【学会计】第03章 外商投资企业法律制度【学会计论坛】

学会计网()是会计人员网上交流学习探讨的专业网站,欢迎访问学会计论坛 ()和加入学会计 QQ群(群号在论坛首页上有)。 第三章 外商投资企业法律制度 第一节? 外商投资企业法律制度概述 一、外商投资企业的概念和特征 外商投资企业，是指外国投资者经中国政府批准，在中国境内投资举办的企业。外商投 资企业具有以下基本特征： 1外商投资企业是外商直接投资举办的企业。直接投资是指投资者将资金或其他财产 投入企业，并不同程度地参与企业的经营决策，通过企业盈利分配获取投资收益的投资方法。 其相对于间接投资而言，具有更大的稳定性。 2外商投资企业是吸引外国私人投资举办的企业。私人投资是指以公司、企业和其他 经济组织或者个人的名义进行的投资。它与政府的对外援助不同。 3外商投资企业是依照中国的法律和行政法规，经中国政府批准，在中国境内设立的 企业。根据我国法律和行政法规规定，设立外商投资企业必须经中国政府批准并在中国境内 设立。外商投资企业设立后，必须遵守中国的法律；同时，也受中国法律的保护。 二、外商投资企业的种类 根据我国有关法律和行政法规规定，我国目前的外商投资企业主要有以下几种： （一）中外合资经营企业 中外合资经营企业亦称股权式合营企业。它是由外国公司、企业和其他经济组织或者个 人同中国的公司、企业或者其他经济组织，依熙中国的法律和行政法规，经中国政府批准， 设在中国境内的，由双方共同投资、共同经营，按照各自的出资比例共担风险、共负盈亏的 企业。这种形式按照中外投资者的出资比例来确定投资者的风险、责任和利润分配，各自的 权利和义务十分明确。这种形式较多地应用于投资多、技术性强、合作时间长的项目。 （二）中外合作经营企业 中外合作经营企业亦称契约式合营企业。它是由外国公司、企业和其他经济组织或者个 人同中国的公司、企业或者其他经济组织，依照中国的法律和行政法规，经中国政府批 准，设在中国境内的，由双方通过合作经营企业合同约定各自的权利和义务的企业。这种形 式的特点是合作方式较为灵活，中方投资者可以无形资产等要素作为合作的条件，解决了我 国企业投资资金缺乏的问题；允许外方投资者先行回收投资，对外国投资者有较大的吸引力； 在合作期满后，企业全部固定资产无偿归中方所有。 （三）外资企业 外资企业亦称外商独资经营企业。它是指外国的公司、企业和其他经济组织或者个人， 依照中国的法律和行政法规，经中国政府批准，设在中国境内的，全部资本由外国投资者投 资的企业。但其不包括外国公司、企业和其他经济组织在中国境内设立的分支机构。这一形 式的股权完全属于外国投资者，因而外国投资者愿意采用更加先进的技术和设备，有利于扩 大就业，提高产业升级，增加税收。 （四）中外合资股份有限公司 中外合资股份有限公司，是指外国的公司、企业和其他经济组织或者个人（简称外国股 东）同中国的公司、企业或者其他经济组织（简称中国股东） ，依照中国的法律和行政法规， 在中国境内设立的全部资本由等额股份构成，股东以其所认购的股份对公司承担责任，公 司以其全部财产对公司债务承担责任，外国股东和中国股东共同持有公司股份的企业法人。 ? 三、外商投资企业的权利和义务 （一）外商投赍企业酌权利 外商投资企业事有的权利主要表现在： 1生产经营计趔权。外商投资企业有权在批准的合同范圈内，自行制定企业的生产经 营计划。 2资金筹措使用权。外商投资企业可以向中国境内的金融机构借款，也可以在中国境 外借款，并有权依照规定支配使用企业自有资金。 3物资采购权。外商投资企业在批准的经营范围内所需的原材料、燃料等物资，其有 权自行决定在中国市场购买或者在国际市场购买。 4产品销售权。外商投资企业有权自行销售产品，中国政府鼓励外商投资企业向国际 市场铺售产品。 5外汇收人使用权。外商投资企业有权按照法律规定使用外汇收入。外国投资者对依 照法律规定和合同约定分配的利润、其他合法收入以及企业终止时分得的资金可以依法汇往 国外。企业的外籍职工的工资收入和其他合法收入，依法缴纳个人所得税后可以汇往国外。 6劳动用工管理权。外商投资企业在遵守中国的法律和行政法规规定的前提下享有劳 动用工管理自主权，但对职工的雇用和解雇、工资形式、工资标准、福利、劳动保险和奖惩 措施等事项，应当依法通过订立合同加以规定。 7机构设置和人员编制权。外商投资企业可以根据企业生产经蕾需要，自行确定企业 内部机构的设立、调整和撤销，决定企业的人员编制。 （二）外商投资企业的义务 外商投资企业在享有上述权利的同时，也必须承担以下义务：（1）必须遵守中国的 法律、行政法规，不得损害中国的社会公共利益；（2）必须履行依法签订的协议、合同、 章程；（3）必须依照中国税法的规定缴纳税款；（4）应接受中国政府有关部门的管理和监 督；（5）应承担中国法律、行政法规规定的其他义务。 四、外商投资企业的投资项目 为了使外商投资企业的投资项目与我国国民经济和社会发展规划相适应，并有利于保护 投资者的合法权益，2002 年 2月 21日国务院发布了指导外商投资方向规定 ，并自 2002 年 4月 1日起施行。根据这一规定，国家发改委、商务部等部门会不时颁布外商投资产业 指导目录 ，这些指导目录就各行业以及各行业的具体项目分为鼓励、允许、限制和禁止四 类作了明确规定。