首次公开发行股票法律财务审核重点.ppt

1、首次公开发行股票法律财务审核重点,2008年8月苏州,目录,最新发行审核情况 审核依据及程序 发行条件（部分） 实际控制人没有发生变更的理解和适用 同一实际控制人下的重组 会计准则变化的衔接 财务会计信息质量 高度关注滥用变更粉饰经营成果 其他审核重点,最新发行审核情况 新老划断以来的发行审核情况,2006年5月12月：76家IPO，筹资1666亿元。 2007年：IPO筹资4595亿元，全球第一。中小板新增上市公司100多家，总数已达200多家，翻了一番。 2007年审核IPO156家，通过发审委审核117家，通过率75。,最新发行审核情况 2008年发行审核情况,截止7月21日，2008年

2、中小企业板有61家公司刊登招股书，发行规模合计21.52亿股，发行后总股本合计89.88亿股，确定发行价格的59家公司融资额合计243.78亿元。沪市有4家公司首次公开发行，发行规模合计60.13亿股，融资额合计668.14亿元。 截止2008年7月21日，中小企业板共有259家公司上市。 中小企业板上市公司（259家）首发总融资额912.78亿元，平均融资额3.53亿元；总发行规模91.24亿股，平均发行规模3521万股；发行后总股本合计359.58亿股，平均总股本1.39亿股。 截至7月18日，2008年证监会发审委会议审核IPO93家，75家获通过，18家未通过，审核通过率为81%。,审

3、核依据及程序 制度体系,全国人大公司法、证券法 国务院首次公开发行股票并上市管理办法 证监会 公开发行证券的公司信息披露内容与格式准则第1号招股说明书（2006年修订）； 公开发行证券的公司信息披露内容与格式准则第9号首次公开发行股票并上市申请文件（2006年修订） 发行部及相关部门信息披露准则、适用意见、相关备忘录 证券期货法律适用意见第1号“实际控制人没有发生变更”的理解和适用 证券期货法律适用意见第3号“发行人最近3年内主营业务没有发生重大变化”的理解和适用,审核依据及程序 审核程序,受理 分发 见面会 反馈会 初审会 发审会 封卷 批文,发行条件主体资格,主体资格符合法律法规规定是企业

4、发行上市的最基本条件。 法律法规要求拟上市企业在实际控制人和控股股东、主要资产和业务、主要管理层构成方面具有稳定性，并且股东对公司的出资以及因出资而形成的股权具有确定性，不存在瑕疵和潜在纠纷或风险。,发行条件主体资格,股东对公司的出资以及因出资而形成的股权具有确定性，不存在瑕疵和潜在纠纷或风险。 案例1： 公司法规定：有限责任公司的股东财产和公司财产边界必须清晰。 公司实际控制人将改制前属于公司的资产当作自己的资产，作为其对股份公司的出资投入，涉及股东财产和公司资产边界不清、公司出资不实问题,发行条件主体资格,案例2：公司法规定：股东可用货币出资，也可用能估价并可依法转让的非货币财产作价出资

5、1994年，某商场股东以其拥有的房产使用权（从1994年5月至2000年5月共72个月的房产使用权）作价3,840万元投入； 房产使用权不同于土地使用权，发行人、保荐人和发行人律师均认为，该股东上述出资方式不符合国家有关规定。,发行条件独立性,企业具有独立的经营能力和独立的盈利能力是其成为上市公司的基本要求。 企业的独立经营能力可以反映在几个方面： 企业采购、生产、销售、知识产权使用、营业许可等生产经营环节是否存在对控股股东、实际控制人或者其关联企业的重大依赖（关联交易及其定价）； 企业的生产经营环节是否存在对主要供应商、主要客户、核心技术提供者的重大依赖或重大影响； 控股股东、实际控制人或者

