2、劳动合同与社会保险法律制度

第一节 劳动合同法 .2一、订立 .21、原则 .22、主体 .2（1）资格要求 .2（2）双方义务 .2案例 .23、劳动关系建立 .2案例 .34、订立的形式 .3（1）书面形式 .3（2）订立时间与补偿金 .3（3）口头形式（非全日制用工） .3案例 .35、劳动合同的效力 .4二、主要内容 .41、必备条款 .4（1）劳动合同期限； .4案例 .5（2）工作时间和休息休假； .5（3）劳动报酬； .5案例 .62、劳动合同约定条款 .7（1）试用期 .7（2）服务期 .7案例 .8（3）保守商业秘密和竞业限制 .8第一节 劳动合同法指导思想：为了保护处于弱势的劳动者的权益，法律规定了较多的强制性规范，当事人签订劳动合同不得违反强制性规定，否则无效。一、订立1、原则合法、公平、平等自愿、协商一致、诚实信用2、主体（1）资格要求劳动者：年满 16 周岁；特殊情况：文艺、体育和特种工艺单位招用；用人单位：已发取得营业执照或者等级证书；未依法取得的，需有委托书。（2）双方义务劳动者：如实告知用人单位：不得扣押劳动者的居民身份证和其他证件否则，限期退还+处罚不得要求劳动者提供担保或向劳动者收取财物否则，限期退还+每人 500至 2000 元罚款+赔偿案例某化妆品公司招聘了 10 名销售人员，在签订劳动合同时，要求员工缴纳 300 元的制服押金，等员工离职时 再予以返还。根据劳动合同法的规定，下列对化妆品公司应承担的法律责任的表述中，正确的有（ ） 。A.劳动行政部门可以责令该公司限期返还押金 B.劳动行政部门可以对该公司处以 500 元的罚款C.劳动行政部门可以对该公司处以 2000 元的罚款D.如果该公司的行为给员工造成损害的，应当承担赔偿责任答案解析本题考核双方义务。根据规定，用人单位要求员工缴纳押金的，劳动行政部门可以责令该公司限期返还押金，并处以每人 500 元以上 2000 元以下标准罚款，招聘了 10 名销售人员，故劳动行政部门可以对该公司处以 5000 元以上 20000 元以下的罚款；因此 A 正确，B、C 错误。如果该公司的行为给员工造成损害的，应当承担赔偿责任；D 正确。 正确答案AD3、劳动关系建立用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动管理。用人单位与劳动者在用工钱订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。 （亦是计算工资的标准）案例（2013 年）2011 年 3 月 1 日，甲公司与陈某签订劳动合同，陈某于 3 月 5 日正式上班，4 月1 日过了试用期，4 月 15 日领取工资。甲公司与陈某建立劳动关系的时间为（ ）A.3 月 5 日 B.3 月 1 日 C.4 月 1 日 D.4 月 15 日答案解析本题考核劳动关系。用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。 正确答案A4、订立的形式（1）书面形式建立劳动关系应当订立书面劳动合同。非全日制用工双方当事人可以订立口头协议除外。（2）订立时间与补偿金用人单位应当自用工之日起 1 个月内与劳动者订立书面劳动合同。 （法定缓冲期）未在期限内签订劳动合同与补偿金（3）口头形式（非全日制用工）a.可以订立口头协议b.不得约定试用期c.任何一方都可以 随时 通知对方终止用工，且用人单位无需向劳动者支付经济补偿；d.报酬标准不得低于所在地最低小时工资标准， 结算周期最长不得超过 15 日。案例（2011 年）张某 2010 年 8 月进入甲公司工作，公司按月支付工资，至年底公司尚未与张某签订劳动合同，关于公司与张某之间劳动关系的下列表述中，正确的有（ ） 。A.公司与张某之间可视为不存在劳动关系B. 公司与张某之间可视为已订立无固定期限劳动合同C. 公司应与张某补订劳动合同，并支付工资补偿D.张某可与公司终止劳动关系，公司应支付经济补偿正确答案CD（2012 年）周某于 2011 年 4 月 11 日进入甲公司就职，经周某要求，公司于 2012 年 4 月 11日才与其签订劳动合同。已知周某每月工资 2 000 元，已按时足额领取。甲公司应向周某支付工资补偿的金额是（ ）元。A.0 B.2000 C.22000 D.24000答案解析用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一劳动者需提早 3 日书面告知，用人单位随时通知，无补偿。