国际私法复习

1、第一章国际私法的基本原则：国家主权独立原则、平等互利原则、维护和促进国际民商事交往发展原则保护弱方当事人合法权益原则第三章第1节 外国人民事法律地位概念：外国人民事法律地位是指外国人在内国享有民事权利的和承担民事义务的法律状态，是外国人在内国从事民事活动的前提条件。影响外国人民事法律地位的几个因素：1、 不能与本国所承担的条约义务相违背2、 遵守国际法的基本准则和有关国际惯例，如种族歧视、禁止奴隶制等3、 当代的国际关系以及本国的国家利益和国民利益国民待遇（普遍做法）：国民待遇制度是指一国给予外国人（主要是自然人和法人）的民事法律地位不低于其给予本国人的民事法律地位，即给予外国人与本国人同等的

2、待遇。由于国民待遇制度的实质是保证外国人和内国人在民事法律地位上保持平等，因此又被称为平等待遇。沿海贸易、领水渔业、内水航运公共事业、自由职业等方面，不给予国民待遇。最惠国待遇：最惠国待遇制度是一个缔约国根据条约的规定给予另一缔约国的待遇不低于该缔约国已经给予或将要给予任何第三国的待遇。优惠待遇（超国民待遇）：优惠大于制度是指某国给予另一国或其公民和法人以特定优惠的待遇。优惠待遇往往是发展中国家为洗衣你外国投资而做出的特别的优惠承诺。它不同于国民待遇，因为优惠待遇总是就具体事项作规定，而国民待遇则往往反致，反围较广。它也不同于最惠国待遇，因为优惠待遇是通过国内立法或轨迹条约直接给予外国人的，而

3、最惠国待遇则必须借助国家间订立的最惠国待遇条款以第三国为标准才能享有。普遍优惠待遇：普遍优惠待遇制度简称普惠制，是发达国家对发展中国家出口的制成品和半制成品（包括某些初级产品）单方面给予减免进口关税的普遍的、非歧视的和非互惠的优惠待遇制度。第2节 自然人国籍冲突：国籍的积极冲突，即一个人同时具有两个或两个以上国家的国籍；国籍的消极冲突，即一个人不具有任何国家的国籍。 积极冲突解决，国际上较通行的做法是“内国国籍优先原则”，以内国法为当事人的本国法。 消极冲突解决：住所地国居所地国法院地法我国国籍冲突解决：1980年国籍法对国籍的取得、丧失和回复予以规定，并确定了“一个国籍”原则，明确规定不承认

4、中国公民的双国籍。法律使用法第19条规定：“依照本法适用国际国法律，自然人具有两个以上国籍的，适用有经常居所的国籍国法律；在所有国籍国均无经常居所的，适用与其有最密切联系的国籍国法律。”法律使用法：“自然人无国籍或者国籍不明的，适用经常居所地法律。” 自然人住所：住所分类有三种：原始住所、选择住所、法定住所积极冲突解决：1、 自然人多个住所中既有国内住所，又有外国住所时，以内国住所优先，而不论其取得住所时间的先后；2、 自然人多个住所均在外国，切异时取得，一般以最后取得的住所优先；同时取得的，一般一起居所或与当事人有最密切联系的那个国家的住所为其住所；消极冲突解决：1、 以居所或官场居所代替住

5、所，即以当事人的居所地法或惯常居所地法代替住所地法；2、 以方式人曾存在过的最后住所为住所，如无最后住所，则以居所或惯常居所代替住所3、 当事人既无住所又无惯常居所，通常以当事人的实际所在地为住所地，即以现在所在地法为其住所地法。自然人的居所：居所地：指一个人在一定时间内居住地的处所临时居所地：一个人偶然或再是居住的处所，但非短时，而是由预定期间，为了某一事项终了即离去惯常居所地：是一个人在某一时段内作为生活中心而居住处所住所：当事人永久居住的意思表示我国关于经常居所的规定：司法解释第15条：自然人在涉外民事关系产生或者变更、终止时已经连续居住一年以上且作为其生活中心的地方，人民法院可以认定为

6、涉外民事关系法律适用法规定的自认经常居所地，但就医、劳务派遣、公务等情形除外。法律适用法第20条规定：“依照本法适用经常居所地法律，自然人经常居所地不明的，适用其现在居所地法律。”第3节 法人法人的国籍：资本控制说，又称成员国籍主义。即法人国籍的确定，取决于法人的资本控制在哪一国公民手中，根据资本控制者的国籍来确定法人国籍。法人成立地说，又称成立地主义或登记地说。法人住所地说，又称法人管理中心地。法人营业中心所在地说。准据法说。复合标准说。法人的住所：主事务所在地说，又称管理中心所在地说。营业中心所在地说。法人住所所依章程规定说。外国法人的许可：内国根据自己的法律对外国法人的资格进行审查，承认

7、并允许其在内国以从事民事活动的过程。许可条件、过程：1、 特别认许制，即内国对外国法人通过特别登记或批准程序加以认许。2、 一般许可制，即在外国有效成立的外国法人，不论属于何种性质，根据内国国内法只需要办理必要的登记和注册手续，就有资格在内国从事活动。3、 相互许可制，也称概括许可制，是通过国家之间的条约相互承认对方的法人在内国活动的制度。4、 分别许可制，即国家根据外国法人的性质分别采取不通透的认许办法。我国对于外国法人的相关制度：我国对法人国籍的确定，采取注册登记地国说。法律适用法第14条规定：“法人及其分支机构的民事权利能力、民事行为能力、组织机构、股东权利义务等事项，适用登记地法律。法