6、其关联企业与拟上市公司之间是否存在未消除的重大同业竞争,发行条件独立性,基本原则1完整的业务体系 资产完整： 与生产经营相关的生产系统、辅助生产系统、配套设施； 相关的土地、厂房、机器设备、商标、专利、非专利技术的所有权及使用权； 独立的原料采购及产品销售系统。,发行条件独立性,基本原则2直接面向市场的独立经营能力 业务独立： 独立于控股股东、实际控制人及其控制的其他企业； 与控股股东、实际控制人及其控制的其他企业不得有同业竞争或显失公允的关联交易 人员独立： 总经理、副总经理、财务负责人、董事会秘书不得在控股股东、实际控制人及其控制的其他企业担任除董事、监事以外的职务及领薪； 财务人员不得在

7、控股股东、实际控制人及其控制的其他企业种兼职。 财务独立：独立财务核算体系，独立财务决策。 机构独立：独立行使经营管职权。,发行条件独立性,目前的问题： 国有企业部分改制，优质进入、次优剥离；或者部分业务不进入，上市后收购； 家族企业部分上市；存在大量关联交易、资金占用、 大股东在境外设立公司，代股份公司签订销售合同、代为收取销售货款； 重要原材料主要向大股东采购； 产品主要销售给大股东。,发行条件独立性,案例1： 某首发申请企业对母公司的关联方销售额占其主营业务收入的比例不到30，但其关联方销售毛利却占到其主营业务利润的80，且该部分销售的产品属于没有第三方可比价格的专用产品，企业没有对其定

8、价的公允性作出令人信服的说明和披露； 母公司完全可能通过不公开、不透明的调价夺取利益或者输送利益，公司存在独立性缺陷。,发行条件独立性,案例2： 某首发申请企业主要从事OEM（贴牌）产品生产和出口，在原材料供应、技术来源、品牌管理等方面主要依赖于境外批发商和零售商，尽管其销售收入和净利润绝对值都呈增长趋势，但在人民币升值的期间其毛利率显著下滑，显示其缺乏独立的定价权，如不能充分说明客户对其生产能力的依赖程度，则其经营模式也存在独立性缺陷。,发行条件规范运行,由于历史原因以及我国正处于法律快速变迁的时代，以往的企业行为与现行法律法规的规范往往存在一定的差距，在历史严格、经营许可、资产权属、税收环

9、保、融资等方面存在这样那样的问题，关键是这些问题是否构成发行上市的法律障碍。 关注： 现时是否仍存在不规范问题； 历史上的不规范运作问题是否已经解决，法律障碍是否已经消除； 如现时仍存在若干法律问题，则该等法律问题是否对公司的资产状况、财务状况、经营活动产生重大不利后果。,发行条件规范运行,案例1： 某银行物业存在瑕疵，其近10000处营业网点的营业房屋中有约900处的房屋产权存在瑕疵，占其营业面积的比例和占固定资产总额的比例均较小，不会对其资产状况、财务状况和经营活动产生重大不利影响，因而在其充分披露物业瑕疵和风险的情况下，不应构成发行上市的障碍。 案例2： 某首发申请在上市申请过程中被地方

10、环保部门就其违规排污事件进行调查并可能被处以停产整顿的行政处罚，则在该调查事件法律后果未消除前将构成发行上市障碍。,发行条件股权清晰,首发管理办法规定：发行人股权清晰，不存在重大权属纠纷 在审核中，我们曾发现个别公司股权存在以下问题： 发行前股权转让频繁，可能存在纠纷或潜在纠纷； 转让价格明显偏低； 发行前低价增资发行； 委托持股、信托持股等实际股东和名义股东不一致的情况； 工会、职工持股会持股。,发行条件股权清晰 工会持股,政策一直很明确，不能有职工持股会、工会持股： 不管是直接持股，还是间接持股。 不管是大股东，还是小股东，发行人的工会、控股股东的工会不能直接或间接持股。 职工持股会没有合

