企业存续期间，合伙人以外的第三人加入合伙企业的法律行为。 2、应当经全体合伙人同意； 3、订立书面入伙协议； 4、入伙后15日内，向企业登记机关办理变

25、更手续。 5、入伙的效力 除入伙协议另有约定外，入伙的新合伙人与原合伙人享有同等权利，承担同等责任。 新合伙人对入伙前合伙企业的债务承担连带责任。,八、 合伙人的退伙 1、是指在合伙企业存续期间，合伙人退出合伙企业，丧失合伙人资格的法律行为。分为： 2、自愿退伙（声明退伙或任意退伙）； 3、当然退伙（法定退伙）； 4、除名退伙（开除退伙）。 5、退伙的效力 继承 退伙人的退伙结算； 退伙人对退伙前债务承担责任。,九、合伙企业解散与清算 （一）合伙企业解散事由 经营期限已满，合伙人不愿继续经营的； 约定的解散事由出现； 全体合伙人决定解散； 合伙人已不具备法定人数； 合伙目的已经实现或不能实现；

26、 被依法吊销营业执照； 出现法律法规规定的合伙企业解散的其他原因,（二）合伙企业解散后的清算 1)是指合伙企业宣告解散后，依法清理合伙企业债权、债务的行为。 2)清算程序为： 确定清算人； 通知和公告债权人； 处理合伙企业的清算事务； 编制清算报告，办理注销登记。 3）清偿顺序： 合伙企业所欠职工工资和劳动保险费用； 合伙企业所欠税款； 合伙企业的债务； 返还合伙人的出资。,第四节 公司法律制度 目的和要求： 全面了解和掌握有关公司法律制度的基本内容，明确公司设立、变更、登记、清算的有关程序，掌握不同公司类型的法律制度规定 重点和难点： 公司类型划分及相关法律制度比较规定,一、公司及公司法概述

27、 1、公司概念及特征 公司是企业组织形式。目前，各国对公司的定义不统一。 我国对公司定义为：公司是依法定条件和程序设立的，股东共同投资、共同经营，以盈利为目的的企业法人。由此可见: 公司的一般特征： 法定性、盈利性、法人性 公司的特有特征: 公司是股份制企业 ； 公司实行有限责任 ； 公司是规范化或标准化,2. 公司的种类 The Sorts 按公司的责任性质和责任形式可分为： 无限公司 unlimited company 有限公司 limited company 两合公司 joint liability company 股份公司 joint-stock company 按公司体制结构可分为：

28、 总公司与分公司（分支机构） 母公司与子公司 按公司信用基础可分为： 人合公司 资合公司 人资兼合公司,按公司国籍可分为： 本国公司 外国公司 跨国公司 3. 公司法概念 广义的公司法是调整公司在设立、变更和终止过程中所发生的组织管理关系以及调整股东和公司在出资、集资和转资过程中所发生的资本运营关系的法律、法规和规则的总称。 狭义的公司法是指被称为“公司法”的单个法律。,有限责任公司 Limited Liability Company 1. 概念： 有限责任公司（有限公司）是指一定数额股东共同出资，股东以其出资额为限对公司承担责任，公司以其全部资产对公司债务承担责任的企业法人。 成熟的典型的有

29、限责任公司产生于19世纪末的德国。有限责任公司是西方国家相当普遍的公司组织形式，在公司数目总量中占多数，是中小企业的主要形式。,有限责任公司设立条件 设立有限公司应具备5个条件。 （1）股东符合法定人数；250个（一人有限责任公司除外） （2）股东出资达到法定资本最低限额(人民币3万元)。公司全体股东的首次出资额不得低于注册资本的百分之二十，也不得低于法定的注册资本最低限额，其余部分由股东自公司成立之日起两年内缴足 。（一人有限责任公司最低限额10万元，股东应当一次足额缴纳公司章程规定的出资额 ） (3）股东共同制定章程；公司章程应载明的事项：,公司名称和住所；经营范围；注册资本；股东姓名或名

