第1章 民事诉讼与民事诉讼法.ppt

1、民事诉讼法学,civil action jurisprudence,程序是法治和恣意而治的分水岭。 西方法谚,法治与人治的较量,中国的人治传统 “溥天之下，莫非王土；率土之滨，莫非王臣。” 诗经 从先秦到晚清，从来没有一部法律是用来约束王权的。古代中国能喊出的最响亮的口号就是“王子犯法，与庶民同罪”。 西方的法治传统 磨坊主告国王（世界法制史上经典案例）,磨坊主告国王,1866年，普鲁士国王威廉一世命令御林军强行拆除一座旧磨坊。 磨坊主一纸诉状把不可一世的国王送上被告席。,磨坊主告国王,三位法官最后一致裁定：被告人因擅用王权，侵犯原告人由帝国宪法规定的财产权利，责成威廉一世在原址立即重建一座同

2、样大小的磨坊，并赔偿原告人误工费、各项损失费、诉讼费等费用。 几十年后，磨坊主的儿子因经营不善濒临破产。于是他写信给威廉二世，准备将磨坊出售给对方。,风能进，雨能进，国王不能进。,威廉二世感慨万千，亲笔回信说， “可爱的邻人，我怎么忍心让你丢掉这份产业?你应当竭力保住这份产业，并传之子孙，使其世世代代在你家主权之下。这件事与我们国家关系极大，这座磨坊应当长期保留下来，以作为我们国家司法独立和裁判公正的纪念。你现在很困难，我十分同情，今赠给你6000塔勒，供你偿还债务。” 磨坊主的儿子深受感动，教育其子孙要珍惜这份祖传遗产。,重庆最牛钉子户PK强制拆迁,重庆市九龙坡区杨家坪鹤兴路17号一座上世纪

3、四五十年代修建的旧危房，由于房屋产权人吴苹拒绝拆迁，成了10多米深坑中的一个“孤岛”。,媒体评论,在大多开发商和政府官员那里，“钉子户”就是“刁民”的代名词。自古以来，“刁民”都被官方用来指称那些争取个体权利的人，多年前的消费打假英雄王海就被戴上这顶“桂冠”。在普通百姓做惯了“顺民”的中国，尤其在个体居民一直处于极端弱势的城市拆迁活动中，每一个“刁民”都是社会的宝贵财富。 史上最牛“钉子户”吴苹就是我们这个时代的英雄，因为她以个人卑微的力量捍卫着按照自己意愿处置自己财产的民事权利。,第一章 民事诉讼与民事诉讼法,第一节 民事纠纷解决机制 第二节 民事诉讼 第三节 民事诉讼法 第四节 民事诉讼法

4、律关系,第一节 民事纠纷解决机制,一、民事纠纷概述 (一)民事纠纷(civil dispute)的概念 又称民事争议或民事冲突，是指平等主体之间发生的以民事权利义务为内容的社会纠纷。 (二)民事纠纷的主要特点 1.主体：法律地位平等； 2.内容：对民事权利义务的争议，即必须是有关财产关系或人身关系的争议； 3.处分权限：可处分性。,(三)民事纠纷的分类： 1.财产关系方面的民事纠纷 eg:买卖纠纷；借贷纠纷；医疗纠纷；房屋租赁纠纷等 2.人身关系方面的民事纠纷 eg:名誉权纠纷；肖像权纠纷；离婚纠纷；收养纠纷等 二、民事纠纷解决机制 (一)自力救济:自决与和解 (二)社会救济:(诉讼外）调解与

5、仲裁 (三)公力救济：诉讼 诉讼是解决民事纠纷的一种最终的、最权威和最有效的机制，但并非最佳纠纷解决机制。,我国现行的解决民事纠纷的制度种类： 1.和解 2.(诉讼外)调解 3.仲裁 4.诉讼 有权利必有救济。法谚 只要法律不再有力量，一切合法的东西也都不会再有力量。 卢梭（社会契约论）,ADR简介 即Alternative Dispute Resolution ，意指替代性纠纷解决方式。根据其实质意义应译为“非诉讼纠纷解决方式”。ADR的主要形式： 1.协商（negotiation） 2.调解（conciliation / mediation ） 3.仲裁（arbitration） 4.其他

6、形式（other forms） 我们为了自由的缘故，做了法律的奴隶。 【古罗马】西塞罗,中消协公布2007年消费维权十大难点,一、汽车维修价格高，检测举证维权难 二、医疗服务收费乱，医患纠纷不好办 三、购房陷阱连环套，投诉维权成本高 四、预付消费多陷阱，人去楼空难找影 五、网上消费虽时尚，知情维权难保障 六、电视购物多夸张，质价不符有内伤 七、保险营销有欺瞒，投保容易理赔难 八、保健产品乱宣传，上当受骗多老年 九、房屋装修市场乱，管理运营欠规范 十、旅游宣传多夸大，服务质量有点差,第二节 民事诉讼,一、民事诉讼的概念和特征 (一)民事诉讼(civil procedure)的概念 民事诉讼诉讼活