11、法地位，不是社团法人，工会持股，与其宗旨不符，不符合工会法及总工会的要求。,发行条件股权清晰 股东超过200人,证券法第十条：向特定对象发行证券累计超过200人的为公开发行的一种。 城市商业银行：国家早期推动城市商业银行改革的产物 定向募集公司：历史遗留问题 转板公司：在三板市场交易,实际控制人没有变更的理解和适用,发行人最近三年内主营业务和董事、高级管理人员没有发生重大变化，实际控制人没有发生变更。(首发管理办法第十二条) 立法意图：旨在以公司控制权的稳定为标准，判断公司是否具有持续发展、持续盈利的能力，以便投资者在对公司的持续发展和盈利能力较为明确预期的情况下作出投资决策。,实际控制人没有

12、变更的理解和适用,实际控制人发生变更案例： 1、2006年6月之前发行人第一大股东为A；2006年6月B为第一大股东；发行人临时通过协议安排，将多位自然人股东合并计算为实际控制人； 存在的问题：报告期内发行人大股东发生变更，但通过签订一致行动协议规避该规定。 2、发行人控股股东七星集团的第一大股东在报告期发生了变更。2006年3月16日，北京电控以32,060.43万元净资产对七星集团进行增资。增资后，七星集团的第一大股东由中国华融资产管理公司(原持股比例为70.16%，增资后股权稀释为45.24%)变更为北京电控(增资后持有七星集团53.35%的股权)。,实际控制人没有变更的理解和适用,询问

13、较多的问题：下述三种常见情况下，实际控制人是否认定为发生变更： 1、公司最近3年内控股股东发生变更，但多个共同控制公司的小股东没有发生变化； 2、公司股权结构比较分散，没有实际控制人； 3、国有资产重组导致公司控股股东发生变更。,实际控制人没有变更的理解和适用共同控制的认定,认定多个投资者共同作为公司实际控制人的，应当符合以下情形： 每人都必须直接持有公司股份和/或者间接支配公司股份的表决权； 发行人公司治理结构健全、运行良好，多人共同拥有公司控制权的情况不影响发行人的规范运作； 多人共同拥有公司控制权的情况，一般应当通过公司章程、协议或者其他安排予以明确，有关章程、协议或安排必须合法有效、权

14、利义务清晰、责任明确，该情况在最近3年内且在首发后的可预期期限内是稳定、有效存在的，共同拥有公司控制权的多人没有出现重大变更； 发行审核部门根据发行人的具体情况认为发行人应该符合的其他条件。,实际控制人没有变更的理解和适用共同控制的认定,发行人及其保荐人、律师应当提供充分的事实和证据证明多人共同拥有公司控制权的真实性、合理性和稳定性，没有充分、有说服力的事实和证据证明的，其主张不予认可； 如果发行人最近3年内持有、实际支配公司股份表决权比例最高的人发生变化，且变化前后的股东不属于同一实际控制人，视为实际控制人发生变更； 发行人最近3年内持有、实际支配公司股份表决权比例最高的人存在重大不确定性的

15、，比照前款规定执行。,实际控制人没有变更的理解和适用不存在控制人的认定,发行人股权分散，不存在拥有公司控制权的人或者公司控制权的归属难以判断的，应满足以下条件： 发行人的股权及控制结构、经营管理层和主营业务在首发前3年内没有发生重大变化； 发行人的股权及控制结构不影响公司治理的有效性； 发行人及其保荐人和律师能够提供证据充分证明确实不存在实际控制人；,实际控制人没有变更的理解和适用国有股权划转或重组,国务院国资委及省级国资委直属的国有控股企业因国有股权无偿划转或重组等国有资产管理调整等行为而导致发行人控股股东或控股权发生变更的，应满足以下条件： 1、 有关国有股权无偿划转或重组属于国有资产管理

16、的整体性调整，经国务院国有资产监督管理机构或者省级人民政府按照相关程序决策通过，且发行人能够提供有关决策或批复文件； 2、发行人与原控股股东不存在同业竞争或者大量关联交易，不存在故意规避首发办法规定的其他发行条件的情形； 3、有关国有股权无偿划转或者重组等对发行人的经营管理层、主营业务和独立性没有重大不利影响。,实际控制人没有变更的理解和适用国有股权划转或重组,按照国有资产监督管理的整体性调整，国务院国有资产监督管理机构直属国有企业与地方国有企业之间无偿划国有股权或者重组等导致发行人控股股东发生变更的，比照前款规定执行，但是应当经过国务院国有资产监督管理机构批准并提交相关批复文件。 不属于前两