30、称；股东权利和义务；股东出资方式和出资额；股东转让出资条件；公司机构及其产生办法、职权、议事规则；法定代表人；公司解散事由与清算办法。 (4）有公司名称，建立符合有限责任公司要求的组织机构。 （5）有固定的生产经营场所和必要的生产经营条件 。,有限责任公司设立程序 公司内部通过章程，由全体出资人讨论协商，经代表23以上表决权的股东通过。 外部进行登记。股东全部出资经法定验资机构验资后，由全体股东指定的代表或共同委托的代理人，持公司登记申请书、公司章程、验资证明等文件，向公司登记机关申请设立登记。 领取法人营业执照日是公司成立日。,有限责任公司资本制度 有限责任公司的资本是全体股东出资额的总和，

31、经登记即为该公司的注册资本。 注册资本是公司的自有资本 ，注册资本与借贷资本之和是公司的投资总额 。 注册资本以货币单位表示 。 股东可以货币出资，也可以实物、工业产权、非专利技术、土地使用权等出资。 全体股东的货币出资金额不得低于有限责任公司注册资本的百分之三十 。,有限责任公司设立时，股东如不按公司章程规定足额缴纳出资的，应承担违约责任。 公司成立后，如发现作为出资的实物、工业产权、非专利技术、土地使用权的实际价显著低于公司章程所定价的，应由该股东补交其差额。 股东在公司登记后，不得抽回出资。股东之间可相互转让其全部出资或部分出资。 股东向外转让出资，须经全体股东过半数同意。不同意转让的股

32、东应当购买该转让的出资，如不购买，则视为同意转让，经股东同意转让的出资，在同等条件下，其他股东有优先购买权。,有限责任公司体制 1）股东 shareholders 2）股东会 the shareholders meeting 3）董事会 a board of directors 4）经理 manager 5）监事会 the supervisory board 6）公司领导机关成员的资格限制和竞业禁止,有限公司组织机构 1）股 东 Shareholders 有限责任公司的股东即出资人。 除国家明令禁止或限制外，有权代表国家投资 的政府机构部门、企业法人、法人事业单位、社团以及自然人，均可成为有限

33、责任公司的股东。 股东的法律地位： 股东是公司的出资人，占有公司的股份，享有充分的股东权。包括对公司的财产权和管理权。 所有股东地位一律平等，同股同权，同股同利 。 股东的义务是遵守章程、出资并以此对公司承担责任 。,2) 股东会及其职权 The Shareholders Meeting 股东会是公司全体股东组成的公司最高权力机关。其主要职权有： 经营决策权。决定公司的经营方针和投资计划； 董事、监事确定权。选举或更换董事、监事，决定其报酬； 董事会、监事会报告的审批权； 财务预决算审批权； 利润分配方案和弥补亏损方案的审批权； 增减资本和转让资本、债券发行的决议权； 公司改组变动的决议权。即

34、对公司合并、分立、变更公司形式、解散和清算等事项作出决议。 章程修改权,股东会议事规则 股东会分定期和临时会议两种。 定期会议按章程规定按期召开。 代表14以上表决权的股东和1/3以上董事或监事可提议召开临时会议。 股东会由董事会召集，董事长主持。应在会议召开前15日通知全体股东。 会议按股东出资比例行使表决权。一般按简单多数原则决定；但有关公司注册资本增减，章程修改，公司合并、分立、解散或变更公司形式，必须经代表23以上表决权的股东通过,2）董事会 A Board of Directors 董事会是由股东会选举产生的行使公司经营管理权的执行机关，对股东会负责。 董事会是公司的常设机关； 是公