用人单位违反规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立之日起向劳动者每月支付 2 倍工资。个月的次日至满一年的前一日应当依照规定向劳动者每月支付两倍的工资，并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同，应当立即与劳动者补订书面劳动合同。所以本题中应支付 11 个月的双倍工资，双倍工资中包括原本正常支付的工资。因此题目中还需支付的补偿金是 200011=22000（元） 。 正确答案C【例题】老赵因工作较忙无暇打理家务，遂与张某口头约定，由张某每周来老赵家两次，每次整理家务 3 小时，每次工资 100 元，试用一次，试用期工资 80 元，工资每月支付一次。3 个月后老赵感觉张某整理家务比较马虎，遂通知张某解除约定，张某要求老赵多支付一次的工资作为经济补偿。根据劳动法的有关规定，下列说法中错误的有（ ） 。A.老赵可以与张某订立口头劳动合同 B.老赵可以与张某约定试用期C.工资的支付标准及结算周期符合规定 D.张某可以要求经济补偿答案解析本题考核非全日制用工。根据规定，非全日制用工不得约定试用期，结算周期最长不得超过 15 日，不得要求经济补偿，可以订立口头劳动合同；故 B、C、D 错误。 正确答案BCD5、劳动合同的效力（1）生效：劳动合同是诺成合同，双方协商一致，签字盖章依法订立即生效。（2）无效劳动合同劳动合同虽然“已经成立” ，但因违反了法律、行政法规的强制性规定而被确认为无效的劳动合同。下列劳动合同无效或者部分无效：a. 以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立或者变更劳动合同的；b. 用人单位免除自己的法定责任、排除劳动者权利的；c. 违反法律、行政法规强制性规定的。（3）对劳动合同的无效或者部分无效有争议的，由劳动争议仲裁机构或者人民法院确认。（4）无效劳动合同的法律后果a.无效劳动合同，从订立时起就没有法律约束力。劳动合同部分无效，不影响其他部分效力的，其他部分仍然有效。b.劳动合同被确认无效，劳动者已付出劳动的， 用人单位应当向劳动者支付劳动报酬。c.劳动合同被确认无效，给对方造成损失的，有过错的一方应当承担赔偿责任。二、主要内容1、必备条款（1）劳动合同期限；劳动合同分为固定期限劳动合同、无固定期限劳动合同和以完成一定工作任务为期限的劳动合同。无固定期限劳动合同意定：用人单位与劳动者协商一致，可以订立无固定期限劳动合同 法定：有下列情形之一，劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同：a. 劳动者在 该用人单位连续工作满 10 年的。 （针对已经实行劳动合同制的用人单位）【注意:连续工作满 10 年的起始时间，应自用人单位用工之日起计算，包括劳动合同法施行前的工作年限。 】b.用人单位初次实行劳动合同制度或者国有企业改制重新订立劳动合同时，劳动者在该用人单位连续工作满 10 年且距法定退休年龄不足 10 年的。【ps:劳动合同的解除和终止：在本单位连续工作满 15 年，且距法定退休年龄不足 5 年的，不得解除和终止劳动合同。 】c.连续订立 2 次固定期限劳动合同 ，且劳动者没有下述情形， 续订劳动合同的：（劳动者有能力、无过错）劳动者“患病或者非因工负伤” ，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的。【注意：连续订立固定期限劳动合同的次数，应当自劳动合同法2008 年 1 月 1 日施行后续订固定期限劳动合同开始计算。 】案例（2）工作时间和休息休假；休息：包括工作日内的间歇时间、工作日之间的休息时间和公休假日（周末）休假：法定假日、年休假带薪年休假享受： 职工累计工作已满 1 年不满 10 年的，年休假 5 天； 职工累计工作已满 10年不满 20 年的，年休假 10 天； 职工累计工作已满 20 年的，年休假 15 天。【注意 1：累计工作年限是指劳动者自参加工作以来的工作年限总和；2：国家法定休假日、休息日不计入年休假的假期。 】不享受： 职工依法享受寒暑假，其假期天数多于年休假天数的； 职工请事假累计20 天以上且单位按照规定不扣工资的； 累计工作满 1 年不满 10 年的职工，请病假累计 2个月以上的； 累计工作满 10 年不满 20 年的职工，请病假累计 3 个月以上的； 累计工作满 20 年以上的职工，请病假累计 4 个月以上的。