7、动诉讼关系 法院的审判活动：案件受理、调查取证、 采取强制措施、作出裁判等； 1.诉讼活动 诉讼参与人的诉讼活动：原告起诉、被告 答辩或反诉、证人出庭作证等。,2.诉讼关系 通说认为,法院始终是诉讼关系中的一方。 诉讼活动产生、变更或消灭诉讼关系，诉讼关系通过诉讼活动得以体现。 （二）民事诉讼的特征 1.强制性 2.公权性 3.程序性 4.当事人诉讼地位的平等性,二、民事诉讼的目的 (一)概念 (二)国外关于民事诉讼目的的主要学说 (三)我国立法关于民事诉讼目的的定位 三、民事诉讼模式 (一)含义 民事诉讼模式的本质是指法院审判行为与当事人诉讼行为之间的关系模式。 (二)分类 1.当事人主义

8、2.职权主义,第三节 民事诉讼法,一、民事诉讼法的概念和性质 (一)民事诉讼法（civil procedure law）的概念 民事诉讼法是调整民事诉讼的法律规范的总称。 1.狭义（形式意义）的民事诉讼法 2.广义（实质意义）的民事诉讼法 (二)民事诉讼法的性质(多重性) 1.部门法 2.基本法 3.程序法,实体法是以规定权利、义务以及职权、职责为主要内容的法律；而程序法是以保障权利和职权得以行使，义务和职责得以履行的有关程序为主要内容的法律。 二、民事诉讼法的效力 (一)对事的效力（受案范围） (二)对人的效力 (三)空间效力 (四)时间效力：从新原则 新修改的民诉法自2008年4月1日起施

9、行。,三、民事诉讼法与相邻法律部门的关系 (一)与民法的关系 两者是相辅相成的，民事诉讼法保障民法的实施，但是又有其独立性价值。 (二)与刑事诉讼法、行政诉讼法的关系 (三)与仲裁法的关系 仲裁范围:仲裁机构受理平等主体之间发生的合同纠纷和其他财产权益纠纷。婚姻、收养、监护、扶养、继承纠纷不能仲裁。,(四)与破产法的关系 (五)与公证法的关系 (六)与人民调解法的关系,第四节 民事诉讼法律关系,一、民事诉讼法律关系概述 (一)民事诉讼法律关系（legal relation involving civil procedure ）的概念 传统通说认为，民事诉讼法律关系是由民事诉讼法调整的法院和一切

10、诉讼参与人之间存在的诉讼权利义务关系。 职权主义诉讼模式与该通说息息相关。 新说认为，民事诉讼法律关系是指由民事诉讼法调整的法院、当事人及其他诉讼参与人之间存在的诉讼权利义务关系。,民事诉讼法律关系不再仅仅被看作是法院和一切诉讼参与人间的诉讼关系，而且还包括当事人之间以及当事人同其他诉讼参与人之间在诉讼过程中形成的诉讼关系。 (二)民事诉讼法律关系的特征： 审判法律关系 1民事诉讼法律关系的多元性 争讼法律关系 2体现了法院审判权和当事人诉讼权利的有机结合,二、关于民事诉讼法律关系学说的不同流派 1一面关系说： 原告 被告 2二面关系说： 法院 原告 被告 3三面关系说： 法院 原告 被告,4

11、多面关系说(新说) 法院 当事人（原告 被告） 其他诉讼参与人 三、民事诉讼法律关系的要素 (一)民事诉讼法律关系的主体 1.法院 2.检察院,3.诉讼参加人 （当事人、诉讼代理人） 4.其他诉讼参与人（证人、鉴定人、勘验人、翻译人员） 概念辨析：诉讼主体与诉讼法律关系主体 诉讼主体不同于诉讼法律关系主体的主要特征：诉讼主体对诉讼的发生、变更、消灭起着决定性作用。 诉讼主体的范围：法院、检察院、当事人、法定诉讼代理人以及经当事人特别授权的委托诉讼代理人。,(二)民事诉讼法律关系的内容是指民事诉讼法律关系主体按照民事诉讼法所享有的诉讼权利和承担的诉讼义务。 法院的诉讼权利与义务 检察院的诉讼权利

