对衡平法的初步探究

-精选财经经济类资料- -最新财经经济资料-感谢阅读- 1 对衡平法的初步探究 【摘 要】衡平法的出现是在普 通法出世之后才产生的。衡平法出现于 14 世纪，它蕴含的权利、救济和程序是 在对普通法起弥补、纠正的重要作用的 基础上形成的。尽管我们对衡平法和普 通法两者之间的争论不休，但从长远来 看，两者终究会合二为一的。有待深入 的研究。 中国论文网 /5/view-5892369.htm 【关键词】衡平法；普通法；英 美法 当今世界上有两大法系，一是大 陆法系，一是普通法系。普通法法系溯 源于英国中世纪的普通法。普通法和衡 平法之分是普通法系的基本分类，是普 -精选财经经济类资料- -最新财经经济资料-感谢阅读- 2 通法法系各国的一个共同传统，但普通 法和衡平法还是主要在英国形成和发展 的。同时衡平法、普通法和制定法是英 国法律的三大渊源。衡平法的出现是在 普通法出世之后才产生的。衡平法出现 于 14 世纪，它蕴含的权利、救济和程 序是在对普通法起弥补、纠正的重要作 用的基础上形成的。 “衡平 ”即指“平等”， “公正” ，亚里 士多德认为，衡平的观念并不总是与正 义不同的，衡平就是事实上的公正，但 这种公正不因法律而产生，它是对法律 正义的矫正。古罗马时期对衡平的理解 明显受到这一哲学观念的影响，衡平的 理念虽然没有上升为法学理论，却得到 罗马法庭的尊重，在少数情况下作为辩 护和提供救济的依据，这可以从对当时 案例的记载中得知。到了中世纪中期， 法学家重新回到希腊罗马的传统中，也 就是被称为罗马法复兴的时期，严格适 用法律与衡平这一古老问题被继续探讨， 其中，以托马斯阿奎纳的论著最具代表 -精选财经经济类资料- -最新财经经济资料-感谢阅读- 3 性。直至 14 世纪，衡平法才开始在英 国被作为一项正式法律渊源制度化。普 通法的法官们为避免因法律的僵化和刻 板，从而引起的判决不公，为“公平合 理”，开始灵活运用普通法。从而平衡 法的最初萌芽也就因此孕育。 与衡平法相比，普通法是一种严 格要求程序的法律渊源。它要求“程序 优于实体”，这是它本身的特点来决定 的。普通法对当事人的救济是否有效就 看当事人是否恰当地选择自己所需的令 状形式，如果当事人不能选择适合自己 的令状形式，就不能得到适当的救济方 法，因此普通法给人的感觉一直都是过 分注意程序正义，认为隐含着一种代替 道德的怀疑主义和一种允许用法律推翻 正义的思潮。 ，从普通法产生的根源上 来讲，普通法的产生和衡平法一样都是 以国王的正义为根基的，因此，当衡平 法同样以国王的正义为根基采用新的形 式来进行审判案件时，并没有受到普通 法院的反对。其实在普通法内部来说也 -精选财经经济类资料- -最新财经经济资料-感谢阅读- 4 并不支持繁杂古板的诉讼程序，普通法 学者也在寻求解决的方法，为实施正义 而冲破诉讼方式束缚的潮流是来自于普 通法的内部，在普通法内部针对普通法 的不足而提出了一种新的法律机制衡 平法。 “有令状就有权利救济” 即没有令 状就没有救济。在普通法院起诉首先得 有令状。但当时这种严格按照这种形式 主义程序运作的普通法开始面临危机。 导致许多争议根本不能起诉。好多令状 登记册中根本就没有符合当事人诉讼要 求的令状。这就导致许多人无处伸冤。 再加上普通法具有保守性、固守严格的 形式、程序和规则等特点。当事人起诉 带来了很大的不便。再有就是，普通法 的救济方式只有损害赔偿。在当时原告 往往是想取回他们自己的财产而不是它 的金钱价值。尽管法院已经尽量扩张法 律的适用范围，但仍有许多冤屈得不到 相应的令状或等不到适当的救济。