本书仅根据指导外商投资方向规定的规定，对外商投资企业的投资项 目的鼓励、允许、限制和禁止四类加以说明。 （一）鼓励类外商投资项目 属于下列情形之一的，列为鼓励类外商投资项目：（1）属于农业新技术、农业综合开 发和能源、交通、重要原材料工北的；（2）属于高新技术、先进适用技术，能够改进产品 性能、提高企业技术经济效益或者生产国内生产能力不足的新设备、新材料的；（3）适应 市场需求，能够提高产品档次、开拓新兴市场或者增加产品国际竞争能力的；（4）属于新 技术、新设备，能够节约能源和原材料、综合利用资源和再生资源以及防治环境污染的； （5）能够发挥中西部地区的人力和资源优势，并符合国家产业政策的；（6）法律、行政法 规规定的其他情形。 鼓励类外商投资项目，除依照有关法律、行政法规的规定享受优惠待遇外，从事投资额 大、回收期长的能源、交通、城市基础设施（煤炭、石油、天然气、电力、铁路、公路、港 口、机场、城市道路、污水处理、垃圾处理等）建设、经营的，经批准，可以扩大与其相关 的经营范围。 （二）限制类外商投资项目 属于下列情形之一的，列为限制类外商投资项目：（1）技术水平落后的；（2）不利于 节约资源和改善生态环境的；（3）从事国家规定实行保护性开采的特定矿种勘探、开采的； （4）属于国家逐步开放的产业的；（5）法律、行政法规规定的其他情形。 （三）禁止类外商投资项目 属于下列情形之一的，列为禁止类外商投资项目：（1）危害国家安全或者损害社会公 众利益的；（2）财环境造成污染损害，破坏自然资源或者损害人体健康的；（3）占用大量 耕地，不利于保护、开发土地资源的；（4）危害军事设施安全和使用效能的；（5）运用我 国特有工艺或者技术生产产品的；（6）法律、行政法规规定的其他情形。 （四）允许类外商投资项目 不属于鼓励类、限制类和禁止类的外商投资项目，为允许类外商投资项目。 产品全部直接出口的允许类外商投资项目，视为鼓励类外商投资项目。产品出口销售额 占其产品销售总额 70%以上的限制类外商投资项目，经省、自治区、直辖市及计划单列市人 民政府或者国务院主管部门批准，可以视为允许类外商投资项目。 五、外商投资企业的出资方式、比例和期限 （一）外商投资企业的出资方式 根据我国的法律和行政法规规定，外商投资企业的出资方式有：现金、实物、场地使用 权、工业产权、专有技术和其他财产权利。 1现金出资。外方投资者以现金出资时，只能以外币缴付出资，不能以人民币缴付出 资。外方投资者用外币缴付出资，应当按照缴款当日中国人民银行公布的基准汇率折算成人 民币或者套算成约定的外币。中方投资者用人民币缴付出资，如需折合成外币，应当按照缴 款当日中国人民银行公布的基准汇率折算。 2实物出资。实物出资一般是以机器设备、原材料、零部件、建筑物、厂房等作为投 资。在实践中，外方投资者一般以机器设备和其他物料投资，中方投资者一般以现有厂房、 建筑物、辅助设备等投资。中外投资者以实物出资需耍作价时，其作价由中外投资各方按照 公平合理的原则协商确定，或者聘请中外投资各方同意的第三者评定。 中外投资者用作投资的实物，必须为自己所有、且未设立任何担保物权，并应当出具其 拥有所有权和处置权的有效证明，任何一方都不得用以企业名义取得的贷款、租赁的设备或 者其他财产，以及用自己以外的他人财产作为自己的实物出资，也不得以企业或者投资他方 的财产和权益为其出资担保。外方投资者用以投资的机器设备或者其他物料，还应报审查批 准机关批准。此外，依照我国有关法律的规定，外方投资者以机器设备或者其他物料出资的， 应符合下列条件：（1）为企业生产所必需的；（2）作价不得高于同类机器设备或其他物料 当时的国际市场价格。 3场地使用权出资。在举办中外合资经营企业和中外合作经营企业时，中方投资者可 以用场地使用权作为出资。如果未用场地使用权作为中方投资者出资的，则举办的外商投资 企业应向中国政府缴纳场地使用费。中方投资者以场地使用权作价出资的，其作价金额应与 取得同类场地使用权所应缴纳的使用费相同。 4工业产权、专有技术出资。根据中国有关法律规定，外方投资者出资的工业产权、 专有技术必须符合下列条件之一：（1）能显著改进现有产晶的性能、质量，提高生产效率； （2）能显著节约原材料、燃料、动力。与此同时，中外投资者出资的工业产权或专有技术， 必须是自己所有并且未设立任何担保物权的工业产权、专有技术，仅通过许可证协议方式取 得的技术使用权，不得用来出资。凡是以工业产权、专有技术作价出资的，出资者应当出具 拥有所有权和处置权的有效证明，并提交该工业产权或专有技术的有关资料，包括专利证书 或商标注册证书的复制件、有效状况及其技术特性、实用价值、作价的计算依据、签订的作 价协议等有关文件，作为合营（或合作）合同的附件。 与实物出资相同，以工业产权、专有技术作为出资的，其作价由中外投资各方按照公平 合理的原则协商确定，或聘请中外投资各方同意的第三者评定。外方投资者作为出资的工业 产权、专有技术，应报审查批准机关批准。 5其他财产权利出资。 中外合作经营企业法规定，中外合作者除了可以用以上资产 作为出资或者合作条件外，还可以用其他财产权利出资或作为合作条件。根据我国 民法通则及其他有关法律、法规的规定，其他财产权利主要包括：国有企业的经营权、 国有自然资源的使用经营权、公民或集体组织的承包经营权、公司股份或其他形式的 权益等。 