8、人的主营业与登记地不一致的，可以适用主营业地法律。法人的经常居所地，为其主营业地。”我国对法人的许可采取特别许可制。第四章第1节 冲突规范概念：冲突规范，又称法律适用规范、法律选择规范，他是指出某种涉外民事关系应该适用何国法律来调整的规范。冲突规范的结构：冲突规范在结构上由“范围”和“系属”两个部分组成。“范围”是指冲突规范所要调整的民事关系或要处理的法律问题；“系属”则是调整这一民事法律关系或处理该法律问题所应适用的法律。一般法律规范的结构：条件（假定）+模式（处理）+后果（制裁）冲突规范的类型：（1） 单边冲突规范：直接指明只适用内国法的单边冲突规范；直接指明只适用外国法的单边冲突规范。（

9、2） 双边冲突规范：其系属既不明确规定适用内国法，也不明确规定适用外国法，而是提供一个以某种标志（即连接点）为向导的法律适用原则。只有根据这一标志，结合某一具体民事关系的有关事实情况，才能推定该民事关系应该适用内国法还是外国法。（3） 选择适用的冲突规范：指其系属有两个或两个以上的连接点，但只选择其中之一所指引的准据法来调整某种国际民商事关系的冲突规范。1、 无条件选择适用的冲突规范2、 有条件选择适用的冲突规范（4） 重叠适用的冲突规范：指其系属中有两个或两个以上的连接点，并且同时适用于某种国际民事关系的冲突规范。这一类型的冲突规范，其系属指明必须同时适用两种或两种以上的法律。第二节 系属公

10、式系属公示的常见类型：属人法、物之所在地法、行为地法、法院地法、旗国法、当事人合意选择的法律、最密切联系地法律。第4节 准据法及其确定概念：准据法是国际私法特有的一个法律概念，他是指按照冲突规范的指引而援用来确定涉外民事关系当事人具体权利义务的特定实体法。特点：1、 准据法是能够确定当事人具体权利义务关系的实体法。可以成为准据法的法律有两种：国内立法中的实体规范，包括所有民商事法律中的实体规则。国际统一实体规范，包括国际条约和国际惯例。2、 准据法是按照冲突规范的指引所援用的法律。准据法的确定：（1） 区际法律冲突 一个国家依照不同的地区分成不同的法域，不同法域的法律制度之间发生的法律冲突，称

11、之为区际法律冲突。1、 直接依据法院地冲突规范中的连结点确定准据法。2、 根据多法域国家的区际私法确定准据法。3、 依据最密切联系原则确定准据法。 我国法律适用法第6条规定：“涉外民事关系适用外国法律，该国不同区域实施不同法律的，适用与该涉外民事关系有最密切联系区域的法律。”（2） 人际法律冲突 指在同一国家中使用不同民族、种族、宗教、部落的民事法律之间在效力上的冲突。一般就按该国的人际私法确定准觉法，后者直接适用当事人在该国所属的种族、民族、阶层或教派的法律，或者适用与当事人有最密切联系的地方的法律。（3） 时际法律冲突 指准据法所属国存在新旧法交替，在新法与旧法之间存在的冲突。 按新法对其

12、是否具有溯及力所作的明确规定来确定适用的法律。 如果新法对其是否具有溯及力未作明确规定，则通常按照法律不溯及既往的原则适用法律。（4） 先决问题 先决问题是指涉外民事案件（即主要问题）的处理所必须首先解决的其他问题。 构成先决问题的条件： 1、按照法院地的冲突规则，主要问题的准据法是外国。 2、该先决问题相对独立于主要问题，可以作为一项单独的争议向法院提出，并且有针对它的冲突规范可以适用。 3、依准据法所属国针对先决问题的冲突规范所应适用的法律，与依法院地针对先决问题的冲突规范所应适用的法律不同，由二者得出的裁判结果将完全相反。 我国司法实践：先决问题是一个具有相对独立性的问题，由法院地的冲突

13、规则决定。第五章第四节 公共秩序概念：公共秩序保留是指一国法院依据本国的冲突规范应适用外国法时，因其适用会与法院地的重大利益、基本制度、法律的基本原则或道德的基本观念相抵触而排出其适用的一种制度。作用：消极的否定作用，学者称之为“直接的公共秩序”积极的肯定作用，学者称之为“间接的公共秩序”立法模式：1、 间接限制外国法适用的立法模式，积极功能，即在有关的法律中，明确规定该国内立法是强制地直接适用于有关于涉外民事关系，从而表明它具有排除外国法适用的效力。2、 直接限制外国法适用的立法模式，消极功能，即在本国冲突规范中明确规定，凡外国法的适用与国内的公共秩序相抵触，则不予采用。3、 合并限制外国法

14、适用的立法模式，即在内国立法中，既有关于某些法律具有直接适用性的强制性规定，又有赋予法官在出现立法不能预见的情况下援用公共秩序条款来排除外国法适用的自由裁量权的弹性立法规定。适用标准：主观说：法院以本国冲突规范本应适用某一外国法，如该外国法本身的规定与法院地国的公共秩序相抵触，即可排除该外国法的适用，而不问具体案件适用该外国法的结果如何。客观说：不重视外国法本身是否不妥，而注重个案是否违反法院地国的公共秩序。1、 联系说。倘若个案与法院地国有实质联系，则应排除该外国法的适用；倘若该个案与法院地国无实质联系，则不应排除该外国法的适用。2、 结果说。在援用公共秩序保留是，应区分外国法内容违反法院地

