建筑工程设计合同纠纷

-精选财经经济类资料- -最新财经经济资料-感谢阅读- 1 建筑工程设计合同纠纷 案例一 杨立军律师案件点评之：建筑工 程“黑白合同 ”纠纷 在建筑施工领域，发包方与承包 方之间存在两种施工合同的情况非常普 遍,一份是经过招投标的备案合同,另一 份是与备案合同不一致而实际履行的合 同，俗称为“ 黑白合同” 。建设工程施工 合同的双方当事人除经过招投标签订的 正式合同外，另外还签订一份或一份以 上实际履行的补充协议，正式合同与补 充协议的实质性内容相异，用来规避招 投标制度，或实现某种非法的利益。实 践中， “黑白合同 ” 虽然是就同一工程项 目签订的两份在工程价款和付款方式上 -精选财经经济类资料- -最新财经经济资料-感谢阅读- 2 存在明显差异的合同，但双方在实际履 行中对各自的权利义务是默契的。那么， 如果双方对合同履行产生争议，一方以 备案的对自己有利的合同主张权利，另 一方以未备案的合同主张权利，法院该 以哪一份合同为依据来判定当事人的权 利义务呢？作为开发商怎样预防此类合 同带来的风险？本期案例将作简要分析。 房地产开发商与建筑工程公司 “黑白合同”纠纷 一、基本案情 原告北京城建四建工程有限责任 公司通过工程招投标，和北京浩鸿房地 产开发有限责任公司签订了“浩鸿园住 宅 c 座 d 座及社区中心 ”和 “浩鸿园住宅 c 座 f 座”工程施工合同两份，合同价款 分别为 1.3 亿元和 1.04 亿元，经在北京 市建设工程施工合同管理处备案后开始 施工。2014 年、2014 年双方又签订了 补充协议，分别将原来签订的两份合同 工程价款从 1.3 亿元调整为 9880 万元、 -精选财经经济类资料- -最新财经经济资料-感谢阅读- 3 从 1.04 亿元调整为 8911 万元。2014 年 12 月、2014 年 9 月，上述工程竣工后 交由浩鸿房地产使用，城建四建公司得 到工程款 1.46 亿元，双方对这些工程款 数额都无异议。但双方在工程最后结算 时，对依据已备案合同确定的工程价款 进行结算，还是采用双方签订的施工合 同补充协议确定的工程价款进行结算发 生争议。 城建四建公司认为，已备案的合 同是经公开招投标，中标后签订的，这 份合同才是工程结算的惟一根据，依据 该合同的内容，浩鸿房地产除已支付的 款项外，还欠自己工程款 1.47 亿多元。 浩鸿房地产则辩称，两份备案合 同不是双方的真实意思表示，后来签订 的补充协议才是双方债务关系的体现。 因为在 2014 年 3 月，城建四建公司为 拿到工程项目，就向他们作出了垫资地 上 8 层；让利 7.2；对他们分包项目 不收费等极为优惠的许诺，随后开始进 场施工。直到 2014 年 5 月，他们才为 -精选财经经济类资料- -最新财经经济资料-感谢阅读- 4 工程进行了形式上的招投标活动。而根 据双方签订的私下协议：招投标结果是 为了办理开工证，中标价和合同价对双 方没有约束力，施工图纸定出后一个月 再约定合同价。他们说，实际上招投标 的文件是被告自己编制的，招投标活动 由被告一手操办，参加投标的其实都是 城建集团下属企业。因此，他们认为应 按补充协议确定工程款数额，尚欠的工 程款应待双方进一步核实后再确定。 二、法院认定、判决 法院审理后认为，根据招标法的 有关规定，招标人和中标人应当自中标 通知书发出之日起 30 日内，订立书面 合同，招标人和中标人不得再行订立背 离合同实质性内容的其他协议。由于城 建四建公司承建的浩鸿园住宅楼建设工 程，是通过公开招投标的形式所取得， 上述工程的标底在工程招投标文件中已 得到了双方的确认，中标后，他们依据 公开招投标文件所确定的数额与浩鸿房 地产签订了工程施工合同，上述协议不 -精选财经经济类资料- -最新财经经济资料-感谢阅读- 5 违反法律的规定，且双方对所签合同进 行了备案，故该合同合法有效。 