此外， 外资企业法实施细则规定，经审批机关批准，外国投资者也可以用其从中国 境内举办的其他外商投资企业获得的人民币利润出资。 （二）外商投资企业的出资比例 外商投资企业的出资比例关系到企业的经营管理权控制在谁手中，一般是出资比例越大， 经营管理控制权也越大，同时也涉及国家允许外资参与本国经济的程度。因此，许多国家对 外国投资者的出资比例都加以限制。 我国外商投资企业法律制度对外国投资者的出资比例也作出了明确的规定。如：在中外 合资经营企业中，外国合营者的投资比例一般不得低于合营企业注册资本的 25。在中外 合作经营企业中，对取得法人资格的合作企业，外国合作者的投资比例一般不得低于注册资 本的 25；对不具备法人资格的合作企业，合作各方的投资比例或合作条件，由国务院商 务主管部门规定。在外资企业中，外资企业的注册资本全部由外国投资者投入。在中外合资 股份有限公司中，外国股东购买并持有的股份应不低于公司注册资本的 25。 此外，对外国投资者的出资比例低于 25的，除法律、行政法规另有规定外，均应按 照设立外商投资企业的审批登记程序进行审批和登记。通过审批的，颁发加注“外资比例低 于 25”字样的外商投资企业批准证书；取得登记的，颁发在“企业类型”后加注“外资 比例低于 25”字样的外商投资企业营业执照。 （三）外商投资企业的出资期限 根据我国法律和行政法规的规定，外商投资企业的投资应按照项目进度，在合同、章程 中明确规定出资期限。未作规定的，审批机关不予批准，登记机关不予登记注册。外商投资 企业合同中规定一次缴付出资的，投资各方应当自营业执照签发之日起 6个月内缴清；合同 中规定分期缴付出资的，投资各方第一期出资不得低于各自认缴出资额的 15，并且应当 在营业执照签发之日起 3个月内缴清。外商投资企业投资各方未能在规定的期限内缴付出资 的，视同外商投资企业自动解散外商投资企业批准证书自动失效。外商投资企业应当向工 商行政管理机关办理注销登记手续，缴销营业执照；不办理注销登记手续和缴销营业执照的， 由工商行政管理机关吊销其营业执照，并予以公告。外商投资企业投资一方未按照合同的规 定如期缴付或者缴清其出资的，即构成违约。守约方应当催告违约方在一个月内缴付或者缴 清出资，逾期仍未缴付或者缴清的，视同违约方放弃在合同中的一切权利，自动退出外商投 资企业。守约方应当在逾期一个月内，向原审批机关申请批准解散外商投资企业或者申请批 准另找外国投资者承担违约方在合同中的权利和义务。守约方可以依法要求违约方赔偿因未 缴付或者缴清出资造成的经济损失。如果守约方未按照有关规定向原审批机关申请批准解散 外商投资企业或者申请批准另找外国投资者的，审批机关有权吊销对该外商投资企业的批准 证书。批准证书吊销后，外商投资企业应当向工商行政管理机关办理注销登记手续，缴销营 业执照；不办理注销登记手续和缴销营业执照的，工商行政管理机关有权吊销其营业执照， 并予以公告。 为了加强对外商投资企业（含收购国内企业资产或股权设立的外商投资企业）的出资管 理，1997 年 9月 29日，经国务院批准，原对外贸易经济合作部、国家工商行政管理总局又 联合发布了（中外合资经营企业合营各方出资的若干规定）的补充规定 ，对外商投资企 业出资管理作出如下补充规定： 1对通过收购国内企业资产或股权设立外商投资企业的外国投资者，应自外商投资企业营 业执照颁发之日起 3个月内支付全部购买金额。对特殊情况需延长支付者，经审批机关批准 后，应自营业执照颁发之日起 6个月内支付购买总金额的 60以上，在 1年内付清全部购 买金，并按实际缴付的出资额的比例分配收益。控股投资者在付清全部购买金额之前，不能 取得企业决策权，不得将其在企业中的权益、资产以合并报表的方式纳入该投资者的财务报 表。 2中外合资经营企业的投资者均须按合同规定的比例和期限同步缴付认缴的出资额。 因特殊情况不能同步缴付的，应报原审批机关批准，并按实际缴付的出资额比例分配收益。 对中外合资经营企业中控股（包括相对控股）的投资者，在其实际缴付的投资额未达到其认 缴的全部出资额之前，不能取得企业决策权，不得将其在企业中的权益、资产以合并报表的 方式纳入该投资者的财务报表。 3中外合作经营企业和外资企业比照中外合资经营企业的规定执行。 ? 六、外商投资企业投资者股权变更 外商投资企业投资者股权变更，是指依照中国法律在中国境内设立的中外合资经营企业、 中外合作经营企业、外资企业的投资者或其在企业的出资（包括提供合作条件）份额（以下 称为股权）发生变化。为促进外商投资企业的健康发展。保护投资各方的合法权益，维护社 会经济秩序，1997 年 5月 28日，原对外贸易经济合作部、国家工商行政管理局联合发布了 外商投资企业投资者股权变更的若干规定 。 （一）外商投资企业投资者股权变更的原因 导致外商投资企业投资者股权变更的原因主要包括以下几项：（1）外商投资企业投 资者之间协议转让股权；（2）外商投资企业投资者经其他各方投资者同意向其关联企业或 其他受让人转让股权；（3）外商投资企业投资者协议调整企业注册资本导致变更各方投资 者股权；（4）外商投资企业投资者经其他各方投资者同意将其股权质押给债权人，质权人 或受益人依照法律规定和合同约定取得该投资者股权；（5）外商投资企业投资者破产、解 散、被撤销、被吊销或死亡其继承人、债权人或其他受益人依法取得该投资者股权； （6）外商投资企业投资者合并或者分立。