15、国的公共秩序，还是外国法的结果违背了法院系国的公共秩序。只有适用结果危及法院地国的公共秩序，是，才可以援用公共秩序保留排除该外国法的适用。运用：1、 不应与他国主权相抵触、与外国功法的排除相混淆。2、 原因公共秩序保留条款不应与直接适用已过强制性规范相混淆。3、 应当慎用公共秩序保留条款来限制国际条约中的冲突规范。4、 援用公共秩序保留条款排除外国法后，不可一概代之以法院敌法。我国运用：法律使用法第5条：外国法律的适用将损害中华人民共和国社会公共利益的，适用中华人民共和国法律。第五节 法律规避概念：指在涉外民事领域，当事人为利用某一冲突规范，故意制造出一种连结因素，以避开本应适用的准据法，使对

16、其有利的另一国法律得以适用的行为。构成条件：1、 从主观上讲。当事人规避某种法律是出于故意2、 从行为表现上讲，当事人规避法律是通过有意改变或制造某种连结点来实现的3、 从规避对象上讲，当事人规避的法律是本应适用的强行性或禁止性的规定4、 从客观结果上讲，当事人规避法律的目的已经达到。效力：规避内国法无效，规避外国法有效。规避内外国法一律无效。仅规避内国法无效。我国实践：民通意见第194条：当事人规避我国强制性或者禁止性法律规范的行为，不发生适用外国法律的效力。法律适用法第4条：中华人民共和国法律对涉外民事关系有强制性规定的，直接适用该强制性规定。 解释 第11条：一方当事人故意制造涉外民事关

17、系的连结点，规避中华人民共和国法律、行政法规的强制性规定的，人民法院应认定为不发生适用外国法律的效力。第六章第1节 自然人权利能力自然人权利能力的法律冲突：自然人的权利能力是指能够依法享有民事权利和承担民事义务的资格。凡自然人都具有权利能力。生理死亡又称自然死亡，指自然人生命的最终结束。所谓推定存活是指在数个相互有继承权自然人同时死亡，而依事实又不能去顶死亡先后顺序的情况下，法律规定的推定死亡先后顺序。我国解释规定的是，相互有继承关系的几个人在同一事件中死亡，如不能确定死亡先后时间的，应推定无继承人的先死亡；死亡人各自都有继承人的，如几个死亡人备份不同推定长辈先死亡；如辈分相同，则应推定同时死

18、亡，彼此不发生继承关系，而由他们各自的继承人分别继承。自然人权利能力的法律适用：适用当事人属人法、适用该涉外民事法律关系的准据法、适用法院地法。宣告失踪和宣告死亡：宣告失踪是指一个自然人下落不明达到一定的法定期限时，经与该自然人有利害关系的人的申请，由一个国家的有关部门宣告其失踪，从而在法律上接触或确立与其有关的法律关系。宣告死亡又称推定死亡，与宣告失踪目的一样，知识一般情况下需等待更长的法定时间。失踪宣告和死亡宣告的管辖：1、 主张由失踪人国籍国法院管辖2、 失踪人住所地国法院管辖3、 失踪和死亡宣告的管械，严责上由本国法院管辖，但在一定条件下和一定范围内，也以由其住所地国或其居所地国管辖。

19、宣告失踪和宣告死亡的法律适用：1、 依失踪人本国法2、 依失踪人的住所地法3、 原则上依失踪人的本国法，但内国法院对失踪宣告或死亡宣告有管辖权时，则适用法院地法。4、 原则上依失踪人的本国法，但失踪人在内国有财产及应依内国法的法律关系时，适用内国法。第2节 自然人行为能力概念：自然人的行为能力是指公民以自己的行为取得民事权利和设定民事义务的能力，即实施民事法律行为的能力。行为能力的取得应同时具备两个条件：达到一定的年龄；具有健全的智力，能够承担自己行为的后果。禁治产：指禁止为财产方面的法律行为。禁治产制度是各国为了保护虽已达到成年年龄，但由于先天或后天原因而心智不健全热的利益而禁止其经营自己的

20、财产的制度。禁治产人的法律地位与未成年人一样，其享有的民事权利和承担的民事义务，有法定代理人承担。冲突：宣告禁治产的原因。宣告禁治产的效力。一般情况下，禁治产宣告有被宣告禁治产者的本国法院管辖；但为了兼顾住所地或行为地的交易安全，也可以由被宣告禁治产者的居住地范元管辖。在法律适用上，依当事人的本国法、法院地法、或重叠适用当事人的本国法及住所地法。自然人行为能力的法律适用：对自然人行为能力的法律适用，国际上通行的原则是依当事人的属人法。以属人法无行为能力而依行为地法有行为能力者，视为有行为能力。对不动产的行为能力，适用不懂产所在地法。为保护交易安全，有关商业活动的当事人的行为能力可以适用行为地法

21、，即使依其属人法无行为能力；为保护公共秩序，有关不动产的行为能力适用不动产所在地法。第3节 法人权利能力和行为能力概念：法院的权利能力是指法人作为民事权利主体，享受民事权利并承担民事义务的资格。法人的行为能力是指法人以自己的意思独立进行民事活动，取得民事权利和承担民事义务的资格。冲突：法人的权利能力和其行为能力在时间上是一致的法人的民事行为能力和其民事权利能力在范围上是一致的法人的民事行为能力是以其不同于单个自然人意思的团体意思为前提第4节 我国关于民事能力法律适用的规定自然人：法律适用法第11条规定：“自然人的民事权利能力，适用经常居所地法律。” 第13条规定：“宣告失踪或者宣告死亡，适用自