而双方后来又签订的补充协议中， 对原已备案的合同内容进行了变更，并 将备案合同约定的工程价款进行了较大 的变动，因此，应当认定变更后的协议 内容与已备案合同相比，已构成了国家 招标投标法中所禁止的“ 背离合同实质 性内容”的变化，这些行为违反了有关 法规，因此这些补充协议应为无效。浩 鸿房 地产应按与城建四建公司通过工 程招投标而签订的已备案的施工合同的 约定履行支付工程款的义务。据此法院 一审判决由浩鸿房地产支付工程款 1.47 亿元及相应利息。 本案件判决的作出发生在最高 人民法院关于审理建设工程施工合同纠 纷案件适用法律问题的解释出台之前， 解释第二十一条规定：“当事人就 同一建设工程另行订立的建设工程施工 合同与经过备案的中标合同实质性内容 -精选财经经济类资料- -最新财经经济资料-感谢阅读- 6 不一致的，应当以备案的中标合同作为 结算工程价款的根据” 。本案件中，北 京城建四建工程有限责任公司通过工程 招投标，和北京浩鸿房地产开发有限责 任公司签订了两份工程施工合同，合同 价款分别为 1.3 亿元和 1.04 亿元，并在 北京市建设工程施工合同管理处备案后 施工。2014 年、2014 年双方又签订了 补充协议，分别将原来签订的两份合同 工程价款从 1.3 亿元调整为 9880 万元、 从 1.04 亿元调整为 8911 万元。将备案 合同约定的工程价款进行了较大变动， 与备案合同相比已构成实质性背离。依 据解释的规定法院也会判决按照双 方备案的合同作为双方工程款结算的依 据。 一、对建设单位的启示： 依据招标投标法必须进行招投标 的工程项目，建设单位未进行招投标而 直接与施工单位签订建设施工合同，将 工程发包给关系单位施工。但为了应付 政府部门的监督和检查，进行了形式上 -精选财经经济类资料- -最新财经经济资料-感谢阅读- 7 的招投标活动并签订了“ 白合同 ”，或者 连形式上的招投标活动也省去，直接签 订“白合同”，并编造了与之相应的招投 标文件用以备案。这种情况下， “黑合同” 的签订系违背法律和行政法规的强制性 规定，而“白合同 ”的签订则属于以合法 形式掩盖非法目的，都会被认定为无效 合同，对有关责任人可能根据情形追究 行政责任乃至刑事责任。因此这种情况 下要严格避免出现“ 黑白合同 ”。 、依照法律的规定对不属于必须 招投标的工程项目，由于一些地方政府 或者具体行政主管部门要求进行招投标， 建设单位未进行招投标而直接与施工单 位签订建设施工合同，将工程发包给施 工单位，但为了办理有关手续而进行徒 具形式的招投标，或者编造招投标“事 实”并签订与编造的招投标“ 事实”相对 应的“白合同 ”，以应付主管部门检查。 对于这种情况还是要尽量避免发生，尽 管此种情形下签订“ 黑白合同 ”且不存在 以下情形：1、一方以欺诈、胁迫的手 -精选财经经济类资料- -最新财经经济资料-感谢阅读- 8 段订立合同，损害国家利益；2、恶意 串通，损害国家、集体或者第三人利益； 3、以合法形式掩盖非法目的；4、损害 社会公共利益等合同法规定的合同无效 的情形，法院不会认定为无效，但是在 关于工程款结算这一点上会按照备案的 合同来确认，为了避免施工单位违反双 方之间的“默契 ”，应当把两份合同关于 工程款结算的条款约定的基本一致，不 要把备案合同约定的内容过于详细，备 案合同没有约定的情况下，可以按照双 方没有备案的合同来确认双方的权责。 二、结语 建设单位都会考虑最大限度地节 省成本，并高度关心建筑质量，建设单 位与施工单位签订“ 黑白合同 ”仅仅是为 了规避地方政府不合理的规定而以“黑 白合同”不作实际履行，法院判决以“ 白 合同”为结算工程款依据，不仅无助于 规范建筑市场，同时还纵容了地方政府 行政权的不当扩张，更为严重的是，破 坏了契约自由这一最基本的市场法则。 -精选财经经济类资料- -最新财经经济资料-感谢阅读- 9 作为“ 黑白合同” 的当事双方， 解释的出台对建设单位来说是不利 的，可能引发施工单位为了私利，违反 双方之间的“ 默契” ，引发更多的纠纷。 