论格式合同规制的法理依据

-精选财经经济类资料- -最新财经经济资料-感谢阅读- 1 论格式合同规制的法理依据 【摘 要】随着社会化程度的提高 和公用事业的发展，格式合同被普遍地 应用于现代社会生活的各个领域。格式 合同就像一把双刃剑，一方面给我们带 来便利、提高交易效率、节省缔约成本； 另一方面格式合同提供方往往会在合同 中对双方利益进行不合理地分配从而危 害契约正义，对合同相对方的利益造严 重威胁，这也正是对格式合同进行规制 的法理依据之所在。 中国论文网 /5/view-4165059.htm 【关键词】格式合同；规制；契 约自由；契约正义 格式合同最早出现于 19 世纪初 的保险业与铁路运输业，20 世纪 20 年 -精选财经经济类资料- -最新财经经济资料-感谢阅读- 2 代以后广泛适用于公用事业，40 年代以 后则盛行于几乎所有的商业合同领域。 百货商场的售货小票、加油站的加油收 据等都是格式合同。虽然格式合同在社 会公众生活中得到广泛的使用，但其因 此而导致对消费者权益的严重影响，却 是不争的事实，因此，为了正视现实， 使格式合同这一制度更好地服务于社会， 并消弥其缺陷，我们有必要认真地对待 它，并通过法律手段使之走上规范发展 之路。 一、格式合同概述 （一）格式合同的称谓。格式合 同自问世以来，便显示出其他合同形式 所无法比拟的优势，成为各国理论界与 实务界的宠儿。然而，由于各国的立法 和司法实践中对格式合同内涵与特征的 理解不尽相同，对它的称谓也不同。如 在德国称之为一般或普通契约条款，英 美称之为标准合同。台湾地区称之为定 性化契约。大陆学者对其称谓也非全然 一致，有的称之为标准合同，有的称之 -精选财经经济类资料- -最新财经经济资料-感谢阅读- 3 为附从合同，也有称之为定式合同。尽 管人们对格式合同的称谓有所不同，但 其实它们包括一些共同的特征，如一方 为重复使用而预先拟订、订立合同时相 对方对格式合同条款进行协商的余地不 充分等等，人们对格式合同的认识其实 是趋予一致的，并无本质的区别。因此， 本文还是使用“ 格式合同”的称谓。 （二）格式合同的特征。尽管各 国对格式合同的称谓不一，但它内在的 本质与法律特征是大同小异的，一般说 来，主要有以下几个特点：第一、格式 合同的条款具有预先制定性、单方性和 不可协商性。第二、格式合同的要约具 有广泛性、持续性和细节性。第三、格 式合同内容的完整性和定型化。第四、 格式合同缔约者双方地位存在着不平等 性。第五、格式合同以书面明示为原则。 二、规制格式合同的法理分析 利之所在，弊之所存。一方面， 格式合同具有其它合同不可比拟的特殊 -精选财经经济类资料- -最新财经经济资料-感谢阅读- 4 功能，广泛应用于市场交易的各个领域， 能够比普通合同更有效地促进经济的发 展；另一方面，格式合同也存在缺陷和 不足，如果立法不能够对格式合同进行 很好的规范，很可能造成泛滥成灾，从 而沦落为经济强者分割经济弱者的得力 工具。下面以笔者朋友的亲身经历的一 份格式合同为例来分析格式合同对消费 者的损害，从而洞悉应对其进行规制的 法理依据。 笔者的朋友在去年开学时接触到 了一份格式合同。因为校园无限网不能 覆盖所住公寓，只能选择电信的宽带， 经过询问，她决定办理 39 元套餐。随 后，销售人员拿出事先拟定好的协议规 则，经过仔细阅读该份协议，她发现了 几条霸王条款现列举分析如下： （一）停机期间仍将收取套餐 “月基本费”费用，享受话费赠送优惠的， 停机期间不再赠送话费，复机后也不再 补赠复机之前停机月份的赠送话费；享 受宽带直降优惠的，停机期间不再享受 -精选财经经济类资料- -最新财经经济资料-感谢阅读- 5 宽带直降，复机后也不再补赠之前停机 月份的宽带直降优惠，停机之日起满 60 日用户仍未缴费或导致停机的原因未消 除的，中国电信上海公司有权终止提供 服务（拆机） ； （二）39 元套餐设置了包月费， 每月最低消费 39 元，协议期 3 年并在 签约期内不得报停、销号、过户、变更 品牌，以及不得将手机与绑定的手机号 码分离使用，否则不再享受宽带直降优 惠。 