22、然人经常居所地法律。” 第12条规定：“自然人的民事行为能力，适用经常居所地法律。自然人从事民事活动，依照经常居所地法律为无民事行为能力，依照行为地法律为有民事行为能力的，适用行为地法律，但涉及婚姻家庭、继承的除外。尽量让自然人具有民事行为能力，特殊除外。特殊规定票据法第96条：票据债务人的民事行为能力，适用其本国法律。票据债务人的民事行为能力，依照其本国法律为无民事行为能力或者限制民事行为能力而依照行为地法律为完全民事行为能力的，适用行为地法律。法人：法律适用法第14条规定：“法人及其分支机构的民事权利能力、民事行为能力、组织机构、股东权利义务等事项，适用等级的法律。法人的主营业地与登记地不

23、一致的，可以适用主营业地法律。法人的经常居所地，为其主营业地。”第七章第1节 结婚概念：结婚也称婚姻的成立，指男女按照法律规定的条件和程序缔结夫妻关系的法律行为。结婚质要件适用的法律：1、 适用婚姻缔结地法律：移住婚姻大量产生2、 适用当事人属人法3、 将婚姻缔结地法与当事人属人法结合起来适用结婚形式要件的法律适用：指成立有效婚姻必须遵循的程序和方式。可分为三类：登记制，仪式制和普通方法婚姻方式。采用领事婚姻制度。指在驻在国不反对的前提下，一国允许其在国外的本国公民到本国驻外的使、领馆依本国法律规定的方式缔结婚姻的制度。我国实践：法律适应法第21条：结婚条件，适用当事人共同经常居所地法律；没有

24、共同经常居所地的，适用共同国籍国法律；没有共同国籍，在一方当事人经常居所地或者国籍国缔结婚姻的，适用婚姻缔结地法律。 第22条：结婚手续，符合婚姻缔结地法律，一方当事人经常居所地法律或者国籍国法律的，均为有效。第2节 离婚我国法律规定：法律适用法第26条：协议离婚，当事人可以协议选择适用一方当事人经常居所地法律或者国籍国法律。当事人没有选择的，适用共同经常居所地法律；没有共同经常居所地的，适用共同国籍国法律；没有共同国籍的，适用办理离婚手续家机构所在地法律。 第27条：诉讼离婚，适用法院地法律。第3节 夫妻关系概念：夫妻关系是男女双方因缔结有效婚姻而产生的夫妻间的权利、义务关系。夫妻人身关系的

25、法律适用：概念：夫妻人身关系是指合法婚姻的男女双方在家庭及社会中的身份、地位等方面的权利义务关系。其具体内容包括姓名权、同居义务、互相忠实及协助义务、住所决定权、自由从业和参加社会活动的权利等。法律适用：关于夫妻人身关系的法律适用，各国普遍以适用当事人属人法为基本原则。最终的解决办法就是适用法院地法，或适用一方当事人的属人法，或适用依最密切联系原则确定的法律。夫妻财产关系的法律适用：概念：夫妻财产关系是合法婚姻关系的男女双方在财产方面的权利义务关系，它派生与夫妻身份关系，非为法定财产制和约定财产制。法定财产制指在婚姻当事人婚前或婚后未订有关于处理其财产关系的有效契约时依法律规定所实行的夫妻财产

26、制。约定财产制是指婚姻当事人通过婚前或婚后订立有效契约的方式来决定其婚姻财产关系的制度。准据法确定原则：适用当事人选择的法律、适用当事人属人法、我国规定：法律适用法第23条：夫妻人身关系，适用共同经常居所地法律；没有共同经常居所地的，适用共同国籍国法律。 第24条：夫妻财产关系，当事人可以协议选择适用一方当事人经常居所地法律、国籍国法律或者主要财产所在地法律。当事人没有选择的，适用共同经常居所地法律；没有共同经常居所地的，适用共同国籍国法律。如果当事人没有共同国籍，就采用第条第2款规定：本法和其他法律对涉外民事法律关系适用没有规定的，适用与该涉外民事关系有最密切联系的法律。第4节 父母子女关系

27、概念：父母子女关系也称亲子关系，是父母和子女之间的一种权利义务关系。其中包括具有血缘关系的亲生父母子女关系，基于收养而发生的养父母子女关系，以及形成抚养教育关系的继父母子女关系，婚生子女和非婚生子女。确定子女是否婚生的准据法：婚生子女是指在父母有合法婚姻关系期间受孕、出生的子女。适用父母属人法、适用子女属人法、适用有利于子女婚生的法律、适用与父母子女有最密切联系的国家或地区的法律、适用支配婚姻效力的法律。父母与非婚生子女关系的法律适用：适用母亲属人法、分别适用父母各自属人法、适用父母共同属人法、适用子女属人法、适用父母、子女共同属人法。非婚生子女准证和认领：非婚生子女准证，主要是指因父母事后结