12、与义务 当事人的诉讼权利与义务 诉讼代理人的诉讼权利与义务 其他诉讼参与人的诉讼权利与义务,案件事实和诉讼请求,案件事实,法院生效裁判认定的事实和适用法律,(三)民事诉讼法律关系的客体,许霆恶意取款案,案例分析,2006年4月21日晚10时，广东省高级法院保安许霆来到广州天河区黄埔大道某银行的ATM取款机取款。结果取出1000元后，银行卡账户里只被扣1元，许霆先后取款171笔，合计17.5万元。 许霆潜逃一年后被抓获，广州中级法院以盗窃罪判处其无期徒刑。 2008年1月10日，广东省高级法院作出裁定，认为原一审判决事实不清、证据不足，撤销原一审判决，发回广州中级法院重新审理该案。 2008年3

13、月31日，备受关注的许霆恶意取款案一审重审结果宣布，广州中级法院以盗窃罪判处许霆有期徒刑五年，并处罚金两万，追缴所有赃款 。许霆当庭表示不上诉。 问题： 许霆恶意取款案是民事纠纷还是刑事纠纷？,相关链接：英国人全家被判刑,2002年8月，英国一家银行(考文垂建筑金融合作社)电脑出现故障，导致其ATM机“狂吐”五天，不管人们输入什么密码，是否正确，取款机都会乖乖地吐出要求金额的钞票。其间有人甚至往返20次取了成千上万英镑，银行总共被取走了100多万英镑。 朱伯特一家人取走了13.441万英镑，警察找到他们的时候，发现了一辆新车、一套新沙发和几张飞往牙买加的机票。47岁的朱伯特和他20岁的女儿被判

14、15个月监禁，20岁的儿子被判12个月监禁，他45岁的妻子因为身体原因获得延期审判。,2006年司法考试卷二第60题,下列哪些说法是错误的？ A.甲将乙价值2万元的戒指扔入海中，由于戒指本身没有被毁坏，甲的行为不构成故意毁坏财物罪。 B.甲见乙迎面走来，担心自己的手提包被乙夺走，便紧抓手提包。乙见甲紧抓手提包，猜想包中有贵重物品，在与甲擦肩而过时，当面用力夺走甲的手提包。由于乙并非乘人不备而夺取财物，所以不构成抢夺罪。 C.甲将一张作废的IC卡插入银行的自动取款机试探，碰巧自动取款机显示能够取出现金，于是甲取出5000元。甲将IC卡冒充借记卡的欺骗行为在本案中起到了主要作用，因而构成诈骗罪。,

15、D.甲系汽车检修厂职工，发现自己将要检修的一辆公交车为仇人乙驾驶，便在检修时破坏了刹车装置，然后交付使用。乙驾驶该车时，因刹车失灵，导致与其他车辆相撞，造成三人死亡，一人重伤。由于甲不是对正在使用中的交通工具实施破坏手段，所以不构成破坏交通工具罪。,患者家属持刀劫持护士 公安副局长夺刀救人质,2008年2月22日晚8时许，武汉一家医院神经内科病房一患者家属因医患纠纷，趁护士站只有一名护士之机，拿水果刀将该护士劫持，要求院长与科室主任前来谈判。武汉市区两级防暴队员和民警将劫持者制服。,自决,和解,仲裁委员会,劳动争议仲裁委员会 1.国内： 人事争议仲裁委员会 普通的 2.涉外：,相关习题,李某和

16、王某因房屋租赁合同发生纠纷，他们可以通过下列哪些方式解决？A李某和王某二人和解B请居委会的张大妈进行调解C到仲裁委员会申请仲裁D一方起诉至法院,电影秋菊打官司,秋菊打官司剧情简介,故事发生在中国西北一个小山村。秋菊的丈夫王庆来与村长王善堂发生了争执，被村长踢中要害。秋菊怀着身孕去找村长说理，村长不肯认错。秋菊认为这样的事一定要讨个说法。秋菊又到乡政府告状，村长答应赔偿秋菊家的经济损失。村长把钱扔在地上，受辱的秋菊没有捡钱，而又一次踏上了漫漫的告状路途。秋菊先后到了县公安局和市里，最后决定向人民法院起诉，结果败诉。但秋菊坚持认为要讨回公道，于是又向市中级人民法院提起上诉。 除夕之夜，秋菊难产。村

17、长组织村民连夜踏雪冒寒送秋菊上医院。秋菊顺利地产下了一个男婴，秋菊与家人对村长感激万分，官司也不再提了。 可当秋菊家庆贺孩子满月时，传来市法院的判决，村长被拘留。望着远处警车扬起的烟尘，秋菊感到深深地茫然和失落,1.在民事诉讼中，法院的下列哪些活动属于民事诉讼活动？（律考1996年卷一第65题） A.受理案件 B.合议庭向审判委员会汇报案情 C.作出判决 D.审判委员会讨论案件 2.下列哪种行为不属于诉讼活动？ A.调查取证 B.采取强制措施 C.起诉 D.审判委员会讨论案件,试题习题,我国立法关于民事诉讼目的的定位,民事诉讼法第2条 中华人民共和国民事诉讼法的任务，是保护当事人行使诉讼权利，