其合并或分立后的承继者依法承继原投资者股权； （7）外商投资企业投资者不履行企业合同、章程规定的出资义务，经原审批机关批准，更 换投资者或变更股权。 （二）外商投资企业投资者股权变更应遵循的原则 外商投资企业投资者股权变更，应当遵守中国有关法律、法规，并按照规定经审批机关 批准和登记机关变更登记，未经审批机关批准的股权变更无效。 外商投资企业投资者股权变更。必须符合中国法律、法规对投资者资格的规定和产业政 策的要求。依照外商投资产业指导目录 ，不允许外商独资经营的产业，股权变更不得导 致外国投资者持有企业的全部股权；因股权变更而使企业变成外资企业的。还必须符合外资 企业法律制度所规定的设立外资企业的条件。需由国有资产占控股或主导地位的产业，股权 变更不得导致外国投资者或非中国国有企业占控股或主导地位。 （三）外商投资企业投资者股权变更的要求 1除非外方投资者向中国投资者转让其全部股权，外商投资企业投资者股权变更不 得导致外方投资者的投资比例低于企业注册资本的 25。 2经外商投资企业其他投资者同意。缴付出资的投资者可以依据中华人民共和国担 保法的有关规定。通过签订质押合同并经审批机关批准将其已缴付出资部分形成的股权质 押给质权人。投资者不得质押未缴付出资部分的股权。投资者不得将其股权质押给本企业。 在质押期间出质投资者作为企业投资者的身份不变，未经出质投资者和企业其他投资者同 意，质权人不得转让出质股权；未经质权人同意。出质投资者不得将已出质的股权转让或再 质押。出质投资者与质权人的权利、义务及质押合同的内容，适用有关法律、法规以及相关 的规定。 外商投资企业投资者与质权人签订股权质押合同后，应将下列文件报送批准设立该企业 的审批机关审查：（1）企业董事会及其他投资者关于同意出质投资者将其股权质押的决议； （2）出质投资者与质权人签订的质押合同；（3）出质投资者的出资证明书； （4）由中国注册的会计师及其所在事务所为企业出具的验资报告。审批机关应自接到上述 规定的全部文件之日起 30日内决定批准或不批准。企业应在获得审批机关同意其投资者出 质股权的批复后 30日内，持有关批复文件向原登记机关办理备案。未按规定办理审批和备 案的质押行为无效。 3以国有资产投资的中方投资者股权变更时，必须经有关国有资产评估机构对需变更 的股权进行价值评估，并经国有资产管理部门确认。经确认的评估结果应作为变更股权的作 价依据。 （四）外商投资企业投资者股权变更的审批与登记 1外商投资企业投资者股权变更的审批。 外商投资企业投资者股权变更的审批机关为批准设立该企业的审批机关，如果中外合资 经营企业、中外合作经营企业中方投资者的股权变更而使企业变成外资企业，且该企业从事 外资企业法律制度所规定的限制设立外资企业的行业，则该企业中方投资者的股权变更必须 经国务院商务主管部门（本章以下称商务部）批准。企业因增加注册资本而使投资者股权发 生变化并且导致其投资总额已超过原审批机关的审批权限的，则企业投资者的股权变更应按 照审批权限和有关规定报上级审批机关审批。 审批机关应自接到规定报送的全部文件之日起 30日内决定批准或不批准。外商投资企 业应自审批机关批准企业投资者股权变更之日起 30日内到审批机关办理外商投资企业批准 证书变更手续。中方投资者获得企业全部股权的，自审批机关批准企业投资者股权变更之日 起 30日内，须向审批机关缴销外商投资企业批准证书。审批机关自撤销外商投资企业批准 证书之日起 15日内，向企业原登记机关发出撤销外商投资企业批准证书的通知。 2外商投资企业投资者股权变更的登记。 外商投资企业投资者股权变更的登记机关为原登记机关，经商务部批准的股权变更，由 国家工商行政管理总局或其委托的原登记机关办理变更登记。 外商投资企业应自变更或缴销外商投资企业批准证书之日起 30日内，依照中华人民 共和国企业法人登记管理条例和中华人民共和国公司登记管理条例等有关规定，向登 记机关申请变更登记，未按照规定到登记机关办理变更登记的，登记机关依照有关规定予以 处罚。 股权转让协议和修改企业原合同、章程协议自核发变更外商投资企业批准证书之日起 生效。协议生效后，企业投资者按照修改后的企业合同、章程规定享有有关权利并承担有关 义务。 ? 七、外国投资者并购境内企业 外国投资者并购境内企业，是指外国投资者购买境内非外商投资企业（以下称“境内公 司” ）的股东的股权或认购境内公司增资，使该境内公司变更设立为外商投资企业（以下称 “股权并购” ） ；或者，外国投资者设立外商投资企业，并通过该企业协议购买境内企业资产 且运营该资产，或外国投资者协议购买境内企业资产，并以该资产投资设立外商投资企业运 营该资产（以下称“资产并购” ） 。为了促进和规范外国投资者来华投资，引进国外的先进技 术和管理经验，提高利用外资的水平，实现资源的合理配置，2003 年 3月 7日，原对外贸 易经济合作部、国家税务总局、国家工商行政管理总局、国家外汇管理局联合发布了外国 投资者并购境内企业暂行规定 ，2006 年 8月和 2009年 6月商务部分别进行了修订并发布 了修订后的关于外国投资者并购境内企业的规定 。 （一）外国投资者并购境内企业应当遵循的原则 1外国投资者并购境内企业，应当遵守中国的法律、行政法规和规章，遵循公平合理、 等价有偿、诚实信用的原则，不得造成过度集中、排除或限制竞争，不得扰乱社会经济秩序 和损害社会公共利益，不得导致国有资产流失。 2外国投资者并购境内企业，应当符合中国法律、行政法规和规章对投资者资格的要 求及产业、土地、环保等政策。依照外商投资产业指导目录不允外国投资者独资经营的 产业，并购不得导致外国投资者持有企业的全部股权；需由中方控股或相对控股的产业，该 产业的企业被并购后，仍应由中方在企业中占控股或相对控股地位；禁止外国投资者经营的 产业，外国投资者不得并购从事该产业的企业。被并购境内企业原有所投资企业的经营范围 应符合有关外商投资产业政策的要求；不符合要求的，应进行调整。 3外国投资者并购境内企业，涉及企业国有产权转让和上市公司国有股权管理事宜的， 应当遵守国有资产管理的相关规定。 4外国投资者并购境内企业所涉及的各方当事人，应当按照中国税法规定纳税，接受 税务机关的监督。 5外国投资者并购境内企业所涉及的各方当事人，应遵守中国有关外汇管理的法律和 行政法规，及时向外汇管理机关办理各项外汇核准登记、备案及变更手续。 （二）外国投资者并购境内企业的要求 境内公司、企业或自然人以其在境外合法设立或控制的公司名义并购与其有关联关系的 境内的公司，应报商务部审批。当事人不得以外商投资企业境内投资或其他方式规避上述要 求。 外国投资者并购境内企业并取得实际控制权，涉及重点行业、存在影响或可能影响国家 经济安全因素或者导致拥有驰名商栎或中华老字号的境内企业实际控制权转移的，当事人应 就此向商务部进行申报。当事人未予申报，但其并购行为对国家经济安全造成或可能造成重 大影响的，商务部可以会同相关部门要求当事人终止交易或采取转让相关股权、资产或其他 有效措施，以消除并购行为对国家经济安全的影响。 外国投资者股权并购的，并购后所设外商投资企业承继被并购境内公司的债权和债 务。外国投资者资产并购的，出售资产的境内企业承担其原有的债权和债务。外国投资者、 被并购境内企业、债权人及其他当事人可以对被并购境内企业的债权债务的处置另行达成协 议，但是该协议不得损害第三人利益和社会公共利益。债权债务的处置协议应报送审批机关。 出售资产的境内企业应当在投资者向审批机关报送申请文件之前至少 15日，向债权人发出 通知书，并在全国发行的省级以上报纸上发布公告。 并购当事人应以资产评估机构对拟转让的股权价值或拟出售资产的评估结果作为确定交 易价格的依据。并购当事人可以约定在中国境内依法设立的资产评估机构。资产评估应采用 国际通行的评估方法。禁止以明显低于评估结果的价格转让股权或出售资产，变相向境外转 移资本。外国投资者并购境内企业，导致以国有资产投资形成的股权变更或国有资产产权转 移时，应当符合国有资产管理的有关规定。 并购当事人应对并购各方是否存在关联关系进行说明，如果有两方属于同一个实际控制 人，则当事人应向审批机关披露其实际控制人，并就并购目的和评估结果是否符合市场公允 价值进行解释。当事人不得以信托、代持或其他方式规避上述要求。 （三）外国投资者并购境内企业的注册资本和投资总额 1外国投资者并购境内企业的注册资本 外国投资者协议购买境内公司股东的股权，境内公司变更设立为外商投资企业后，该外 商投资企业的注册资本为原境内公司注册资本，外国投资者的出资比例为其所购买股权在原 注册资本中所占比例。外国投资者认购境内有限责任公司增资的，并购后所设外商投资企业 的注册资本为原境内公司注册资本与增资额之和。外国投资者与被并购境内公司原其他股东， 在境内公司资产评估的基础上，确定各自在外商投资企业注册资本中的出资比例。外国投资 者认购境内股份有限公司增资的，按照公司法有关规定确定注册资本。 外国投资者在并购后所设外商投资企业注册资本中的出资比例一般不低于 25%。外国投 资者的出资比例低于 25%的，除法律、行政法规另有规定外，应依照现行设立外商投资企业 的审批、登记程序进行审批、登记。审批机关在颁发外商投资企业批准证书时加注“外资比 例低于 25%”的字样。登记管理机关在颁发外商投资企业营业执照时加注“外资比例低于 25%” 的字样。 2外国投资者并购境内企业的投资总额 外国投资者股权并购的，除国家另有规定外，对并购后所设外商投资企业应按照以下比 例确定投资总额的上限：（1）注册资本在 210万美元以下的，投资总额不得超过注册资本 的 10/7；（2）注册资本在 210万美元以上至 500万美元的，投资总额不得超过注册资本的 2倍；（3）注册资本在 500万美元以上至 1200万美元的，投资总额不得超过注册资本的 2.5倍；（4）注册资本在 1 200万美元以上的，投资总额不得超过注册资本的 3倍。 外国投资者资产并购的，应根据购买资产的交易价格和实际生产经营规模确定拟设立的 外商投资企业的投资总额。拟设立的外商投资企业的注册资本与投资总额的比例应符合有关 规定。 （四）外国投资者并购境内企业的出资 外国投资者并购境内企业设立外商投资企业，外国投资者应自外商投资企业营业执照颁 发之日起 3个月内向转让股权的股东，或出售资产的境内企业支付全部对价。对特殊情 况需要延长者，经审批机关批准后，应自外商投资企业营业执照颁发之日起 6个月内支付全 部对价的 60%以上，1 年内付清全部对价，并按实际缴付的出资比例分配收益。 