28、婚而使非婚生子女取得婚生子女资格的法律制度。非婚生子女的认领，是指生父或生母承认自己为非婚生子女之父或之母并将其领为自己子女的法律行为。准证方式：父母事后结婚、认领、国家行为父母子女之间权利义务关系的法律适用：主要包括人身和财产关系，适用属人法。我国父母子女关系法律适用规定：法律适用法第25条：父母子女人身、财产关系，适用共同经常居所地法律；没有共同经常居所地的，适用一方当事人经常居所地法律或者国籍国法律中有利于保护弱者权益的法律。第5节 收养概念：收养是将他人子女领养为自己子女的法律行为，从而建立拟制的父母子女关系。在一定条件下可以解除。我国规定的最低收养年龄规定为30岁，无配偶的男性收养女

29、性的，收养人与被收养人的年龄应当相差四十周岁以上。完全收养制，即规定收养关系一经有效成立，养子女与其生父母的关系随之解除；不完全收养制，即规定收养关系产生以后，养子女与其生父母之间仍保留一定的权利义务关系。收养实质要件的法律适用：主要适用属人法，兼有适用法院地法和支配收养人婚姻效力的法律。收养形式要件的法律适用：成立地法我国法律规定：法律适用法第28条：收养的条件和手续，适用收养人和被收养人经常居所地法律（重叠适用）。收养的效力，适用收养时收养人经常居所地法律。收养关系的解除，适用被收养时收养人经常居所地法律或法院法律。第6节 扶养扶养：相互扶持、帮助；抚养：长对幼扶养是一定亲属之间依法律规定

30、在经济上相互扶助供养的制度。各国法律普遍规定了夫妻之间的扶养关系和父母子女之间的扶养关系，以及亲属之间的扶养关系。我国规定：法律适用法第29条规定：扶养，受用个一方当事人经常居住地法律，国籍国法律或者主要财产所在地法律中有利于保护被扶养人权益的法律。第7节 监护亲权：给予父母子女关系；保佐：针对财产利益法律适用：监护是指以法律规定对无行为能力人和限制行为能力人的人身和财产进行监督和保护。多适用属人法，并以保护被监护人为重。我国规定：法律适用法第30条：监护，适用一方当事人经常居所地法律或者国籍国法律中有利于保护被监护人权益的法律。第八章第1节 遗嘱继承的法律适用概念：遗嘱时被继承人生前依法对其

31、财产及相关事务进行处分和安排而于其死后发生效力的单方法律行为。遗嘱继承是按照被继承人的遗嘱确定继承人及其应继份额的继承。遗嘱能力的法律适用：一个遗嘱的有效成立必须具备一定的形式要件和实质要件。遗嘱人是否具备通过遗嘱处分其财产的能力属于遗嘱成立的实质要件。关于遗嘱能力，一般认为应适用当事人的属人法。遗嘱方式的法律适用：遗嘱是一种要式行为，必须具有一定的形式，不符合法定形式的遗嘱是无效遗嘱。遗嘱方式包括是否必须采用书面形式，是否必须经过公证等问题。遗嘱内容（遗嘱实质有效性）的法律适用：遗嘱内容是否发生法律效力而嫩过被执行，这是遗嘱的实质有效性问题。遗嘱解释的法律适用：一般认为遗嘱的解释适用遗嘱内容

32、和效力的准据法。第2节 法定继承的法律适用概念：指由法律直接规定继承人范围、即将承认继承的顺序、继承人应继承的份额以及遗产分配的原则等内容的继承。区别制：指在涉外继承中，主张就死者的遗产区分为动产和不动产，分别适用不同的冲突规则，从而导致适用不同的准据法，即动产适用被继承人的属人法，而不动产则适用物之所在地法。同一制：在涉外继承中，不将遗产区分为动产和不动产，而是作为一个整体依据同一个法律适用原则确定准据法，及不问遗产在何地，统一适用被继承人的属人法。第5节 我国关于继承法律适用的立法和实践法定继承的区别制：法律适用法第31条：法定继承，适用被继承人死亡时经常居所地法律，但不动产法定继承，适用

33、不动产所在地法律。 第15条：自然人在涉外民事关系产生或变更、终止时已经连续居住一年以上且作为其生活中心的地方，人民法院可以认定为涉外民事关系法律适用法规定的自然人的经常居所地，但就医、劳务派遣。公务等情形除外。遗嘱方式的法律适用：法律适用法第32条：遗嘱方式，符合遗嘱人立遗嘱时或者死亡时经常居所地法律、国籍国法律或者遗嘱行为地法律的，遗嘱均为成立（无条件适用）。遗嘱效力的法律适用：法律适用法第33条规定：遗嘱效力，适用遗嘱人立遗嘱时或者死亡时经常居所地或者国籍国法律。此处的遗嘱效力应做广义理解，应包含遗嘱继承所有的实质要件，即遗嘱内容、遗嘱的解释与撤销等都应适用。遗嘱能力的法律适用：适用经常

34、居所地法律。法律适用法第12条：自然人的民事行为能力，适用经常居所地法律。自然人从事民事活动，依照经常居所地法律为无民事行为能力，依照行为地法律为有民事行为能力的，适用行为地法律，但涉及婚姻家庭、继承的除外。遗产管理的法律适用：法律适用法第34条规定：遗产管理等事项，适用遗产所在地法律。无人继承遗产的归属问题：法律适用法第35条规定：无人继承遗产的归属，适用被继承人死亡时遗产所在地法律。继承法第32条规定：无人继承又无人受遗赠的遗产，归国家所有；死者生前是集体所有制组织成员的，归所在集体所有制组织所有。民通意见第191条：在我国境内死亡的外国人，遗留在我国境内的遗产如果无人继承又无人受遗赠的，