35、司的经营决策机关； 是公司股东会决议的执行机关； 是公司的对外代表机关。 有限责任公司董事会成员313人。两个以上国有企业或者其他两个以上国有投资主体投资设立的有限责任公司，其董事会成员应有职工民主选举的职工代表。 董事会设董事长1人，董事长为公司法定代表人。小型有限责任公司，可只设执行董事，并可兼任经理，执行董事为公司法定代表人。 董事任期由公司章程规定，但每界任期不得超过3年。,董事会职权 负责召开股东会，向其报告工作，执行其决议； 决定公司的经营计划和投资方案； 制订公司的重要方案； 决定公司组织事项； 制定公司基本管理制度。 3) 经 理 Manager 经理是负责公司日常管理工作的高

36、级管理人员。 经理的职权 主持公司的生产经营管理工作，组织实施董事会决议，组织实施公司的年度经营计划和投资方案； 拟订公司的管理机构设置方案和基本管理制度； 制订公司的具体规章； 提请聘任或解聘公司副经理、财务负责人，聘任或解聘董事会职权范围以外的管理人员。,4）监事会 The Supervisory Board 监事会是对公司生产经营业务活动进行监督和检查的常设机构。 有限责任公司必须设监事会或监事。监事会成员不得少于3人。股东人数少、规模较小的，可设12名监事。 监事会由股东代表和适当的职工代表组成。 董事、经理及财务负责人不得兼任监事。 监事列席董事会议。 监事会职权 检查公司财务；对董

37、事、经理执行公司职务中的违法和违反公司章程行为进行监督；当其行为损害公司利益时，要求予以纠正；提议召开临时股东会。,5）公司领导成员的资格限制 有下列行为之一者，不得担任公司的董事、监事和经理： 无民事行为能力或限制民事行为能力； 因犯有财产罪或破坏经济秩序罪被判刑，执行期满未逾5年，或因犯罪被剥夺政治权利执行期满未逾5年； 担任因经营不善破产清算的公司、企业的董事、厂长、经理，并对破产负有个人责任的，自破产清算完结之日起未逾3年； 担任因违法被吊销营业执照的公司、企业的法定代表人，并负有个人责任的，自吊销营业执照之日起未逾3年； 个人负有数额较大的债务到期未清偿。 国家公务人员不得兼任公司的

38、董事、监事、经理。,三.股份有限公司Joint Stock Limited Companies 1.概念 股份有限公司又称股份公司。是指由一定数额的股东组成，其注册资本由等额股份构成并通过发行股票筹集资本，股东以其所持股份为限对公司承担责任，公司以其全部资产对公司的债务承担责任的企业法人。 2.股份有限公司特征 募股集资公开 股东数额低限 全部股份等额 股份自由转让 典型资合公司 所有权与经营权分离 设立要求严格,3.股份有限公司设立条件 设立股份有限公司应具备6个条件。 发起人符合法定人数 。发起人的法定限额为二人以上二百人以下，且其中应有过半数的发起人在中国境内有住所。 发起人和社会公开募

39、集的股本达到法定资本最低限额。股份有限公司注册资本的最低限额为人民币1000万元(改为500万元)。 股份发行、筹办事项符合法律规定。 发起人制订公司章程并经创立大会通过。 有公司名称，建立符合股份公司要求的组织机构。 有固定的生产经营场所和必要的生产经营条件。,案例：股份有限公司设立的条件 某直辖市有四家生产经营塑料产品的集体企业，拟设立一家股份有限公司，只发行定向募集的记名股票。股份有限公司总注册资本为400万元，每个企业承担100万元。在经过该市领导的同意之后，正式开始筹建。四个发起人各认购100万元后，发起人召开了创立大会后决定成立公司，并向公司登记机关提交了申请书，但公司登记机关认为

40、其根本达不到设立股份公司的条件，不予登记。,4.股份有限公司的设立方式 股份有限公司的设立有发起设立和募集设立两种方式。 发起设立（认股设立）是发起人认购公司应发行的全部股份而设立的方式。 发起人应当认足和缴足全部股款。 募集设立又称招股设立。是发起人认购公司应发行股份的一部分，其余部分向社会公开募集而设立的方式。 股份有限公司向社会公开发行股票，发起人认购的股份不得少于公司发行后股票总额的35%。,5.发起人的出资方式 股份有限公司发起人可以用货币、实物、工业产权、非专利技术、土地使用权出资。对于非货币出资必须进行评估作价，核实财产，并折合为股份。 其中货币出资金额不得低于有限责任公司注册资