当败 诉的一方得不到王室法院的公正判决， -精选财经经济类资料- -最新财经经济资料-感谢阅读- 5 就直接向国王申诉，国王也被百姓们认 为是公正和宽恕之源。然而国王交给大 法官处理。大法官根据“ 公平和正义 ”的 原则审理案件。1474 年，大法官以自己 的名义第一次做出了判决。直到 16 世 纪，随着衡平案件的不断增加，大法官 官署终于发展成为与普通法法院并立的 法院，即衡平法院或称为大法官法院。 衡平法院或大法官法院所作的判决逐步 形成了一种与普通法并立的判例法 衡平法。 衡平法是发展了，可一国之内出 现两套法律和法律体系，冲突肯定是难 以避免的。起初普通法和衡平法的冲突 并不明显，因为衡平法所处理的案件仅 仅是普通法难以解决的案件，一是普通 法通法本身有缺陷，依照普通法处理有 欠公允的。二是普通法不能取得令状等 客观原因，无从救济。衡平法救济的通 常是普通法院所不能救济的案件。同时 衡平法的大法官也在在弥补普通法的不 足，也并不认为在普通法之外构建一套 -精选财经经济类资料- -最新财经经济资料-感谢阅读- 6 全新的法律体系。所以在最初，衡平法 和普通法谈不上什么冲突，两者之间还 有很紧密的关系。衡平法院的大法官涉 及到普通法的问题常常征询普通法院法 官的意见，对案件怎么裁决也常常求教 他们。因此可以看出衡平法和普通法一 开始是两套相辅相成的两套规则，并不 是对立的东西。为对普通法院判决的尊 重，衡平法院的裁决并不称为判决，而 称为决定。衡平法的决定被认为是对人 的裁决，及其裁决的约束力直接指向的 是当事人本身，不涉及对普通法院的判 决作出评判。衡平法的决定从形式上并 没有触动普通法的判决。也就避免了与 衡平法发生正面的冲突。但是随着衡平 法的成熟发展，衡平法的体系渐渐成型 化和系统化，而不能再作为普通法的补 充地位。因此，两者的矛盾也就突显出 来。在此之后，平衡法院的决定也往往 与普通法院的判决大相径庭。也导致了 当事人遵守那个裁决就无所适从。衡平 法也采取了许多补救措施，列举如下： -精选财经经济类资料- -最新财经经济资料-感谢阅读- 7 （1）禁制令是法院作出的裁定. 指示一人或数人不要做某项具体的事或 者做某项具体的事：但后一种指示较少。 禁制令只能为强制执行或保护一种普通 法上或衡平法上的权利，才能做出。 （2）特定履行是对需要履行合 同义务的合同当事人发出的一种命令。 只有存在需要履行的合同，才能取得特 定履行的命令-比如如果在普通法的诉 讼中胜诉人只能取得名义上的损害赔偿 以及债务属于持续的债务，需要提起一 系列的损害赔偿诉讼，这时普通法的教 济是不足的，只有发出特定履行的命令 才能做到比损害赔偿更完善的救济时， 就可使用特定履行。 （3）废除是指如果合同有一些 固有的缺陷导致其在衡平法上的无缘， 合同当事人有权废除合同。而法院可以 做出废除的命令。 （4）改正是一项衡平法上的改 正文件，以使它正确反映当事人意思的 权力。不能将它和普通法以及衡平法上 -精选财经经济类资料- -最新财经经济资料-感谢阅读- 8 的纠正文件中明显存在的错误的权力相 混淆，因为改正是将当事人曾真正达成 的协议，而文书没有纪录的内容予以证 明。 最典型的运用衡平法进行补偿的 行为是信托：委托人将财产转移给受托 人之后，受托人如果声称这些财产是他 自己的，受益人在普通法上就没有什么 救济，因为在普通法上，那些财产确实 是受托人的，他是财产的法定所有者， 但是，受益人可以请求衡平法干预，以 实现他的权利。 由上述分析可以看出，两者之间 的交融很复杂