35、依据我国法律处理，两国缔结或者参加的国际条约另有规定的除外。第九章第1节 物之所在地法原则物之所在地法的适用范围：对动产和不动产的区分、物权客体的范围、物权种类和内容、物权取得、转移、变更和消灭的条件、物权的保护物之所在地法适用的例外：（一）运送途中之物的物权关系：1、 适用目的地法2、 适用发运地法3、 适用所有人的本国法4、 适用交易时物品实际所在地法和转让契约的准据法例外之例外：运送中的物品因某种原因长期滞留在某地，适用物之所在地法。（2） 船舶、飞行器等运输工具的物权关系：适用登记注册地法旗国法、标志国法（3） 法人消灭之后的财产归属：一般适用法人属人法（4） 与身份关系密切的财产关系

36、：一般适用相应属人法，若继承视为物权问题，则适用物之所在地法。（5） 位于无主空间或无主土地之物的物权关系：一般主张依占有者属人法处理，有国际条约就按国际条约处理。（6） 外国国家财产的所有权问题：财产所属国法律。第2节 我国关于物权法律适用的规定不动产去劝的法律适用法律适用法第36条规定：不动产物权，适用不动产所在地法律。动产物权的法律适用法律适用法第37条：当事人可以协议选择东很惨物权适用的法律。当事人没有选择的，适用法律事实发生时动产所在地的法律。法律事实指当事人设立、变更或消灭物权关系的法律事实。法律适用法第38条：当事人可以协定选择运输中动产物权发生变更适用的法律。当事人没有选择的，

37、适用运输目的地法律。 第39条规定：有价证券，适用有价证券权利实现地法律或者其他与该有价证券有最密切联系的法律。 第40条规定：权利质权，适用质权设立地法律。担保法第75条：下列权利可以质押：汇票、支票、本票、债权、存款单、仓单、提单；依法可以转让的股份、股票；依法可以转让的商标专用权，专利权、著作权中的财产权；依法可以质押的其他权利。其他规定：海商法第270条规定：船舶所有权的取得、转让和消灭，适用船旗国法律。 第271条规定：船舶抵押权只用船旗国法律。船舶在光船租赁以前或者光船租赁期间，设立船舶抵押权的，适用原船舶登记国法律。 第272条规定：船舶优先权，适用受理案件的法院所在地法律。民用

38、航空法第185条：民用航空器所有去哪的取得、转让和消灭，适用民用航空器国籍登记国法律。 第186条：民用航空器抵押权适用民用航空器国籍登记过法律。 第187条：民用航空器优先权适用受理案件的法院所在地法律。没有登记的航空器适用最密切联系地法。第十章 概念：知识产权是指基于智力的创造性活动而产生的权利了，又称为无形财产权、智慧产权。知识产权一般分为两大类：工业产权，包括专利权和商标权；著作权，亦称为版权。知识产权具有时间性、地域性和独占性等特点。知识产权的法律适用问题主要包括：权利的创设、变更、内容和效力，属于财产法的范畴；权利的行使属于侵权法的范畴；权利通过转让或许可的方式进行自由交易，属于合

39、同法的范畴。知识产权的法律适用规则：1、 适用知识产权的原始国法律即专利权应适用最初取得地法，商标权应适用最初登记地法，著作权适用最初发表地法。2、 适用保护国的法律3、 原始国法和保护国反兼之4、 知识产权转让可以适用当事人选择的法律5、 知识产权侵权适用侵权行为地法我国法律规定：法律适用法第48条：知识产权的归属和内容，适用被请求保护地法律。（针对确权和效力） 第49条：当事人可以协议选择知识产权转让和许可使用适用的法律。当事人没有选择的，适用本法对合同的有关规定。（针对转让、许可，合同法律问题） 第50条：知识产权的侵权责任，适用被请求保护地法律，当事人也可以在侵权行为发生后协议选择适用

40、法院地法律。（针对侵权纠纷，先决问题：确权）第十章 第1节 概述从主体、客体、法律事实以及可以认定民事法律关系涉外的其他情形几个方面判断一个合同是否涉外。分割论和单一论（准据法适用范围问题）：分割论就是指将合同分割为几个不同的方面，分别适用不同地方的法律。分为：能力、形式，只有是实质问题才适用合同准据法。单一论就是指将合同看做一个整体，同意适用一个地方的法律。主观论和客观伦（确定准据法）：主观论是指合同 的准据法应当有当事人自主选择；客观论是指应当根据合同与某个场所（或地狱）之间的客观联系来确定准据法。第2节 意思自治原则概念：所谓意思自治原则是国际司法确定合同准据法的一项首要的基本原则，即当

41、事人通过协商自行选择合同所应适用的法律。合理性：1、 符合契约自由2、 有利于当事人预见法律行为的后果和维护法律关系的稳定性；3、 由于当事人在缔结合同时就约定了一旦发生争议应该适用的法律，有利于争议的迅速解决选择方式：明示选择是指当事人在缔约之前或争议发生之后，以文字或口头明确作出选择法律的意图。最通行的就是在合同中列入“法律选择条款”或通过标准合同作出统一约定。默示选择是指当事人实际上也选择了法律，但是由于某种原因没有明确表达出选择法律的意图。法官根据合同格式、用语、特有法律术语、争议解决的地点（管辖权）、标的物所在地、当事人住所地等推定当事人默示选择。选择时间：1、 是否允许当事人事后选