41、本的百分之三十。 6.创立大会的召开及其职权 发行股份的股款缴足，达到法定注册资本最低限额后，发起人应在30日内召开创立大会。并应于创立大会召开前15日内通知认股人，同时予以公告。发起人如在30日内未召开创立大会，认股人可要求发起人返还股款，并加算同期银行利息。 创立大会职权：通过公司章程，选举组织公司机关。董事会应于创立大会结束后30日内向公司登记机关申请设立登记。,案例分析 2006年1月份，A市4家企业拟发起成立一家从事高新技术开发的欣欣股份有限公司，资本总额为400万元，4家发起企业共认购125万元（每股1元），其余部分向社会公开募股。2006年2月份，发起人中的3家企业以现金认购了3

42、5万元的股份，另一家企业则以其非专利技术入股，作价90万元。2006年5月份，社会认股人缴纳股款200万元，发起人以欣欣股份有限公司的名义申请银行抵押贷款75万元，从而才全部募足了股款。2006年7月份，在A市证券监督管理机构的主持下，召开了欣欣股份有限公司的创立大会，作出建立股份有限公司的决定。 请运用所学的公司法，分析欣欣股份有限公司的成立是否合法。,参考答案 欣欣股份有限公司的成立不符合公司法的有关规定。 1公司法规定公司注册资本的最低限额为人民币500万元，而欣欣公司才400万元； 2在募集设立情况下，发起人认购的股份不得少于公司股份总数的35%。而欣欣公司发起人才认购125万元，不够

43、法定的50035%=175万元，甚至也不够其注册资本总额的35%，即40035%=140万元。 3公司法规定，只有在已发行股份的股款已经缴足的前提下才能召开创立大会。而欣欣公司办理了抵押贷款才将资金筹足，所发行的股份并未认购完。 4公司法规定，创立大会应由发起人召集主持。A市证券监督管理机构主持召开创立大会不合法。,6.股份有限公司的资本制度 股份有限公司的资本是全体股东出资的总和。 股份有限公司股东的出资必须表现为等额股份，创始股东（发起人）只在发起设立时应认足缴足全部股份，而募集设立则只认缴全部股份的一部分。 7.股份有限公司体制（略) 发起人和股东 ； 股东大会； 董事会（董事会由519

44、人组成 ） 经理； 监事会； 董事、监事、经理的资格、义务,8. 股份有限公司股份发行 1)股份是指按相等金额平均划分的股份有限公司资本的基本构成单位。每股代表的资本额相等，每股代表一份股东权，股东所持股份与其在公司中的权利和义务成正比。股票是指股份有限公司签发的证明股东所持股份的凭证，是股份的表现。 2)股份的种类 根据股份是否记载股东姓名，分为记名股和不记名股。根据股份所代表的股东权利和义务的不同，分为普通股和特别股。根据股份投资主体不同分为国家股、法人股、个人股。根据股份发行对象不同分为境内上市内资股（即A股）、境内上市外资股（即B股）和境外上市外资股（H股、N股）。,3)股份公开发行

45、目前，我国的股份公司首次公开发行股票一般在公司发起设立1年后申请。股份发行实行公开、公平、公正原则，必须同股同权同利。同次发行的股票，每股的发行条件和价格应当相同。 股份发行价格可以按照票面金额，也可以超过票面金额，但不得低于票面金额。以超过票面金额发行股票所得溢价款列入公司资本公积金 4)发行新股的条件 公司前次发行股份已经募足，且间隔1年以上； 公司近3年内连续盈利，并可以向股东支付股利； 公司近3年会计文件无虚假记载。 公司预期利润率可达同期银行存款利率,四.上市公司 1.上市公司是指其发行的股票经国务院或国务院授权的证券管理部门批准，在证券交易所上市交易的股份有限公司。 股份有限公司股