外国投资者认购境内公司增资，有限责任公司和以发起方式设立的境内股份有限公司的 股东应当在公司申请外商投资企业营业执照时缴付不低于 20%的新增注册资本，其余部分的 出资时间应符合公司法 、有关外商投资的法律和公司登记管理条例的规定。其他法 律和行政法规另有规定的，从其规定。股份有限公司为增加注册资本发行新股时，股东认购 新股，依照设立股份有限公司缴纳股款的有关规定执行。 外国投资者资产并购的，投资者应在拟设立的外商投资企业合同、章程中规定出资期限。 设立外商投资企业，并通过该企业协议购买境内企业资产且运营该资产的，对与资产对价等 额部分的出资，投资者应自外商投资企业营业执照颁发之日起 3个月内向内企业支付全部对 价，特殊情况需要延长者，经审批机关批准后，应自外商投资企业营业执照颁发之日起 6个 月内支付全部对价的 60%以上，一年内付清全部对价，并按实际缴付的出资比例分配收益； 其余部分的出资，合同、章程中规定一次缴清出资的，投资者应自外商投资企业营业执照颁 发之日起 6个月内缴清，合同、章程中规定分期缴付出资的，投资者第一期出资不得低于各 自认缴出资额的 15%，并应自外商投资企业营业执照颁发之日起 3个月内缴清。 外国投资者并购境内企业设立外商投资企业，如果外国投资者出资比例低于企业注册资 本 25%，投资者以现金出资的，应自外商投资企业营业执照颁发之日起 3个月内缴清；投资 者以实物、工业产权等出资的，应自外商投资企业营业执照颁发之日起 6个月内缴清。 上述作为并购对价的支付手段，应符合国家有关法律和行政法规的规定。外国投资者以 其合法拥有的人民币资产作为支付手段的，应经外汇管理机关核准。外国投资者以其拥有处 置权的股权作为支付手段的，按照有关规定办理。 外国投资者在并购后所设外商投资企业注册资本中的出资比例高于 25%的，该企业享受 外商投资企业待遇。外国投资者茌并购后所设外商投资企业注册资本中的出资比例低于 25% 的，除法律和行政法规另有规定外，该企业不享受外商投资企业待遇，其举借外债按照境内 非外商投资企业举借外债的有关规定办理。审批机关向其颁发加注“外资比例低于 25%”字 样的外商投资企业批准证书。登记管理机关、外汇管理机关分别向其颁发加注“外资比例低 于 25%”字样的外商投资企业营业执照和外汇登记证。 境内公司、企业或自然人以其在境外合法设立或控制的公司名义并购与其有关联关系的 境内公司，所设立的外商投资企业不享受外商投资企业待遇，但该境外公司认购境内公司增 资，或者该境外公司向并购后所设企业增资，增资额占所设企业注册资本比例达到 25 %以 上的除外。根据上述方式设立的外商投资企业，其实际控制人以外的外国投资者在企业注册 资本中的出资比例高于 25%的，享受外商投资企业待遇。 （五）外国投资者并购境内企业的审批和登记 1外国投资者并购境内企业的审批 外国投资者并购境内企业的审批机关为商务部或省级商务主管部门。并购后所设外商投 资企业，根据法律、行政法规和规章的规定，属于应由商务部审批的特定类型或行业的外商 投资企业的，省级商务主管部门应将申请文件转报商务部审批商务部依法决定批准 或不批准。 外国投资者股权并购的，投资者应根据并购后所设外商投资企业的投资总额、企业类型 及所从事的行业，依照设立外商投资企业的法律、行政法规和规章的规定，向具有相应审批 权限的审批机关报送下列文件：（1）被并购境内有限责任公司股东一致同意外国投资者股 权并购的决议，或被并购境内股份有限公司同意外国投资者股权并购的股东大会决议。 （2） 被并购境内公司依法变更设立为外商投资企业的申请书。 （3）并购后所设外商投资企业的合 同、章程。 （4）外国投资者购买境内公司股东股权或认购境内公司增资的协议。股权购买协 议、境内公司增资协议应适用中国法律，并包括以下主要内容：协议各方的状况，包括名称 （姓名） ，住所，法定代表人姓名、职务：国籍等；购买股权或认购增资的份额和价款；协 议的履行期限、履行方式；协议各方的权利、义务；违约责任、争议解决；协议签署的时间、 地点。 （5）被并购境内公司上一财务年度的财务审计报告。 （6）经公证和依法认证的投资者 的身份证明文件或注册登记证明及资信证明文件。 （7）被并购境内公司所投资企业的情况说 明。 （8）被并购境内公司及其所投资企业的营业执照（副本） 。 （9）被并购境内公司职工安 置计划。 （10）其他要求报送的文件。并购后所设外商投资企业的经营范围、规模、土地使 用权的取得等，涉及其他相关政府部门许可的，有关的许可文件应一并报送。 外国投资者资产并购的，投资者应根据拟设立的外商投资企业的投资总额、企业类型及 所从事的行业，依照设立外商投资企业的法律、行政法规和规章的规定，向具有相应审批权 限的审批机关报送下列文件：（1）境内企业产权持有人或权力机构同意出售资产的决议。 （2）外商投资企业设立申请书。 （3）拟设立的外商投资企业的合同、章程。 （4）拟设立的 外商投资企业与境内企业签署的资产购买协议，或外国投资者与境内企业签署的资产购买协 议。资产购买协议应适用中国法律，并包括以下主要内容：协议各方的状况，包括名称（姓 名） ，住所，法定代表人姓名、职务、国籍等；拟购买资产的清单、价格；协议的履行期限、 履行方式；协议各方的权利、义务；违约责任、争议解决；协议签署的时间、地点。 （5）被 并购境内企业的章程、营业执照（副本） 。 （6）被并购境内企业通知、公告债权人的证明以 及债权人是否提出异议的说明。 （7）经公证和依法认证的投资者的身份证明文件或开业证明、 有关资信证明文件。 （8）被并购境内企业职工安置计划。 （9）其他要求报送的文件。依照上 述规定购买并运营境内企业的资产，涉及其他相关政府部门许可的，有关的许可文件应一并 报送。外国投资者协议购买境内企业资产并以该资产投资设立外商投资企业的，在外商投资 企业成立之前，不得以该资产开展经营活动。 外国投资者并购境内企业设立外商投资企业，除另有规定外，审批机关应自收到规定报 送的全部文件之日起 30日内，依法决定批准或不批准。决定批准的，由审批机关颁发批准 证书。外国投资者协议购买境内公司股东殷权，审批机关决定批准的，应同时将有关批准文 件分别抄送股权转让方、境内公司所在地外汇管理机关。股权转让方所在地外，汇管理机关 为其办理转股收汇外资外汇登记并出具相关证明，转股收汇外资外汇登记证明是证明外方已 缴付的股权收购对价已到位的有效文件。 2外国投资者并购境内企业的登记 外国投资者并购境内企业的登记管理机关为国家工商行政管理总局或其授权的地方工 商行政管理局。 外国投资者资产并购的，投资者应自收到批准证书之日起 30日内，向登记管理机关申 请办理设立登记，领取外商投资企业营业执照。外国投资者股权并购的，被并购境内公司应 向原登记管理机关申请变更登记，领取外商投资企业营业执照。原登记管理关没有登记管辖 权的，应自收到申请文件之日起 10日内转送有管辖权的登记管理机关办理，同时附送该境 内公司的登记档案。被并购境内公司在申请变更登记时，应提交以下文件，并对其真实性和 有效性负责：（1）变更登记申请书；（2）外国投资者购买境内公司股东股权或认购境内公 司增资的协议；（3）修改后的公司章程或原章程的修正案和依法需要提交的外商投资企业 合同；（4）外商投资企业批准证书；（5）外国投资者的主体资格证明或者自然人身份证明； （6）修改后的董事会名单，记载新增董事姓名、住所的文件和新增董事的任职文件；（7） 国家工商行政管理总局规定的其他有关文件和证件。 投资者自收到外商投资企业营业执照之日起 30日内，到税务、海关、土地管理和外汇 管理等有关部门办理登记手续。 （六）外国投资者以股权作为支付手段并购境内公司 外国投资者以股权作为支付手段并购境内公司，是指境外公司的股东以其持有的境外公 司股权，或者境外公司以其增发的股份，作为支付手段，购买境内公司股东的股权或者境内 公司增发股份的行为。上述所称的境外公司应合法设立并且其注册地具有完善的公司法律制 度，且公司及其管埋层最近 3年未受到监管机构的处罚；除特殊目的公司外，境外公司应为 上市公司，其上市所在地应具有完善的证券交易制度。 1以股权并购的条件 外国投资者以股权并购境内公司所涉及的境内外公司的股权，应符合以下条件：（1） 股东合法持有并依法可以转让；（2）无所有权争议且没有设定质押及任何其他权利限制； （3）境外公司的股权应在境外公开合法证券交易市场（柜台交易市场除外）挂牌交易； （4）境外公司的股权最近 1年交易价格稳定。上述第(3)、(4)项不适用于特殊目的公司。 外国投资者以股权并购境内公司，境内公司或其股东应当聘请在中国注册登记的中介机 构担任顾问（以下称“并购顾问” ） 。并购顾问应就并购申请文件的真实性、境外公司的财务 状况以及并购是否符合规定的要求作尽职调查，并出具并购顾问报告，逐项发表明确的专业 意见。并购顾问应符合以下条件：（1）信誉良好且有相关从业经验；（2）无重大违法违规 记录；（3）应有调查并分析境外公司注册地和上市所在地法律制度与境外公司财务状况的 能力。 2申报文件和程序 外国投资者以股权并购境内公司应报送商务部审批，境内公司除报送上述第（五）部分 “外国投资者并购境内企业的审批与登记”中所要求的交件外，另须报送以下文件：（1） 境内公司最近 1年股权变动和重大资产变动情况的说明；（2）并购顾问报告；（3）所涉及 的境内外公司及其股东的开业证明或身份证明文件；（4）境外公司的股东持股情况说明和 持有境外公司 5%以上股权的股东名录；（5）境外公司的章程和对外担保的情况说明； （6）境外公司最近年度经审计的财务报告和最近半年的股票交易情况报告。 商务部自收到规定报送的全部文件之日起 30日内对并购申请进行审核，符合条件的， 颁发批准证书，并在批准证书上加注“外国投资者以股权并购境内公司，自营业执照颁发之 日起 6个月内有效” 。境内公司应自收到加注的批准证书之日起 30日内，向登记管理机关、 外汇管理机关办理变更登记，由登记管理机关、外汇管理机关分别向其颁发加注“自颁发之 日起 8个月内有效”字样的外商投资企业营业执照和外汇登记证。境内公司向登记管理机关 办理变更登记时，应当预先提交旨在恢复股权结构的境内公司法定代表人签署的股权变更申 请书、公司章程修正案、股权转让协议等文件。 自营业执照颁发之日起 6个月内，境内公司或其股东应就其持有境外公司股权事项，向 商务部、外汇管理机关申请办理境外投资开办企业核准、登记手续。