关于“出卖亲生子女”入刑探析

关于“出卖亲生子女”入刑探析 一、我国目前主流观点 出卖亲生子女是指父母一方或双方为牟利或其他非 法目的，将有遗传关系的子女卖给他人，并收取一定费用 的行为。该行为是否构成犯罪，在我国理论界存在长期广 泛的争议，但是应该以拐卖妇女儿童罪定罪处罚是大多数 学者坚持的观点。该行为侵犯了刑法所保护的被出卖人的 人身自由和人格尊严权等犯罪客体，客观行为上符合拐卖 儿童罪的构成要求。根据刑法第二百四十条第二款之规定， 父母出卖亲生子女的行为完全符合法条规定的行为。刑法 上关于犯罪主体的规定并没有排除被害人的亲属，主观方 面要求故意且具有出卖的目的而非以营利为目的，出卖亲 生子女只要是故意出卖而不论其目的均可构成此罪。 二、出卖亲生子女和出卖非亲生子女 ( 一) 行为处理方式不同 出卖亲生子女的行为，根据主观方面的有所不同， 应该予以区别对待。大部分可能是出于无抚养能力，逃避 国家政策，婚姻家庭原因，确实难以抚养子女，将子女交 于他人收养，并收取一定费用，这属于放弃抚养权，情节 严重的，符合遗弃罪构成要件的，应该按照遗弃罪处理; 情节轻微的，应该予以批评教育。 但是对于出卖非亲生子女的，符合拐卖妇女、儿童 罪中的出卖行为，并且此出卖单纯是为了交易而换取金钱 等利益，社会危害性较大，笔者认为，就应该以拐卖儿童 罪处理，这也是符合罪刑法定原则的。 ( 二) 行为主观方面不同 出卖亲生子女，确实存在一些情形，如父母生活条 件较差，缺乏抚养能力，期望子女能过有更好的生活条件， 无奈送与他人收养，有利于其健康成长的。总结全国法 院维护农村稳定刑事审判工作座谈会纪要( 以下简称 纪要) 的内容，即对于买卖至亲的案件，要区别对待。 以贩卖、牟利为目的收养子女的，应以拐卖儿童罪处理; 对那些迫于生活困难，受重男轻女思想影响而出卖亲生子 女或收养子女的，可不作为犯罪处理; 对于出卖子女确属 恶劣的，可按遗弃罪处罚。在特定的客观生活条件下，将 亲生子女送与他人收养的行为应不构成犯罪，这也是符合 纪要最根本的精神，符合中国传统道德观，有利于社 会稳定。 出卖非亲生子女，则是完全把儿童作为商品进行交 易，换取非法利益，严重侵犯儿童的生命健康权和人格尊 严，扰乱社会正常秩序，责任要比出卖亲生子女大，这也 是罪责性相适应原则的要求。 ( 三) 出卖亲生子女难以识别 民间送养行为和出卖亲生子女在客观上的不同，需 要仔细甄别。将亲生子女交于他人即让渡抚养权，无论是 通过合法的送养手续让渡还是未经合法程序的私自将子女 送养，最重要的一点需要被关注，就是其主观目的究竟是 否是谋取非法利益，是否通过此行为在客观上谋得收益， 而这也是难以取证的，需要通过客观行为来推断。而且， 该种行为一般仅有双方参与，难以被第三人知晓，其危害 行为难以被司法机关发觉，以至于没有得到有效的处理。 更有甚者，在司法实践中，有出卖亲生子女的目的是为了 给他人提供器官等，除了构成故意伤害罪以外是否也构成 拐卖儿童罪，值得商榷。 关于依法惩治拐卖妇女儿童罪的 意见并没有对非法获利的对价进行解释，也未明确出卖 是否专指转移监护权。至此，为了剥削他人的性价值、劳 动价值、身体器官等而将子女至于第三者监管控制之下的 行为，能否构成出卖亲生子女而以拐卖妇女、儿童罪论处， 缺乏了判断标准。 因此，这也是在实物中处理的一个难点，必须规范 民间送养行为，才能辨别行为人的主观心态，及时做出应 对和处理，对确实靠出卖儿童牟利的行为依法严惩。 三、出卖亲生子女行为入罪可能性和必要性 ( 一) 出卖亲生子女入罪可能 出卖亲生子女的行为，根据行为人的主观目的和客 观方面的不同，大致分为三种情况。首先，行为人确实出 于生活、家庭等困难，难以继续抚养子女，而将亲生子女 送与他人抚养，可能也收取了少许的所谓营养费感谢费等， 但整体评价而言，对孩子的身心健康并未造成极大伤害， 反而有可能生活的更好，并不具有严重的社会危害性，对 此，可予以批评教育，而不以犯罪论处。其次，有的观点 认为，将亲生子女出卖他人，而且还收取了费用，等同于 将抚养权转卖他人，收取费用属于情节严重，应该按照遗 弃罪定罪处罚。最后，也有一种观点认为，拐卖儿童罪没 有规定特殊主体，而属于一般主体犯罪，出卖亲生子女就 是属于拐卖儿童罪中的出卖行为，严重威胁儿童的身心健 康，就应按照拐卖儿童罪定罪处罚。 ( 二) 出卖亲生子女入罪必要性 要追究出卖亲生子女行为的责任，在我国现有法律 中，有明显体现的地方是: 刑法第二百四十条，拐卖 妇女、儿童罪; 刑法第二百六十一条，遗弃罪; 收 养法第三十一条; 以及 XX 年 4 月 1 日，最高人民法院、 最高人民检察院、公安部、司法部联合发布关于依法惩 治拐卖妇女儿童犯罪的意见( 以下简称意见) 。 意见规定: 不是出于非法获利目的，而是迫于 生活困难，或者受重男轻女思想影响，私自将没有独立生 活能力的子女送给他人抚养，包括收取少量营养费感谢费 的，属于民间送养行为，不能以拐卖妇女、儿童罪论处， 对私自送养导致子女身心健康受到严重损害，或者具有其 他恶劣情节，符合遗弃罪特征的，可以遗弃罪论处; 情节 显著轻微危害不大的，可由公安机关依法予以行政处罚。 该司法解释在纪要的基础上，将规定变的更为 细致，使处罚出卖亲生子女的行为变得有法可依，使变得 具有可操作性，也反映出国家惩罚该行为的决心。虽然该 司法解释的规定使处罚出卖亲生子女的行为变的更为具体， 但是并没有完全解决如何将其有效纳入犯罪的问题。 ( 三) 现实紧迫性 一些父母，尤其在农村，由于存在种种原因，确实 无能力抚养而将子女送与亲戚或者熟人以使子女将来能够 获得更优质的生活条件和教育环境，确实不是为了谋取利 益且双方相互了解而收养方也给予其少量的费用表示感谢， 则不能等同于拐卖儿童中的交易费用，不作为犯罪处理较 妥;但是，私自送养行为造成了子女的身心健康严重损害的 情况下，可以按遗弃罪定罪处罚; 如果主观目的就是为了 出卖而获取利益，笔者认为此行为属于出卖，已然构成拐 卖儿童罪。 四 、结语 虽然我国刑法明确了遗弃罪和拐卖儿童罪，但 是对于出卖亲生子女案件，司法实践中认识并不统一。出 卖