42、择2、 是否允许当事人选择后变更。目前多数国家允许变更，但当事人选择法律或变更原先选择的法律不应使合同归于无效或使第三人的利益受损。选择法律的范围1、 当事人选择的法律是否包括冲突法。绝大多数国家和公约都认为当事人所选择的法律仅仅是实体法，而不含冲突法。2、 当事人选择的法律是否应当与合同有客观联系。3、 国内法还是国际法、公约、惯例对意思自治的限制：1、 当事人选择只能在特定国家的任意法范围内进行。2、 法院地3、 强制性规则4、 公共秩序5、 善良6、 法律规避等7、 当事人选择法律必须有合理的根据几种特殊合同对意思自治原则的限制：1、 雇佣合同。在雇佣合同中，雇员显然处于弱势地位，雇主完

43、全可能利用自己的有利地位操纵法律选择，置雇员于不利。因此，对于雇佣合同的当事人的意思自治需要加以限制。2、 消费合同。在消费合同中，消费者显然处于弱势地位，为保护消费者的利益，许多国家对当事人选择法律的行为也都加以限制。3、 有关不动产合同。不动产与不动产所在国的利益息息相关，因此世界各国大都规定，不动产适用不动产所在地国家的法律，而不允许当事人通过意思自治排除该国法律的适用。第3节 最密切联系原则概念：又称最真实联系原则，最强联系原则，是指合同当事人没有选择法律或选择无效的情况下，由法院综合分析与合同或当事人有关的各种因素，推断出与案件有最密切联系的地方的法律予以适用的一项原则。是意思自治补

44、充原则（地位）。最密切联系地的确定：质与量的分析（英美法系）：质的分析即法官在选择法律时，应当根据各种因素的相对重要程度，来确定在特定问题上与案件有最密切联系的国家的法律加以适用。量的分析，就是要求法官将与合同有关的全部链接因素列举出来，然后将链接因素在数量上最集中的那个国家或地区确定为最强联系地。合同自体法：是当事人意图适用于合同的法律，或者当事人的意思没有表示，也不能根据情况做出判断是，则指与交易有最密切和最真实联系的法律。特征履行法：要求法院根据合同的特殊性质，以何方履行的义务最能体现合同的特性来决定合同的准据法。实质是通过考察合同的功能，尤其是合同企图实现的具体社会目的，确定各种合同所

45、具有的特殊性质，即它的特征履行，并最终适用与特征性履行人联系最密切的法律。第4节 适用国际条约与国际惯例问题国际条约的适用一元论认为国际法与国内法同属一个法律体系，内国法院可以直接适用国际条约。二元论认为国际法并不能为国内个人创设任何权利和义务，内国法院如果要适用国际条约，则需要经国内权威局机关将国际条约整体或部分地纳入或转化为内国法。目前各国对国际条约的适用犯法主要有：纳入法、转化方式、综合方式。一般来说，关于当事人选择适用国际条约的问题，有关国际条约均持比较慎重的态度。由于国际私法公约尤其是统一国际实体私法条约具有典型的私法性，而私法又是以“私法自治”为基本精神，所以大多数统一国际司法条约

46、都规定，可以通过当事人的意思自治偶来全部或部分地排除条约的适用。国际惯例的适用国际司法中所指称的国际惯例主要是指在国际民商事交往过程中逐步形成的为国家（地区）、当事人所普遍承认并遵守和采纳的习惯做法规则、先例和原则的综合。涉及货物贸易、银行保险、海商海事、知识产权等。国际惯例适用方式：明示认定方法、默示推定方法、强制适用方法国内强行法的限制公共秩序的限制第5节 我国关于国际合同法律适用的成立和实践意思自治原则法律适用法第41条：当事人可以协议选择合同适用的法律。合同法第126条第2款：涉外合同当事人可以选择处理合同争议所使用的法律，但法律另有规定的除外。涉外合同的当事人没有选择的，适用与合同有

47、最密切联系的国家的法律。注意问题：1、 关于选择和变更选择法律的方式。合同当事人选择或者变更选择合同争议应适用的法律，应该以明示的方式进行。当事人为明示选择合同争议适用的法律，但均援引同一国家或者地区的法律并且未提出法律适用异议的，应当视为当事人已经就合同争议应适用的法律作出选择。2、 关于法律选择的时间。在我国，当事人从订立合同时起知道人民法院一审法庭辩论终结前通过协商一致，均可选择或者变更选择合同争议应适用的法律3、 关于法律选择的范围。当事人协议选择的法律或者人民法院依最密切联系原则确定的处理合同争议所使用的法律，指的是某一国家或地区的实体法，而不包括冲突法程序。我国冲突规范只规定了合同

48、实质问题（合同订立、效力、履行、变更、转让、终止、违约责任等）不考虑缔约能力和形式要件，采用分割论。4、 关于限制选择的规定。 消费合同，一般适用消费者经常居所地法律；但下列两种情形则适用商品、服务提供地法律：消费者选择适用商品、服务提供第法律；经营者在消费者经常居所地没有从事相关经营活动的。 劳动合同工适用劳动者工作地法律；难以确定劳动者工作地的，适用用人单位主营业地法律。劳务派遣可以适用劳务派出地法律。 下列合同只能适用中国法律（1）中外合资经营企业合同（2）中外合作经营企业合同（3）中外合作勘探、开发自然资源合同（4）中外合资经营、中外合作经营、外商独资企业股份转让合同（5）外国自然人、