在法律没有就此问题作出更合理性的规 定之前，作为建设单位一方在签订“黑 白合同”的时候审慎考虑。 案例二 湖南*房地产开发有限公司： 3 月 8 日，本律师曾书面向公司 递交了“对 施工合同的审查法律意 见”，就工程的发、承包和施工 合同的签订提出了五点法律意 见，其中，最主要的建议是不能签订施 工合同与备案合同内容不一致的“黑白 合同”、 “阴阳合同”。作为公司聘请的项 目过程管理律师，建议公司在法律规范 下运作、避免法律风险是我的职责所在， 而施工合同又是整个项目最为重要 的一份合同，可以说直接关系到一个项 目的成败，据此，特向公司再次提交书 面法律意见，供公司领导决策、定夺。 -精选财经经济类资料- -最新财经经济资料-感谢阅读- 10 一、法律、法规、司法解释对 “黑白合同”的禁止性规定。 我国招投标法第 46 条规定 “招标人和中标人应当自中标通知书发 出之日起三十日内，按照招标文件和中 标人的投标文件订立书面合同。招标人 和中标人不得再行订立背离合同实质性 内容的其他协议。 ” 我国建筑法第 18 条规定“建 筑工程造价应当按照国家有关规定，由 发包单位与承包单位在合同中约定。公 开招标发包的，其造价的约定，须遵守 招标投标法律的规定。 ” 最高人民法院关于审理建设工 程施工合同纠纷案件适用法律问题的解 释第 21 条规定“ 当事人就同一建设工 程另行订立的建设工程施工合同与经过 备案的中标合同实质性内容不一致的， 应当以备案的中标合同作为结算工程价 款的根据。 ” 湖南省建设工程施工合同备案 管理实施细则第 13 条规定“ 施工合 -精选财经经济类资料- -最新财经经济资料-感谢阅读- 11 同签订后，承发包双方不得另行订立与 合同内容不一致的其他协议，在合同履 行过程中发生争议时，以备案后的合同 为准。 ” 根据以上法律、法规、司法解释 可以看出，建设工程禁止发承包双方签 订施工合同与中标备案合同内容不一致 的“黑白合同 ”、 “阴阳合同”。如果“黑白 合同”在履约过程中发生争议，均以备 案的合同约定的结算价款作为工程价款 的结算依据。 二、因“ 黑白合同”发生纠纷的案 例警示。 1、长沙*房地产开发有限公司 与长沙*建筑工程公司“*家园” 定向房 地产开发项目，双方通过内部招投标签 订施工合同工程价款 2950 万元，双方 通过外部招投标签订备案合同工程价款 3750 万元，而且备案合同还约定钢材超 过 4000 元/吨调差，双方还另行签订了 一份补充协议，约定按施工合同履行， 备案合同不作为双方的履约依据和结算 -精选财经经济类资料- -最新财经经济资料-感谢阅读- 12 依据。工程竣工验收后，施工方不认可 施工合同的法律效力，按备案合同报审 金额为 5900 万元，并以建设方未办理 工程总价款结算为由拒绝办理建设工程 备案手续，建设方至今无法办理房屋产 权登记手续。纠纷发生后，施工方向省 建设厅投诉，建设方同时也向市建委开 发处投诉，本律师参与整个纠纷的调处 过程，建设行政主管部门的调处意见均 是支持施工单位的申诉理由，工程必须 按备案合同予以结算，最后，经多方调 处努力，双方协商确定工程结算总价款 为 4050 万元，比双方原本实际履行的 施工合同多结算 1100 万元。 2、湖南岳麓山大学科技园发展 有限公司与长沙市岳麓山建筑工程公司 “麓山翰林院” 定向房地产开发项目，双 方同样也是签订了备案合同、施工合同 及补充协议，后双方因工程结算发生纠 纷诉至长沙市中级人民法院，长沙中院 以“长中民一初字第 0330 号” 民事判 决书判决认定， “建筑公司通过公开招 -精选财经经济类资料- -最新财经经济资料-感谢阅读- 13 投标，与开发公司签订了备案合同，该 备案合同合法有效，本院予以认可，之 后双方签订的施工合同未经备案，且与 备案合同的内容有所不同，本院不予认 可，并以备案合同作为本案的定案依据， 双方另行签订的施工合同补充协议，违 反了我国招投标法第 46 条之规定， 该补充协议无效。 ”据此判决双方以备案 合同作为结算和定案依据。 3、本律师代理的湖南省*工程 集团总公司诉长沙*房地产开发有限 公司“*苑”房地产开发项目建设工程施 工合同纠纷，建筑面积 71000，其中 地下室 11000,2014 年 4 月签订施工合 同，约定合同固定总价款 7200 万元， 签订备案合同，约定总价款按 99 定额 下浮 12%结算，双方同时签订了补充协 议，明确了 施工合同的法律效力。工程完工 后，双方发生纠纷，*集团将*房地 产公司诉至长沙市*人民法院，法院先 行裁定以备案合同作为双方的结算依据， -精选财经经济类资料- -最新财经经济资料-感谢阅读- 14 补充协议不具备法律效力，并由法院委 托长沙市*造价师事务所进行司法鉴定， 鉴定工程结算总价款为 9100 余万元， 比双方实际约定的施工合同多结算近 2014 万元。 从以上法律、法规和司法案例可 以看出，建设工程签订“ 黑白合同 ”不但 是法律明文禁止，而且是发生纠纷的罪 魁祸首，可以说百害无一利。即便是签 订补充协议予以规避，也无法从法律上 给予保障。当前，建筑市场越来越规范， 建筑公司与建筑从业人员的法律意思越 来越强，建设行政主管部门保护承载着 弱势群体的建筑企业的态度也越来越明 确。建设工程一旦因“ 黑白合同 ” 发生 法律纠纷，利益受损的必先是建设方， 这也是本律师多次建议公司要重视施工 合同，不能签订内容不一致的“黑白合 同”的主要原因。 就以上问题，我通过与公司管理 人员多次沟通，发现在对合同的认识上 普遍存在以下几个误区： -精选财经经济类资料- -最新财经经济资料-感谢阅读- 15 1、认为合同备案就是走过场， 没有实际意义，双方签订的备案合同之 外的合同才是重要的，才是双方的履约 依据。这一观点是错误的。备案合同是 在政府相关行政主管部门的监管下，通 过公开市场竞争的招投标行为，按照中 标通知书的内容签订的，并通过政府相 关部门的审查备案认可，是法律效力高 于其他任何合同的合同。相反，其他未 经备案的合同，依法都是无效的合同， 都不能成为双方的履约依据。 2、认为备案合同的价格必须要 高，否则就无法备案。这是对建设行政 主管部门颁布的法律、法规和规范性文 件的不懂或者理解错误。建设工程招投 标，主要就是价格、工期、质量的竞争， 建设方通过工程招投标，选定质优、价 低、有诚信的施工企业，而施工方可以 根据企业的管理水平，按照建设行政主 管部门颁布的现行定额或者企业自行制 定的定额进行投标报价，竞争价格，争 取项目中标。也就是说，只要不是明显 -精选财经经济类资料- -最新财经经济资料-感谢阅读- 16 的低于成本价投标和中标，都是合法的， 都是受行政部门认可的，这也是建设工 程强制设定招投标制度的真正目的。根 据湖南省建设工程施工合同审查备案 办法及实施细则的规定，中标价 格的高与低，并不是其审查的范围，按 照相关文件的规定，只要备案合同形式 合法、计价方式合法、规费明确、合同 价款调整方式明确、人工工资单价不低 于施工地发布的最低单价，即符合合同 备案的形式要件，可以通过备案审批程 序。 3、认为项目经理都是靠得住的 朋友，中标施工企业完全可控，不会出 现纠纷或者发生诉讼。这是对公司存在 的法律风险过分乐观的主观臆断。中国 的企业普遍都有一个传统的商业习惯， 就是“先做朋友，后做生意。 ”，在这一 习惯下，就自然而然的带着朋友感情去 从事商业行为，以朋友的标准去评判对 方的商业诚信，以朋友的标准去处理商 业行为，其结果当然有好有坏，但从我 -精选财经经济类资料- -最新财经经济资料-感谢阅读- 17 参与大量的建筑项目的经验判断，坏的 占大多数。建设工程施工项目发生纠纷， 原因非常复杂，作为律师，评判纠纷隐 患的唯一标准就是法律规范，而不是其 他标准，如果在操作过程中，人为的留 下纠纷隐患，那么，日后发生法律纠纷 就是必然的。 当然，本律师也不否认，建设工 程签订“黑白合同 ”的现象确实普遍。