当事人除向商务部报送 关于境外投资开办企业核准事项的规定所要求的文件外，另须报送加注的外商投资企业 批准证书和加注的外商投资企业营业执照。商务部在核准境内公司或其股东持有境外公司的 股权后，颁发中国企业境外投资批准证书，并换发无加注的外商投资企业批准证书。境内公 司取得无加注的外商投资企业批准证书后，应在 30日内向登记管理机关、外汇管理机关申 请换发无加注的外商投资企业营业执照、外汇登记证。 自营业执照颁发乏日起 6个月内，如果境内外公司没有完成其股权变更手续，则加注的 批准证书和中国企业境外投资批准证书自动失效，登记管理机关根据境内公司预先提交的股 权变更登记申请文件核准变更登记，使境内公司股权结构恢复到股权并购之前的状态。并购 境内公司增发股份而未实现的，在登记管理机关予以核准变更登记之前，境内公司还应当按 照公司法的规定，减少相应的注册资本并在报纸上公告。境内公司未按照规定办理相应 的登记手续的，由登记管理机关按照公司登记管理条例的有关规定处理。 境内公司取得无加注的外商投资企业批准证书、外汇登记证之前，不得向股东分配利润 或向有关联关系的公司提供担保，不得对外支付转股、减资、清算等资本项目款项。 境内公司或其股东凭商务部和登记管理机关颁发的无加注批准证书和营业执照，到税务 机关办理税务变更登记。 3对于特殊目的公司的特别规定 特殊目的公司，是指中国境内公司或自然人为实现以其实际拥有的境内公司权益在境外 上市而直接或间接控制的境外公司。特殊目的公司为实现在境外上市，其股东以其所持公司 股权，或者特殊目的公司以其增发的股份，作为支付手段，购买境内公司股东的股权或者境 内公司增发的股份的，适用对于特殊目的会司的特别规定。当事人以持有特殊目的公司权益 的境外公司作为境外上市主体的，该境外公司应符合对于特殊目的公司的相关要求。这里所 述的权益在境外上市的境内公司，应符合下列条件：（1）产权明晰，不存在产权争议或潜 在产权争议；（2）有完整的业务体系和良好的持续经营能力；（3）有健全的公司治理结构 和内部管理制度；（4）公司及其主要股东近 3年无重大违法违规记录。 特殊目的公司境外上市交易，应经国务院证券监督管理机构批准。特殊目的公司境外上 市所在国家或者地区应有完善的法律和监管制度，其证券监管机构已与国务院证券监督管理 机构签订监管合作谅解备忘录，并保持着有效的监管合作关系。 ?境内公司在境外设立特殊目的公司，应向商务部申请办理核准手续。办理核准手续时， 境内公司除向商务部报送关于境外投资开办企业核准事项的规定要求的文件外，另须报 送以下文件：（1）特殊目的公司实际控制人的身份证明文件；（2）特殊目的公司 境外上市商业计划书；（3）并购顾问就特殊目的公司未来境外上市的股票发行价格所作的 评估报告。获得中国企业境外投资批准证书后，设立人或控制人应向所在地外汇管理机关申 请办理相应的境外投资外汇登记手续。 特殊目的公司境外上市的股票发行价总值，不得低于其所对应的经中国有关资产评估机 构评估的被并购境内公司股权的价值。 特殊目的公司以股权并购境内公司的，境内公司除向商务部报送上述第二部分“申报文 件与程序”中所要求的文件外，另须报送以下文件：（1）设立特殊目的公司时的境外投资 开办企业批准文件和证书；（2）特殊目的公司境外投资外汇登记表；（3）特殊目的公司实 际控制人的身份证明文件或开业证明、章程；（4）特殊目的公司境外上市商业计划书； （5）并购顾问就特殊目的公司未来境外上市的股票友行价格所作的评估报告。如果以持有 特殊目的公司权益的境外公司作为境外上市主体，境内公司还须报送以下文件：（1）该境 外公司的开业证明和章程；（2）特殊目的公司与该境外公司之间就被并购的境内公司股权 所作的交易安排和折价方法的详细说明。 商务部对上述文件初审同意的，出具原则批复函，境内公司凭该批复函向国务院证券监 督管理机构报送呻请上市的文件。国务院证券监督管理机构于 20个工作日内决定是否核准。 境内公司获得核准后，向商务部申领批准证书。商务部向其颁发加注“境外特殊目的公司持 股，自营业执照颁发之日起 1年内有效”字样的批准证书。并购导致特殊目的公司股权等事 项变更的，持有特殊目的公司股权的境内公司或自然人，凭加注的外商投资企业批准证书， 向商务部就特殊目的公司相关事项办理境外投资开办企业变更核准手续，并向所在地外汇管 理机关申请办理境外投资外汇登记变更。 境内公司应自收到加注的批准证书之日起 30日内，向登记管理机关、外汇管理机关办 理变更登记，由登记管理机关、外汇管理机关分别向其颁发加注“自颁发之日起 14个月内 有效”字样的外商投资企业营业执照和外汇登记证。境内公司向登记管理机关办理变更登记 时，应当预先提交旨在饮复股权结构的境内公司法定代表人签署的股权变更申请书、公司章 程修正案、股权转让协议等文件。 境内公司应自特殊目的公司或与特殊目的公司有关联关系的境外公司完成境外上市之日 起 30日内，向商务部报告境外上市情况和融资收入调回计划，并申请换发无加注的外商投 资企业批准证书。同时，境内公司应自完成境外上市之日起 30日内，向国务院证券监督管 理机构报告境外上市情况并提供相关的备案文件。境内公司还应向外汇管理机关报送融资收 入调回计划，由外汇管理机关监督实施。境内公司取得无加注的批准证书后，应在 30日内 向登记管理机关、外汇管理机关申请换发无加注的外商投资企业营业执照、