46、东持有的股份可以依法转让。但是我国目前可以上市交易的股票仅是上市公司向社会公开发行，经批准上市交易的公众股。 注意：股份公司不等于上市公司。,2.公司申请上市的条件 股票经证监会批准已向社会公开发行； 公司股本总额不少于人民币5000万元； 开业时间在3年以上，最近3年连续盈利； 持有股票面值达1000元以上的股东人数不少于1000人，向社会公开发行的股份达公司股份总数的25%以上，公司股本总额超过人民币4亿元的，其向社会公开发行的股份比例为15%以上； 公司在最近3年内无重大违法行为，财务会计报告无虚假记载；,学习案例：股份有限公司申请其股票上市的条件和程序 某市某某贸易股份有限公司自199

47、4年至1996年度三年持续盈利，资本总额达9000万元。该公司决定将其股票上市交易。为了上市，该公司作了一系列准备工作，制作了生产评估报告、审计事务所的审急报告等文件。1997年3月该贸易公司向当地人民政府申请上市，该省人民政府未经认真审核，同意公司上市并报国家证监委复审。国家证监委经过认真审核调查审核，查出该贸易公司1994年6月曾骗取出口退税人民币98万元。证监委认为该贸易公司近三年内有重大违法行为，故驳回其上市申请。,有限责任公司与股份有限公司的比较,比较项目 信用基础 股东人数 设立条件 法定资本 最低限额 设立方式 设立程序,股份有限公司 典型的资合公司 发起设立5人以上 极为严格（

48、6个） 500万元 发起设立和募集设立 复杂,有限责任公司 人合兼资合 2-50人（除一人公司） 较为宽松（5个） 3万元 (一人公司10万) 发起设立 简单,资本股本化 股权凭证 出资转让 权力机构 董事会 法定代表人 股东权利 公开程度,需要 股票（证券） 较为自由、容易 股东大会 必设 董事长 较为广泛 公开性,不需要 出资证明书 困难、严格限制 股东会 依法可不设立 董事长或执行董事 较为狭窄 封闭性,合伙企业和公司的比较,比较项目 法律依据 法律地位 成立基础 出资人称谓 出资转让 财产结构,合伙企业 合伙企业法 不具有法人资格 合伙协议 合伙人 一致同意，比较困难 共有型,公司 公

49、司法 具有法人资格 公司章程 股东 较为容易（过半数） 独立型,法定资本额 投资人责任 清算的法定方式 法定代表 法定人数 利润分配方法,无 无限连带 清算人 执行合伙事务 的合伙人 两人以上 可以按人头 “平均分配”,有 有限 清算组 董事长或 执行董事 可以是一人 （国有独资） 只能按出资或 股份比例分配,第二编 市场规制法市场规制法概述 一、市场规制的法律界定 市场规制，即对市场的规制。 来源于英文Regulation，其含义是有规定的管理，或有法规条例的制约。,规制的涵义和特征,广义上规制是指一定的主体依据一定的规则对构成特定社会的个人和构成特定经济的市场主体的活动进行限制或鼓励的行为

50、 它包括法学界通常所说的市场规制与宏观调控； 狭义的规制，指没有包括宏观调控的市场规制 是市场规制主体依法对市场主体进出市场和进行市场活动过程中的资格和行为所进行的限制、鼓励和保护行为 市场规制法中的规制就是指狭义的规制。,市场规制法的调整对象 1.概念 调整在国家对市场进行规制过程中发生的社会性经济关系的法律规范的总称。 2.市场规制法的调整对象 1、市场规制关系 它是指规制主体基于“市场失灵”，依法定职权或授权对市场主体的行为进行监管，以维护市场秩序的关系 2、受规制的市场关系 （1）竞争关系与消费秩序 （2）交易关系 （3）中介服务关系 （4）市场管理关系,市场规制法的体系 市场规制法体

