《合同的概念》PPT课件.ppt

商法 Commercial Law 授课人：时建中 2005年9月8日 1 1 文库专用文库专用 商的含义 一、通常意义上的“商”：买卖或者交易行为 二、经济学意义上的“商”：以营利为目的，直接媒介财货交易 的行为。即“固有商”。 三、法学意义上的“商”： （一）固有商：买卖商； （二）非固有商： 1、第二种商（辅助商），间接以媒介货物交易为目 的的行为，使固有商得以实现的辅助行为，货物运输、仓储 保管、居间、行纪、包装、装卸； 2、第三种商：从事与商品交易有关资金通融或者与 “商”有密切关系。例如银行、信托；制造、加工、出版、印 刷、摄影等； 3、第四种商：与第三种商相关。例如，广告传播、 餐饮、旅店、影院、戏院等。 2 2 文库专用文库专用 commerce nWebster: exchange or buying and selling of commodities nBlack: The exchange of goods, production or property of any kind. nLavine: The word “commerce” includes every thing related to trade or traffic 3 3 文库专用文库专用 商法的概念 n商法，即商事法，是调整商事关系的法 律规范总称。 n商事关系是商行为引起的关系； n商事关系发生在商主体之间； n商事关系是营利为目的的关系。 4 4 文库专用文库专用 商法的分类 一、形式意义上的商法和实质意义上的商法 1、形式意义上的商法只存在于民商分立的国家 2、实质意义上的商法存在于大陆法系和英美法系、 民商合一和民商分立国家 二、广义的商事法和狭义商事法 1、广义的商事法：国际商事法和国内商事法 （1）国际商事法：国际商事公约、条约和习惯 （2）国内商事法：商事公法、商事私法 2、狭义上的商事法：商事私法 三、商事公法和商事私法 1、商事公法：公法上有关商事的规定，散见于宪法、行 政法、刑法、诉讼法； 2、商事私法：私法上有关商事的规定。 5 5 文库专用文库专用 商法的特征（一） 1、兼容性 （1）公私法兼容。（商事法虽然以私法规定为其中心，但为 保障其私法规定的实现，颇多属于公法性质的条款，几乎 与行政、刑法等有不可分离的关系，却已形成商事法公法 化） （2）任意性和强制性兼容（私法，任意性，鼓励交易、商事 行为；公法性，强制性，交易安全和秩序，组织和部分行 为）德国法学家德恩曾经说过，“商法事一切法律中最为自 由的，同时又是最为严格的” 2、技术性 从社会学角度分析，法律条款包括：伦理性条款和技术性 条款。 n民法、刑法：伦理性条款 n商法：技术性条款（专门化、职业化、定型化，例如， 票据法） 6 6 文库专用文库专用 商法的特征（二） 3、营利性 n商法是保护正当营利的法律，确保交易 公平、安全、效率、秩序等。为“营利” 创造法律环境。 n民法侧重保护一般社会公众利益 4、国际性 原因：技术性规范；多数源于惯例；国 际统一的努力；（统一汇票本票法、货 物销售合同公约） 7 7 文库专用文库专用 参考：商法的特点 王保树教授主编的中国商事法中曾对商事法律制度的特点 有以下的归纳： n企业交易快速主义，即在商事交易时效期间上采取短期消灭时 效的原则，并在交易形态和客体上采交易定型化原则； n商事交易公示主义，即公开交易中公众必须知道的重要事项， 包括公司登记公示、上市公司信息公开、船舶登记公告等； n商事交易的要式主义，即交易形式须严格依照法律规定，如某 些合同的定型化和商事文书规定事项的法定化； n商事交易的外观主义原则，即以当事人行为的外观为准，而认 定其行为的法律后果，如不实登记之责任、字号借用之责任、 表见经理人和表见董事之责任等； n商事交易的严格责任主义，即在商事交易中，无论债务人是否 有过错，均应对债权人负责。（王保树主编：中国商事法 第21-22页，人民法院出版社1996年版） 8 8 文库专用文库专用 商法的体系中国学者的观点 n有的教材将商法的体系分为公司法、证券法、票据法、破产法、保险 法、海商法六个部分:（见顾功耘主编：商法教程，上海人民出版 社，2001年版、范健主编：商法，高等教育出版社、北京大学出 版社，2000年版） n有的教材将海商法剔除在外（见覃有土主编：商法学，中国政法 大学出版社，1999年版）， n有的则将破产法剔除在外（见王保树主编：中国商事法，人民法 院出版社，1996年版）。 n有的增设信托法（见赵万一主编：商法学，中国法制出版社， 1999年版）， n有的还增设了企业法或合伙企业法（见雷兴虎主编：商法学教程 ，中国政法大学出版社，1999年版，王卫国主编：商法概论，中 国政法大学出版社，2000年版）。 n有的已完全突破既有的商法体系，将期货法、银行法、企业法、信托 法、房地产法等一括在内（见刘新稳、管晓峰主编：商法教学案例 ，中国政法大学出版社，1999年版）， n还有的甚至走的更远，将商事代理法、合同法、买卖法、期货法、担 保法、信托法、融资租赁法、商事仲裁与诉讼等全部纳入（见徐学鹿 主编：商法系列丛书人民法院出版社，1999年版）。 9 9 文库专用文库专用 资料：比较与借鉴其他国家和地区的商法体系 德国商法典规定了公司法和海商法的内容以及商业买卖、行纪营业 、货运营业、运输代理营业、仓库营业等商行为，却未涉及任何票据法 、破产法、保险法的内容。法国商法典规定了公司法、票据法、海商法 以及破产法的内容，又还规定了行纪、买卖、夫妻财产的分割、商业交 易所、商事法院等内容，但却未涉及保险法。 日本商法典规定了公司法、票据法、海商法的内容，又规定了买卖 、交互计算、隐名合伙、居间营业、行纪营业、承揽运送业、运送营业 、寄托、保险等商行为，但却未涉及破产法。 韩国商法典的体系与日本商法典的体系基本一致，亦未包含破产法 （见韩国商法，中国政法大学出版社，1999年版）。 澳门商法典的内容包含了公司法、票据法，但却对海商法和破产法 未作规定，而大量的条文规定的是各种商业债、寄售合同、供应合同、 行纪合同、承揽运输合同、代办商合同、商业特许合同、特许经营合同 、居间合同、广告合同、运送合同、一般仓储寄托、旅舍住宿合同、交 互计合同、回购合同、银行合同、担保合同、保险合同等合同法的内容 （见澳门商法典，中国政法