她询问电信销售人员，这几条怎 么解释，能否修改。销售人员说这些都 是公司规定，条款不能修改。作为消费 者，上网是我们生活和学习的必须，在 电信垄断情况下，我们只能选择接受这 些不公平的规定。其实，我们在日常生 活中时时见到各种各样的霸王条款，作 为消费者的我们往往只能被迫接受而无 能为力，因此，必须对格式合同进行规 制，但规制的依据是什么呢？下面我将 结合上述例子对格式合同规制法理依据 -精选财经经济类资料- -最新财经经济资料-感谢阅读- 6 进行分析： 1.格式合同背离消费者的契约自 由 契约的成立与否取决于当事人的 意志，契约之债的效力来源于当事人的 合意。这一原理被后世概括为契约法上 的一项基本原则契约自由。契约自 由原则的实质是指契约的成立以当事人 的意思表示一致为必要，契约权利义务 仅以当事人的合意而成立时，才具有合 理性和法律上的效力。当事人意思表示 一致表现为两点：其一，当事人可以完 全独立的表达其真实的意思；其二，当 事人之间存在协商或至少是可以进行协 商。但格式合同的使用却违背了以上两 点，也就背离了契约自由原则损害了消 费者的合法权益。 2.格式合同背离消费者的契约正 义 格式合同背离了契约自由，如果 仅仅涉及自由问题，从理论上讲在一定 程度上还是可以接受的，因为对于大多 -精选财经经济类资料- -最新财经经济资料-感谢阅读- 7 数相对人而言，契约自由毕竟只是形式 上的、外在的东西。但问题并不是至此 为止，一些格式合同的提供者利用自己 的有利形势，制定了许多片面的利己条 款，严重违背了契约正义。契约正义是 法律正义观在契约法中的体现，又称为 合同正义，它不仅包括缔约双方相互给 付的对等性，还应当包括利益分享及风 险负担的合理性。因此，它不应该仅仅 限于经济上的等价，还应当包括实质的 合同正义。也就是说，合同当事人一方 不能滥用其经济实力或权利而损害另一 方的利益。 通过以上分析我们可以看出，格 式合同的大量使用，尤其是其中强迫弱 者接受的苛刻的免责条款，造成了私人 领域的不平等。而这种不平等在私法上 造成利益上的矛盾和冲突，而这种利益 的矛盾和冲突会破坏法律所保护的私人 与社会之间的平衡秩序，因而，对其进 行规制是有充足的法理依据的。 三、结语 -精选财经经济类资料- -最新财经经济资料-感谢阅读- 8 在社会主义市场经济迅猛发展的 今天，生产、交易以及生活消费等无不 是通过合同实现的，而格式合同是现代 社会使用最多的合同形式。它的产生具 有经济上的必然性，它反映了现代化生 产的高速度、低消耗、高收益的特点， 体现了专业分工的复杂性。格式合同自 问世以来，便显示出其无法比拟的优越 性，成为众多领域商品交换的主要形式。 而契约自由作为一种忽视上帝存 在的法律秩序，提倡人与人之间的平等， 任何不平等可能就意味着某些人获得的 利益是建立在别人利益受损害的基础之 上。只有平等，才能使人们，毫无差别 地生来就自然的享有一切同样的有利条 件。自由是平等的基础，平等是自由的 界限，二者都是不可剥夺的自然权利， 这也是契约自由原则得以确定的深厚的 人文底蕴。然而，由于处于垄断地位或 准垄断地位的经济强者极易利用优势地 位而订入格式合同免责条款，相对人只 -精选财经经济类资料- -最新财经经济资料-感谢阅读- 9 能选择“要么接受，要么走开” 。由此， 格