51、系由三大部分所构成： （1）市场规制一般法，主要有：市场准入法，如企业登记法等；反不正当竞争法；反垄断法；消费者权益保护法；质量规制法，如产品质量法、标准化法等；价格规制法，如价格法、反暴利法等；合同规制法；中介服务规制法，如广告法、拍卖法等。 （2）市场规制特别法，主要有金融市场监管法、劳动力市场监管法、房地产市场监管法、电讯市场监管法等。 （3）市场规制相关法，主要有企业法、侵权行为法、合同法、知识产权法等。,市场规制法的原则 市场规制法三大基本原则 （一）国家干预适度原则 含义：国家干预适度原则，就是要求国家干预经济生活要从社会公益的角度出发，把握适度、得当 （二）保护公平竞争原则含义：

52、保护公平竞争原则是指，国家要为当事人创造一个公平的竞争环境和竞争条件，使他们能够在相同的条件和外部环境中参与竞争，促进竞争机制在市场中发挥积极作用 （三）社会公益原则含义：社会公益原则是指，国家规制市场经济生活要以社会公益为基本的出发点和最终归宿。 也就是说，在国家干预市场，调整市场结构，规范市场行为，维护市场秩序，保护和促进公平竞争的过程中要始终以社会公益为基本尺度 ，促进竞争机制在市场中发挥积极作用,第十四章 反不正当竞争法 目的和要求： 了解和掌握反不正当竞争法的立法目的、调整对象和不正当竞争行为的表现类型。 重点和难点： 不正当竞争行为的表现,微软垄断案,反不正当竞争法概述 一、反不正

53、当竞争法的概念 1993年9月颁布，共五章33条 调整在工商业领域中因保护公平竞争、制止不 正当竞争而产生的经济关系的法律规范的总称。 二、我国反不正当竞争法的基本内容 （一）立法目的 1、鼓励和保护公平竞争 2、制裁不正当竞争行为，保护经营者 和消费者利益 3、保障社会主义市场经济健康发展,（二）反不正当竞争法的调整对象 国家制止不正当竞争行为和部分限制竞争行为过程中产生的社会公共性经济关系。 主要有监督管理机关和经营者之间的监督管理关系；经营者之间以及经营者与消费者之间的民事赔偿关系。 （三）反不正当竞争法的原则 1、平等原则 3、公平原则 2、自愿原则 4、诚实信用原则,不正当竞争行为的

54、概念和特征 1、概念 不正当竞争行为是指经营者违反反不正当竞争法的规定，损害其他经营者的合法权益，扰乱社会经济秩序的行为。 2、特征： （1）主体是经营者 （2）以竞争为目的 （3）违法性 （4）侵权性和社会危害性,二、不正当竞争行为的种类 （一）假冒混淆行为 （二）商业贿赂行为 （三）虚假广告宣传行为 （四）侵犯商业秘密的行为 （五）压价倾销排挤竞争对手行为 （六）搭售或附加不合理条件行为 （七）不正当有奖销售行为 （八）商业诽谤行为 （九）串通招投标行为 （十）公用企业滥用优势限制竞争（限购排挤行为） （十一）行政垄断与地方封锁行为,假冒他人注册商标 擅自使用知名商品特有权 擅自使用他人企

55、业名称盗用商业信誉行为 伪造冒用认证标志伪造产地的虚假表示,1采用假冒商标，伪造、冒用标志等手段，从事市场交易，损害竞争对手的行为。反不正当竞争法第5条将这类不正当竞争行为归纳为下列几种： (1)假冒他人的注册商标。 (2)擅自使用知名商品特有的标识。 (3)擅自使用他人的名称。 (4)伪造或者冒用认证标志、名优标志和商品产地。反不正当竞争法规定，在商品上伪造或者冒用认证标志、名优标志等质量标志，伪造产地，对商品质量作引人误解的虚假表示，为不正当竞争行为。,2贿赂行为。反不正当竞争法第8条规定：“在账外暗中给予对方单位或者个人回扣的，以行贿论处；对方单位或者个人在账外暗中收受回扣的，以受贿论处