（3）劳动报酬；正常支付a.应当以法定货币支付，不得以实物、有价证券代替。b.必须在约定日期支付，遇休息日、休假日提前支付。c.至少每月支付一次。d.对完成一次性临时劳动或某项具体工作的劳动者，用人单位应在其完成劳动任务后即支付。特殊情况下的工资支付（加班）a.部分公民放假的及诶期间（妇女节、青年节） ，支付工资，不支付加班工资 。b.平时加班：不低于本人小时工资标准的 150%c.周末加班： 补休不低于本人小时工资标准的 200%d.法定休假日加班：不低于本人小时工资标准的 300%e.法则：安排加班不支付加班费的 限期支付加班费逾期不付，按应付金额 50%100% 的标准加付赔偿金（应付金额：加班总工资扣除日常工资部分，即增值额。）案例扣工资因劳动者本人原因给用人单位造成经济损失的，用人单位可按照劳动合同的约定要求其赔偿经济损失。经济损失的赔偿，可从劳动者本人的工资中扣除。但每月扣除的部分不得超过劳动者当月工资的 20%。若扣除后的剩余工资部分低于当地月最低工资标准，则按最低工资标准支付。即，每月扣除的部分20%；剩余部分当地月最低工资标准。 （4）用人单位的名称、住所和法定代表人或者主要负责人；（5）劳动者的姓名、住址和居民身份证或者其他有效身份证件号码；（6）工作内容和工作地点；（7）社会保险；（8）劳动保护、劳动条件和职业危害防护；（9）法律、法规规定应当纳入劳动合同的其他事项；案例【例题】赵某日工资 300 元，元月 1 日至 3 日公司安排其加班，未支付加班费，经劳动行政部门责令限期支付，逾期仍不支付，根据规定，劳动行政部门可以要求用人单位加付的赔偿金符合规定的有（ ） 。 A.600 元 B.900 元 C.1200 元 D.1800 元答案解析本题考核赔偿金的相关规定。扣除平日正常工资后应付金额=900+1200-900=1200元，所以赔偿合法区间为 600 元至 1200 元之间。正确答案ABC2、劳动合同约定条款（1）试用期试用期期限劳动合同期限 试用期以完成一定工作任务为期限不满 3 个月 不得约定3 个月 1 年 1 个月1 年 3 年 2 个月3 年固定期限无固定期限 6 个月【注意：1、试用期包含在劳动合同期限内；2、同一用人单位与同一劳动者只能约定一次试用期；3、违法约定用人单位违反试用期规定的责任：由劳动行政部门责令改正：违法约定的试用期已经履行的，由用人单位以劳动者试用期满月工资为标准，按已经履行的超过法定试用期的期间向劳动者支付赔偿金。 （有争议，勿深究） 】试用期工资劳动者在试用期的工资不得低于本单位相同岗位最低档工资或者劳动合同约定工资的 80%，并不得低于用人单位所在地的最低工资标准。（2）服务期可以约定服务期的情形用人单位为劳动者提供专项培训费用，对其进行专业技术培训的，可以与该劳动者订立协议，约定服务期。服务期超过合同期的，合同期顺延，双方另有约定，从其约定。【注意 1 培训费用必须有凭证；2、约定服务期，不影响按照正常的工资调整机制提高劳动者在服务期期间的劳动报酬。 】违约责任a.劳动者违反服务期约定的，应当按照约定向用人单位支付违约金。b.违约金数额不得超过用人单位提供的培训费用。c.对已履行部分服务期限的，用人单位要求劳动者支付的违约金不得超过服务期尚未履行部分所应分摊的培训费用。解除劳动合同后的违约金问题a.服务期满，劳动合同期亦满，劳动者解除劳动关系无需支付违约金。b.劳动合同期满，服务期未满，劳动合同应顺延，若劳动者解除劳动关系则需支付违约金。c.为防止可能出现的规避赔偿责任，若劳动者因违纪等重大过错行为而被用人单位解除劳动关系，用人单位仍有权要求其支付违约金。Page51d.用人单位与劳动者约定了服务期，由于用人单位过错导致劳动者解除劳动合同的，不属于违反服务期的约定，用人单位不得要求劳动者支付违约金。Page52案例【例题】某公司为员工张某支付培训费 10000 元，约定服务期为 5 年，3 年后，张某以劳动合同期满为由，不肯再续签合同。公司可以要求其支付的违约金最高数额为（ ）元。 A.10000 B.6000 C.4000 D.0答案解析10000（53）5=4000 元。（3）保守商业秘密和竞业限制对负有保密义务的劳动者，用人单位可以在劳动合同或者保密协议中与劳动者约定竞业限制条款，并约定在解除或者终止劳动合同后，在竞业限制期限内按月给予劳动者经济补偿。补偿金的数额由双方约定，劳动者违