18、保证人民法院查明事实，分清是非，正确适用法律，及时审理民事案件，确认民事权利义务关系，制裁民事违法行为，保护当事人的合法权益，教育公民自觉遵守法律，维护社会秩序、经济秩序，保障社会主义建设事业顺利进行。 由此可见，我国立法关于民事诉讼的目的倾向于多元说：程序保障说+权利保护说+维护法律秩序说。,当事人主义,当事人主义是指在民事诉讼中,诉讼请求的确定、诉讼资料、证据材料的收集和证明主要由当事人负责。 当事人主义强调民事诉讼以当事人双方的主张、举证而进行，当事人可以自由充分处分权利，并以此影响甚至主导诉讼；法院不是积极地参与诉讼，而是对当事人双方的诉讼活动消极地加以跟随，只能居中裁判。 从机构设置

19、上讲，当事人主义诉讼结构注意当事人双方在诉讼中攻防力量的平衡，赋予双方当事人平等的诉讼地位、诉讼权利义务，为双方提供了公平竞争的诉讼场地。,当事人主义的优缺点 1.优点：尊重当事人的主体地位，有利于调动当事人的诉讼积极性； 2.缺点：不利于体现社会正义； 由于当事人诉讼水平参差不齐或者玩弄诉讼技巧可能导致诉讼迟延，影响诉讼效率。,职权主义,职权主义是指法院在民事诉讼程序中拥有主导权。具体是指在民事诉讼中，程序的进行以及诉讼资料、证据材料的收集等由法院负责。 职权主义强调法院在诉讼中的主动性，更注意法院职能的发挥，法院对寻求案件事实真相负有责任，诉讼以法院对案件的调查为主线而展开。 从诉讼结构上

20、讲，职权主义诉讼结构以法院的诉讼行为为核心，依法院的主动行为而展开，不强调当事人双方在诉讼中的对抗作用。,职权主义模式的优缺点： 1.优点：有利于体现国家所推崇的社会正义；有利于诉讼效率的提高； 2.缺点：它不利于调动当事人的诉讼积极性；容易导致法院专横甚至司法腐败。,民事诉讼法,1.狭义（形式意义）的民事诉讼法： 专指民事诉讼法典。 2.广义（实质意义）的民事诉讼法： 不仅包括民事诉讼法典，还包括宪法、其他法律、法规中有关民事诉讼的规范，以及最高人民法院在适用民事诉讼法过程中发布的司法解释。如中华人民共和国仲裁法、最高人民法院关于适用若干问题的意见、等。,相关习题,中国球员李某在德国某俱乐部

21、踢球，因合同纠纷与该俱乐部发生纠纷，李某在德国提起民事诉讼，请问其是否应当按照我国民事诉讼法起诉？ A应当 B不应当 C取决于德国法院的决定 D取决于李某的选择,案例分析,约翰是英国驻华大使馆的外交人员。某日外出旅游，购物时不慎将瓷器摔碎，与店主发生纠纷，店主要将约翰告上法庭，约翰说：“我是驻华使馆的外交人员，享有外交特权和司法豁免权，你不能告我。” 问题： 本案中约翰是否享有外交特权和豁免权？店主是否可以起诉约翰？,空间效力,空间效力范围及于整个中华人民共和国的领域，包括领土、领海和领空，以及领土的自然延伸部分，也包括我国驻外使、领馆。 判断题： 英国人史密斯和中国人李某在美国发生合同纠纷，

22、双方约定在中国法院进行民事诉讼，以及使用与案件有最密切联系国家即美国的民事诉讼法。（ ）,三大诉讼法之间的关系,1.共同点： 三部诉讼法都规定了法院依法独立审判，实行合议制度、回避制度、公开审判制度和两审终审制度，都规定了第一审程序、第二审程序和审判监督程序。 2.不同之处： (1)民事诉讼由与本案有着直接利害关系的当事人提起，刑事诉讼除自诉案件外，由检察机关代表国家提起，行政诉讼则由具体行政行为的相对人提起；,(2)民事诉讼的一审程序分为普通和简易程序，而刑事诉讼的一审分为公诉和自诉程序； (3)民事诉讼的证明责任由原、被告分担，刑事诉讼由起诉方承担证明责任，行政诉讼则由被告负责证明具体行政行为的合法性。,相关习题,民事诉讼与行政诉讼的不同之处在于： A诉讼主体在实体法律关系上的平等性 B解决争议的性质 C当事人在诉讼中的地位的平等