但 从我经手的项目来看，大多数都会注意 内外部招投标的一致性，也就是结算条 款基本一致，只是在人工工资单价、规 费处理、合同工期上有些区别。本律师 在公司内外招投标之前，就专门书面提 交法律意见，建议公司在确定施工合同 时应注意的几个问题，其目的就是想公 司注意内外部招投标的一致性。但遗憾 的是，没能得到公司的足够重视。而像 我们公司这样，外部中标金额 1.865 亿 元，内外中标金额相差数千万元的操作 方式，真是闻所未闻，这也让本律师非 常担忧。针对本公司的项目法律风险的 -精选财经经济类资料- -最新财经经济资料-感谢阅读- 18 规避方式，本律师再提以下几点建议： 1、请公司尽快确定施工合同， 交本律师与备案合同一起进行法律审查， 找出两份合同的差异，寻求补救措施。 2、对两份合同同时审查后，由 本律师起草一份补充协议，与两份合同 同时盖章签订。虽然签订补充协 议确实存在法律效力的问题，但 签总比不签好，有总比没有好，有至少 能说明一些事实的存在。 3、尽量想办法做到将施工合同、 补充协议与备案合同一并备案。根据 湖南省建设工程施工合同审查备案办 法及实施细则第 17 条、第 12 条 的规定“合同备案后，在已签订合同基 础上补充、变更或解除合同应签订书面 协议，并在签订协议后 7 日内将协议报 原备案机关审查方能生效。 ”如果能将施 工合同、补充协议进行备案，那么施工 合同和补充协议也将发生法律效力，那 么，合同存在的相应法律风险，也能得 到有效规避。 -精选财经经济类资料- -最新财经经济资料-感谢阅读- 19 4、施工期间，处理好与施工单 位、项目经理的关系；要将每笔工程款 通过银行转账支付给建筑公司，由建筑 公司拨付给项目经理；不能与项目经理 至接发生工程款往来关系；要督促建筑 公司对项目进行直接有效的管理，建筑 公司的管理主要集中在农民工工资的足 额支付、材料款的按时支付、工程款用 于本项目而不被项目经理挪作他用、工 期进度符合施工计划方案、质量符合要 求、施工资料编制符合要求并全部由建 筑公司控制等等。本律师认为，承担工 程项目风险责任能力最强的肯定是建筑 公司，如果建筑公司对项目的管理能真 正落到实处，那么，发生纠纷的几率就 会降到最低。 以上建议，供公司领导参考。顺 颂，商祺！ 建设工程施工合同纠纷案件中让 利承诺书效力的认定 一、案情简介 2014 年 3 月 1 日， 甲公司通过公开招投标中标奥林花园一 -精选财经经济类资料- -最新财经经济资料-感谢阅读- 20 期工程，随即依据招投标文件与乙公司 订立建设工程施工合同 ，约定：乙 公司将奥林花园一期工程交给甲公司施 工，合同价款 4500 万元，合同价款可 调整，调整方法为施工图纸加变更、签 证，根据定额工程量按实计算，材料价 格按约定方式计算。2014 年 4 月 1 日， 甲公司向乙公司出具一份承诺书 ， 承诺对奥林花园工程予以让利，具体内 容：奥林花园一期 4 号楼、5 号楼、6 号楼、7 号楼、8 号楼及地下车库附属 工程按工程决算总额让利 20。2014 年 8 月 15 日，奥林花园一期工程经竣 工验收合格，但双方因工程款纠纷诉至 法院。 二、法院裁判情况一审期间，法 院委托工程造价咨询有限公司对奥林花 园一期项目进行工程造价鉴定。工程造 价咨询有限公司出具工程造价鉴定报 告 ，认定奥林花园一期 4 号楼至 8 号 楼及地下车库附属工程在扣除水电费、 甲供材及承诺让利后的工程总造价为 -精选财经经济类资料- -最新财经经济资料-感谢阅读- 21 4278 万元，合计让利 898 万元。一审法 院认为，本案的焦点问题是甲公司于 2014 年 4 月 1 日向乙公司出具的承诺 书应否作为确定工程价款的依据。因 该承诺书违反了招投标法律强制性 规定，承诺让利的部分也超出了承建工 程所得利润，应为无效。另查明乙公司 实际已支付甲公司工程款 4703 万元， 而涉案工程总造价为 5176 万元，乙公 司还应支付甲公司 473 万元。