56、。” 根椐反不正当竞争法的规定，只有“账外暗中”的回扣，才视为不正当竞争行为。 反不正当竞争法还对折扣和佣金作了明确规定。反不正当竞争法第8条第2款规定：“经营者销售或者购买商品，可以以明示方式给对方折扣，可以给中间人佣金。经营者给对方折扣，给中间人佣金的，必须如实人账。接受折扣、佣金的经营者必须人账。”根据企业会计准则第46条的规定，“销售退让、销售折让和销售折扣作为营业收入的抵减项目记账”，冲减当年营业收入。,3进行虚假宣传的行为。 反不正当竞争法第9条规定：“经营者不得利用广告或者其他方法，对商品的质量、制作成分、性能、用途、生产者、有效期、产地等作引人误解的虚假宣传。广告的经营者不得在

57、明知或者应知的情况下，代理、设计、制作、发布虚假广告。” 广告的设计、制作和发布必须严格遵守1995年2月1日正式实施的中华人民共和国广告法的有关规定。,最近，北京市消费者协会发出了致社会名人、明星的一封公开信，建议明星拒绝做虚假和可能对消费者进行误导的广告”。而广电总局也在同日发出通告，要求坚决制止电视“挂角小广告”。公开信总结了当前名人、明星广告存在的主要问题：一是自己没有亲身体验过所宣传的产品，而在广告中却称其使用效果好，误导消费者；二是在医疗服务和药品广告中虚假宣传、夸大疗效，诱导消费者就医购药；三是一些名人、明星做的保健食品广告，违法宣传疗效。下面即是电视上最常见到的明星广告的三种症

58、状。当张柏芝哑着嗓子在电视上向观众袒露她纤瘦的秘密是因为用了某品牌减肥香皂时，不知道她心里愧不愧得慌。一块该品牌的瘦体腰腹减肥香皂的市场价格是22.5元，而张柏芝光拍这个广告的收入就应该不低于250万元。暂时不考虑她一年中的其他收入到底多少，仅凭这个250万元的广告收入，她真的会用这样一块“价廉”的香皂去保持身材吗？这很让人怀疑。李丁老爷子有没有吃过某“补钙”产品谁也不知道，但他非把“水果味”说得那么肯定，明明现在连他自己都承认“别说提着东西，现在不提鸟笼子、菜篮子，空手也爬不动楼了”，却非要告诉观众“一口气上5楼一点儿不费劲”。看来，李丁老爷子这回不幸被“传染病”感染，基本病状口不择言，夸大

59、其辞！很多观众都难以想象长征中的唐国强和“新兴医院”里蓦然回首的唐国强是一个人！在为新兴医院做广告时，唐国强用诸葛亮的智慧未卜先知地告诉观众：“如果您还没去过新兴医院，请不要放弃要孩子的希望。”再配上解晓东曾经为奥运健儿送行的歌声，惹得不少观众信以为真。可到底唐国强是新兴医院的受益者，还是解晓东得到了新兴医院的帮助呢？如此不负责任，实在病得不轻！,4侵犯商业秘密的行为 反不正当竞争法第10条第3款规定，所谓商业秘密，“是指不为公众所知悉、能为权利人带来经济利益、具有实用性并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息”。 根据反不正当竞争法第10条第1款的规定，经营者采用下列手段侵犯商业秘密的行为为不正当竞争行为：(1)以盗窃、利诱、胁迫或者其他不正当手段获取权利人的商业秘密；(2)披露、使用或者允许他人使用以上述手段所获取的权利人的商业秘密；(3)违反约定或者违反权利人有关保守商业秘密的要求，披露、使用或者允许他人使用其掌握的商业秘密。 此外，反不正当竞争法第10