17、款情形的国有股权无偿划转或者重组等导致发行人控股股东发生变更的，视为公司控制权发生变更。,实际控制人没有变更的理解和适用,持股比例较高且合计持有公司51%以上股份的股东比照上市规则对控股股东股份锁定要求进行锁定。 相关股东采取股份锁定等有利于公司股权及控制结构稳定措施的，发行审核部门可将该等情形作为判断公司控制权没有发生变更的重要因素。,最近3年内主营业务没有发生重大变化的理解和适用同一实际控制人下的重组,发行人最近3年内主营业务没有发生变更。(首发管理办法第十二条) 同一实际控制人下的重组： 发行人在发行上市前，对同一控制权人下与发行人相同、类似或者相关业务进行重组整合，有利于避免同业竞争、

18、减少关联交易、优化公司治理、确保规范运行。是企业集团为实现主营业务整体发行上市、降低管理成本、发挥业务协同优势、提高企业规模经纪效应而实施的市场行为。,最近3年内主营业务没有发生重大变化的理解和适用同一实际控制人下的重组,同一实际控制人下的重组，如同时符合下列条件，视为主营业务没有发生重大变化： 被重组方应当自报告期期初起即与发行人受同一公司控制人控制，如果被重组方是在报告期内新设立的。应当自成立之日即与发行人受同一公司控制人控制。 被重组进入发行人的业务与发行人重组前的业务具有相关性（相同、类似行业或同一产业链的上下游）。,最近3年内主营业务没有发生重大变化的理解和适用同一实际控制人下的重组

19、,重组方式： 发行人收购被重组方股权 发行人收购被重组方的经营性资产 公司控制权人以被重组方股权或经营性资产对发行人进行增资 发行人吸收合并被重组方,最近3年内主营业务没有发生重大变化的理解和适用同一实际控制人下的重组,同一实际控制人下的重组，应重点关注对发行人资产总额、营业收入或利润总额的影响情况 被重组方重组前一个会计年度末的资产总额或前一个会计年度的营业收入或利润总额达到或超过重组前发行人相应项目100的，为便于投资者了解重组后的整体运营情况，发行人重组后运行一个会计年度后方可申请发行。 被重组方重组前一个会计年度末的资产总额或前一个会计年度的营业收入或利润总额达到或超过重组前发行人相应

20、项目50，但不超过100的，保荐机构和发行人律师应按照相关法律法规对首次公开发行主体的要求，将被重组方纳入尽职调查范围并发表相关意见。发行申请文件还应该按照公开发行证券的公司信息披露内容与格式准则第9号首次公开发行股票并上市申请文件附录第四章和第八章的要求，提交会计师关于被重组方的有关文件以及与财务会计资料相关的其他文件。 被重组方重组前一个会计年度末的资产总额或前一个会计年度的营业收入或利润总额达到或超过重组前发行人相应项目20的，申报财务报表至少须包含重组完成后的最近一期资产负债表。,最近3年内主营业务没有发生重大变化的理解和适用同一实际控制人下的重组,被重组方重组前一会计年度与重组前发行

21、人存在关联交易的，资产总额、营业收入或利润总额按照扣除该等交易后的口径计算。 发行人提交首发申请文件前一个会计年度或一期内发生多次重组行为的，重组对发行人资产总额、营业收入或利润总额的影响应累计计算 。,最近3年内主营业务没有发生重大变化的理解和适用同一实际控制人下的重组,最近3年内主营业务没有发生重大变化的理解和适用同一实际控制人下的重组,2007年6月发行人收购了控股股东持有的A公司74股权，同时收购了控股股东持有的B公司75股权。 假设1： 2006年12月31日发行人的资产总额1亿， 2006年12月31日A公司资产总额1.2亿， 2006年12月31日B公司资产总额0.8亿。 处理：