据此，一 审法院判决：乙公司于判决生效后 10 日内支付甲公司工程款 473 万元，案件 受理费 72153 元，由乙公司负担 35000 元，甲公司负担 37153 元。乙公司不服 一审法院判决上诉，二审法院经审理认 为，根据招标投标法第 46 条和最 高院关于审理建设工程施工合同纠纷 案件适用法律问题的解释第 21 条之 规定，招标人与中标人按照招标文件和 中标人的投标文件订立建设工程施工 合同后，中标人单方出具让利承诺书， 承诺对承建工程予以大幅让利，该让利 -精选财经经济类资料- -最新财经经济资料-感谢阅读- 22 承诺书构成对工程价款的实质性变更， 该承诺书无效，不产生变更建设工程 施工合同的效力。遂判决驳回乙公司 的上诉，维持原判。 三、主要观点及理由本案的争议 焦点是：承包人通过招投标中标人与发 包人签订建设工程施工合同后，又 向发包人出具让利承诺书，承诺对承建 工程予以大幅让利，该让利承诺书是否 有效。我们认为招标人与中标人 按照招标文件和中标人的投标文件订立 建设工程施工合同后，中标人单方 出具让利承诺书，承诺对承建工程予以 让利，该让利承诺书构成对工程价款的 实质性变更，该承诺无效，不产生变更 建设工程施工合同的效力。理由如 下：让利承诺书本质上是“黑合同” 。建 设工程“黑白合同 ”又称“阴阳合同”，它 是指建设工程施工合同的当事人就同一 建设工程签订两份或两份以上实质性内 容相异的合同。通常把经过招投标并经 备案的正式合同称为“ 白合同 ”，把实际 -精选财经经济类资料- -最新财经经济资料-感谢阅读- 23 履行的协议或补充协议称为“黑合同” 。 最高院解释第 21 条将“黑合同” 表 述为另行订立的建设工程施工合同，容 易给人误解为“ 黑合同” 必须是具备全部 施工合同内容的比较完备的建设工程施 工合同。而实践中， “黑合同 ”一般都以 协议、补充协议、会议纪要、备忘录、 让利承诺书的形式表现出来。本案涉及 的让利承诺书，虽然承包人出具让利承 诺书的行为是单方民事行为，但发包人 对此予以接受认可，便形成了合意，双 方意思表示一致，从而符合了合同成立 的要件，形成完备的合同形式。该承诺 书记载的内容因与中标的建设工程施工 合同不一致而成为“ 黑合同 ”。因此，不 管黑合同的形式如何，只要双方形成合 意，对“白合同 ”的工程价款、工程质量、 工程期限或违约责任任一方面进行了实 质性变更，就构成与备案的中标合同 “实质性内容不一致 ”，法院不认可其效 力，应以备案的中标合同为结算工程价 款的依据。本案中，2014 年 3 月 1 日， -精选财经经济类资料- -最新财经经济资料-感谢阅读- 24 乙公司与甲公司签订的建设工程施工 合同是当事人按照招标文件和中标人 的投标文件订立的合同，是“白合同” ， 其后承包人承包人单方出具的让利承诺 书承诺让利 20，发包人予以接受，双 方形成合意从而构成对建设工程价款的 实质变更，如果照此履行，明显与建 设工程施工合同的实质内容相背离。 招标投标法第 46 条规定：“招标人 和中标人应当自中标通知书发出之日起 三十日内，按照招标文件和中标人的投 标文件订立书面合同，招标人和中标人 不得再行订立背离合同实质性内容的其 他协议。 ”根据该条规定，如果在确定中 标人后，中标人向招标人承诺让利，改 让利承诺与招投标中标合同实质背离， 则该承诺应为无效，不产生变更中标建 设工程施工合同的效力。 四、最高人民法院民一庭意见依 据中华人民共和国招标投标法第 46 条、最高人民法院关于审理建设施工 合同纠纷案件适用法律问题的解释第 -精选财经经济类资料- -最新财经经济资料-感谢阅读- 25 21 条之规定，招标人与中标人按照招标 文件和中标人的投标文件订立建设工 程施工合同后，中标人出具让利承诺 书，承诺对承建工程予以大幅让利，实 质上是对工程价款的实质性变更，应当 认定该承诺无效。 