49、法人或者其他组织承包经营中国境内设立的中外合资经营企业、中外合作经营切的合同（6）外国自然人、法人或者其他组织购买中国境内非外商投资企业股东的股权的合同（7）外国自然人、法人或者其他组织认购中国境内非外商投资有限责任公司或者股份有限公司增资的合同（8）外国自然人、法人或者其他组织购买中国境内非外商投资企业资产的合同5、关于公共秩序。法律适用法第5条规定：外国法律的适用将损害中华人民共和国社会公共利益的，适用中华人民共和国法律。最密切联系原则：法律适用法第41条：当事人可以协议选择合同适用的法律。当事人没有选择的，适用履行义务最能体现该合同特征的一方当事人经常居所地法律或者其与该合同有最密切联系

50、的法律。第十二章 第1节 国际代理内部关系准据法：一般是指基于本人和代理之间的合同关系建立的委托代理关系。多住国家都通过支配代理合同准据法来调整本人与代理人之间的权利义务。关于代理合同的准据法，国际上的通行做法是尊重当事人的意思自治，即允许当事人合意选择代理合同的准据法。外部关系的准据法：国际代理关系的准据法的确定，直接涉及本人、代理人、代理人的利益。我国的相关规定：法律适用法第16条：代理适用代理行为地法（外部代理），但被代理人与代理人的民事关系（内部代理），适用代理关系发生地法律。当事人可以协议选择委托代理适用的法律。（不适用法定和指定代理）代理行为地：事实代理行为地代理关系发生地：委托代

51、理成立地法定代理：获得代理权地指定：法院地第2节 国际信托概述：指将自己的财产委托个足以信赖的第三者，使其按照自己的希望和要求进行管理和运用的法律制度。我国法律规定：法律适用法第17条：当事人可以协议选择信托适用的法律。当事人没有选择的，适用信托财产所在的法律或者信托关系发生地。首先适用当事人协议选择法律法条中的信托包括：信托的有效设立、信托当事人的权利义务等当事人指：委托人和受托人信托财产所在地法律和信托关系发生地法律二者择一适用，无先后之分信托财产所在地：不动产所在地；动产为最密切联系地第3节 国际破产破产宣告的地域效力：单一破产制，是指某一债务人在一国宣告破产后就不需要在另一国宣告破产，

52、它可能影响债务人位于各地的财产，在破产程序中发布的命令以及做出的处分在各地均为有效。普及破产主义复合破产制，是指一国法律已对某一债务人在一国宣告破产的事实，并不能排除另一国法院再对同一债务宣告破产。属地破产主义破产的法律适用：破产当事人的能力适用法院地法破产程序适用破产开始地法或者破产宣告地法律破产债权，主张适用破产宣告国法或破产宣告时财产所在地破产财产，适用法院地法破产管理及分配，程序问题依破产管理地法，或适用法院地法或适用原法律关系自身的准据法，涉及不懂的实体权利问题还应适应财产所在地法律中国：破产企业在境外的财产，由清算且予以收回，债务人对外投资形式的股权及其收益应当予以追收。指明我国破

53、产程序的效力及于境外财产，采用单一破产制、普及主义。第4节 票据票据能力适用属人法，以行为地法为补充我国涉外票据的规定：票据法第94101条第94条 涉外票据的法律适用，依照本章的规定确定。 前款所称涉外票据，是指出票、背书、承兑、保证、付款等行为中，既有发生在中华人民共和国境内又有发生在中华人民共和国境外的票据。第95条 中华人民共和国缔结或者参加的国际条约同本法有不同规定的，适用国际条约的规定。但是，中华人民共和国声明保留的条款除外。 本法和中华人民共和国缔结或者参加的国际条约没有规定的，可以适用国际惯例。第96条 票据债务人的民事行为能力，适用其本国法律。 票据债务人的民事行为能力，依照

54、其本国法律为无民事行为 能力或者为限制民事行为能力而依照行为地法律为完全民事行为能力的，适用行为地法律。第97条 汇票、本票出票时的记载事项，适用出票地法律。 支票出票时的记载事项，适用出票地法律，经当事人协议，也可以适用付款地法律。第98条 票据的背书、承兑、付款和保证行为，适用行为地法律。第99条 票据追索权的行使期限，适用出票地法律。第100条 票据的提示期限、有关拒绝证明的方式、出具拒绝证明的期限，适用付款地法律。第101条 票据丧失时，失票人请求保全票据权利的程序，适用付款地法律。第十三章第1节 一般侵权行为之债的法律适用原则侵权行为之债适用侵权行为地法以加害行为作为侵权行为地以损害

55、发生地作为侵权行为地凡是与侵权事实发生有关的地方，包括加害行为地或损害发生地均可作为侵权行为地。选择无果时可适用最密切联系原则或保护受害人。侵权行为之债适用法院地法“双管”规则（双重可诉）：因果法院接到一个发生在外国的侵权行为诉讼时，首先将以自己的法律观点判定这个行为如果发生在英国是否也可以提起侵权之诉，然后再参考行为地法，只有该行为在当地也是不正当的才能为英国法院所受理。当事人共同属人法原则如果侵权行为当事人双方具有共同国籍，或者他们的住所地居所地位于同一个国家，由于偶然原因双方当事人到国外，并在国外发生了侵权行为。侵权行为自体法和最密切联系原则所谓侵权行为自体法是指侵权行为适用与侵权案件有最密切联系的法律。不主张