22、 发行人重组A公司后：运行一个会计年度后方可申请发行； 发行人重组B公司后：保荐机构和发行人律师应按照相关法律法规对首次公开发行主体的要求，将被重组方纳入尽职调查范围并发表相关意见。,最近3年内主营业务没有发生重大变化的理解和适用同一实际控制人下的重组,假设2： 2006年度发行人营业收入8000万，利润总额3000万。 2006年A公司营业收入9000万、利润总额4000万。 2006年B公司营业收入2000万、利润总额400万。 处理： 发行人重组A公司后：运行一个会计年度后方可申请发行； 发行人重组B公司后：申报财务报表至少需包含重组完成后的最近一期资产负债表。,最近3年内主营业务没有发

23、生重大变化的理解和适用同一实际控制人下的重组,假设3： 2006年度发行人营业收入8000万，利润总额3000万。 2006年A公司营业收入9000万、利润总额4000万。 2006年A公司与发行人之间的关联销售收入为2000万、则扣除关联交易后A公司营业收入为7000万。 处理： 发行人重组A公司后：保荐机构和发行人律师应按照相关法律法规对首次公开发行主体的要求，将被重组方纳入尽职调查范围并发表相关意见。,最近3年内主营业务没有发生重大变化的理解和适用同一实际控制人下的重组,重组属于企业会计准则第20号企业合并中同一控制下的企业合并事项的，被重组方合并前的净损益应计入非经常性损益，并在申报财

24、务报表中单独列示。 重组属于同一控制权人下的非企业合并事项，但被重组方重组前一个会计年度末的资产总额或前一个会计年度的营业收入或利润总额达到或超过重组前发行人相应项目20的，在编制发行人最近3年及一期备考利润表时，应假定重组后的公司架构在申报报表期初即已存在，并由申报会计师出具意见。,会计准则变化的衔接报表编制方法,依据：信息披露规范问答第7号新旧会计准则过渡期间比较财务会计信息的编制和披露（2007年2月15日，200710号） 申请文件包括三类不同编制基础的财务报表： 原始财务报表按原执行制度编制； 申报财务报表按新准则部分追溯调整； 备考利润表按新准则全面追溯调整。,会计准则变化的衔接

25、报表编制方法,申报财务报表： 确认2007年1月1日的资产负债表期初数，并以此为基础，分析企业会计准则第38号首次执行企业会计准则第五条至第十九条对可比期间利润表和可比期初资产负债表的影响，按照追溯调整的原则编制可比期间利润表和资产负债表 ；,会计准则变化的衔接 报表编制方法,备考利润表： 假定自申报财务报表比较期初开始全面执行新会计准则，以上述方法确定的可比期间最早期初资产负债表为起点，编制比较期间的备考利润表；需在会计报表附注中披露，即应审计；需在招股说明书“财务会计信息”中披露，保荐代表人应履行适当的尽职调查程序。,会计准则变化的衔接原始财务报表与备考报表,原始财务报表的目的： 佐证税务

26、资料； 反映在不以上市为目标的环境下，发行人财务会计管理能力及核算水平。 备考利润表的目的： 主要使用者为具备一定财务知识的公众投资者； 不考虑可靠性，将历史财务信息按上市后适用的会计准则全面重编； 解决信息可比性，方便进行趋势分析。,会计准则变化的衔接申报财务报表,申报财务报表的原则： 目的是将少数人拥有的公司公众化； 报表使用者为全体投资人； 在第38号会计准则的框架范围内，编制历史财务信息应当遵循的首要原则是可靠性原则； 以法律规定的期间为申报期间，决定了申报财务报表必然是比较报表，还应兼顾可比性原则； 新会计准则首次执行日为2007年1月1日。,会计准则变化的衔接 申报财务报表,制度的