五、律师提示：建筑市场上的 “黑白合同”已成为业内公开的秘密。为 了规避相关部门的监管，建设方表面上 和施工企业签订一份经过招投标并经备 案的施工合同，背地却在压低价格与施 工企业另签一份合同，最终常导致双方 纷争四起。如上文所述，黑合同的表现 形式比较灵活，一般都以协议、补充协 议、会议纪要、备忘录、让利承诺书的 形式表现出来。并非需要另行签订完备 的建设工程施工合同。白合同仅为规避 政府部门的监管，往往不作实际履行。 根据招标投标法第四十六条规定： “招标人和中标人应当自中标通知书发 出之日起三十日内，按照招标文件和中 标人的投标文件订立书面合同。招标人 -精选财经经济类资料- -最新财经经济资料-感谢阅读- 26 和中标人不得再行订立背离合同实质性 内容的其他协议。 ” “黑合同”签订在“ 白 合同”之后，且 “黑合同”的内容与“白合 同”相比构成了合同实质性内容的违反 或背离的，即签订在后的“黑合同” 对 “白合同”中的实质性内容进行了变更， 则将违反招标投标法第四十六条的 强制性规定，根据合同法第五十二 条关于判断合同无效的几种法定情形的 规定，那么变更的内容为无效，即该 “黑合同”条款无效。实质性内容应指工 程项目、工程价款、工程质量、工期、 违约责任等等。若黑合同构成对这些内 容的变更应为无效。 本文所述案例即为变更工程价款， 施工企业在合同备案后又作出让利承诺， 形成黑合同，黑合同无效，不能作为价 款结算的依据。 最高人民法院关于审理建设施 工合同纠纷案件适用法律问题的解释 第 21 条之规定“ 当事人就同一建设工程 另行订立的建设工程施工合同与经过备 -精选财经经济类资料- -最新财经经济资料-感谢阅读- 27 案的中标合同实质性内容不一致的，应 当以备案的中标合同作为结算工程价款 的根据。 ”这是目前我国关于“ 黑白合同” 效力的认定及适用的唯一法律依据。该 规定的适用范围是建设工程项目发包采 用了招投标程序，并且根据中标文件签 订了建设工程施工合同。适用该规定有 两个前提：备案的合同必须是中标合同。 “备案的中标合同 ”与“另行订立的合同” 在“实质性内容 ”方面存在不一致。即 “黑合同”必须对“白合同”的工程价款结 算等实质性内容加以变更。因此，广大 施工企业应注意，在与建设方签订建 设工程施工合同并经备案后，工程价 款的结算应以备案的合同为准。在确定 中标人前或者合同备案后施工企业进行 让利承诺，并且该让利承诺并未载入备 案合同中，那么施工企业的让利行为应 认定无效，该让利承诺不构成对合同价 款结算的变更，工程价款的结算仍应依 据备案合同的约定。若在合同实际履行 中，遇到法定或约定事由不得不对中标 -精选财经经济类资料- -最新财经经济资料-感谢阅读- 28 合同主要条款进行调整时，要把握好权 利的行使，双方协商一致后可以变更合 同，但变更后的协议应及时到建设行政 主管部门办理变更登记备案，以免日后 发生纠纷。 建筑工程设计合同 工程名称：工程地点：合同编号： 设计证书等级： 发包单位：设计单位：签订日期： gf 20140209 建筑工程设计合同 工 程 名 称：工 程 地 点：合 同 编 号： 设计证书等级：乙 级发包人： 设计人：签订日期： 中华人民共和国建设部监制 监制 国家工商行政管理局 许昌市魏都区宏发建筑工程公司 申请执行许昌双龙矿山机械有限公司建 筑安装工程合同案 首部 -精选财经经济类资料- -最新财经经济资料-感谢阅读- 29 1裁定书字号 执行裁定书字号：河南省许昌市 魏都区人民法院魏执裁字 035 号。 2案由：执行异议。 3当事人及执行异议申请人 申请人：许昌市魏都区宏发建筑 工程公司。 法定代表人：李天保，该公司经 理。 被执行人：许昌双龙矿山机械有 限公司。 负责人：宋国典，该公司党总支 书记。 案外人：中国工商银行许昌分行 五一路支行。 代表人：董培红，行长。 4执行级别：一审。 5执行机关和执行组织 执行机关：河南省许昌市魏都区 人民法院。 执行合议庭：执