27、变迁决定了申报财务报表只能是部分追溯调整，未来的报表编制基础会是：,会计准则变化的衔接财务指标,财务指标计算与披露：以申报财务报表的财务数据为依据计算，发行条件的考核亦以此为依据；若申报财务报表与备考利润表存在较大差异的，应在“管理层讨论与分析”中分析原因； H股公司和红筹公司：其在境外市场公布的财务报表已按国际会计准则执行，因此允许按照全面追溯调整的原则编制申报财务报表，同时不编制备考利润表；,财务会计信息质量主要会计政策和会计估计的披露,招股说明书准则对主要会计政策和会计估计的披露作出了总体要求，目前的普遍情况是照抄会计报表附注 发行人不适用或者暂不涉及的会计政策：简化披露； 重要会计政策

28、：应结合发行人业务特点进行细化披露，比如收入确认具体时点及依据，一般应结合具体销售模式来披露；还应披露发行人进行会计政策选择的主要依据； 发行人的特殊会计政策或会计估计：不论准则是否有相应规定，均应详细披露。,财务会计信息质量财务报表格式,财务报表格式：应根据本公司经营活动的性质确定，一般企业有别于金融企业； 案例： 个别制造业公司报表项目出现“存放央行款项”、“应收保费”等与公司性质截然不同的项目； 尽管发生额、余额均为空白，但占用篇幅多，影响使用者阅读。,财务会计信息质量管理层讨论与分析：重要性和有用性,处于不同行业、不同发展阶段的企业，财务状况、盈利能力及现金流量的特点千差万别，分析必须

29、结合发行人的实际情况进行，避免千篇一律； 目前的普遍情况是简单地按照既定顺序依次披露；应重点分析发行人财务状况、盈利能力、现金流量报告期内情况及未来趋势的的主要特点及主要影响因素，避免主次不分； 提高信息对投资者决策的有用性，突出有用信息，避免垃圾信息。,财务会计信息质量募集资金效益预测,项目能独立核算的，应审慎预测项目效益；目前的普遍情况是，招股书简单照抄可行性研究报告，效益预测盲目乐观，甚至产品销售价格与目前市场价格有重大差异； 招股说明书中的项目效益预测不同于“以报批为目的”的可行性研究报告：招股书披露的项目效益预测是投资者的决策依据之一，应当由公司董事会依据招股书签署日项目产品的市场情

30、况、项目建设期等情况，在保荐代表人审慎调查的基础上，重新对项目效益进行预测。,高度关注滥用变更粉饰经营成果保荐代表人对报表粉饰行为负有责任,首发管理办法对净利润、收入、现金净流量提出了数据要求，部分发行人便利用会计政策及会计估计变更、跨期确认收入或摊派成本费用等手段平滑利润、粉饰报表。 中介机构未对发行人的这种行为提出置疑，并不全是会计师的责任，保荐代表人也有不容推卸的职责，即未按尽职调查准则的要求履行义务。,高度关注滥用变更粉饰经营成果中小企业板公司上市前经营成果总体情况,大部分中小企业上市前近三年经营成果都连续大幅增长，但从统计情况来看，上市后增长幅度显著下降，部分开始出现下降，甚至亏损；

31、 上述情况反映申报财务报表可能存在平滑不同会计期间经营成果，甚至财务虚假的情况； 部分公司对会计政策或估计的适用或变更明显不谨慎或不合规，已出现平滑业绩的倾向。,高度关注滥用变更粉饰经营成果提请保荐机构切实进行尽职调查,全流通环境下，发行上市的财富效应明显，财务虚假的动机大大加强，我部对此高度关注； 如果申请文件中被发现存在以下情况，三年内不再接受发行人的申请：故意遗漏或虚构交易、事项或者其他重要信息；滥用会计政策或者会计估计；操纵、伪造或篡改编制财务报表所依据的会计记录或者相关凭证； 存在虚假记载、误导性陈述或者重大遗漏情况的，将按规定对保荐机构和会计师进行严厉惩处。,审核重点,除法定发行条件外，审核中还要重点关注以下非财务会计方面的问题 税收政策； 土地使用； 环境保护； 公司在行业中的地位； 股利分配政策； 集体资产量化或奖励给个人； 国有资产转让给个人等,审核重点 税收政策,发行前后执行的税种、税率应合法合规。 前三年执行的税收优惠政策与国家法规政策不符的，省级税