货物的检验与合同争议、磋商.ppt

第十三章 进出口货物的检验与报关 第一节 商检条件 商品检验（Commodity Inspection） 是指商品检验机构对拟交付货物的品质、规格、数量 、重量、包装、卫生、安全等项目所进行的检验、鉴 定和管理工作。 一、国际贸易合同中的商检条款内容 通常包括对商检时间、地点、检验机关、检验证书等 内容的规定。 n 检验时间和地点 确定检验时间和地点，实际是确定买卖双方 中的哪一方行使对货物的检验权，即确定以哪 一方提供的检验证书为准。 （一）在出口国检验 1、产地（工厂）检验 2、装运港（地）检验 v注：以上两种方法否定了买方的复验权，对买方不利 。 （二）在进口国检验 1、目的港（地）检验 2、买方营业处所（最终用户所在地）检验 采取以上两种方法时，卖方须承担 到货品质或数量的责任，对卖方不利。 （三）出口国检验，进口国复验 该方法兼顾了买卖双方的利益，公平 合理，是目前我国进出口业务中最常用的一 种方法。 检验机构 1. 由国家设置的检验机构检验。（国家质检总局） 2. 由同业公会、协会设立的公证行、公证人进行检验。 3. 由生产单位或买方、用货单位检验。 检验标准和检验方法 1. 检验标准 常采用的标准有生产国标准、进口国标准、国际通用标 准、买卖双方订立的标准等。 2. 检验方法 分感官检验鉴定方法和理化检验鉴定方法。 检验证书 商品检验通过出具检验证书表明检验的结果，作为交换 货物和支付货款、解决买卖双方争议、索赔理赔的依据 。 需由商检部门进行检验的，通常应提前两周以上提出报 验申请。商检部门提供的商检证书一般为一份正本四份 副本, 可根据需要增加副本数量。 二、商品检验的一般程序 进出口商品的检验一般分为报验、抽样、检验和鉴证 四部分。 报验 外贸关系人向商检部门提出申请。 抽样 商检部门接受报验后，派员按一定方式对货物 抽取样品。 检验 商检部门按检验依据进行检验。 鉴证 商检部门对被检商品根据检验结果出具商品检 验证书。 对货物检验时间的规定： 买方在收到标的物时应当在约定的检验期间检查， 没有约定检验期间的，买方不能无限期地拖延检验 货物的时间，买方当在合理的时间内及时检验。 案例：某公司从国外进口一批材料，进口时并没有 检验其成分含量，经报关放行放置仓库约1年多，要 使用时发现略有潮湿，因而怀疑当初进口的货物不 符合合同规定，经分析确实存在质量问题，但事隔 一年多后是否仍可向卖方要求赔偿？ 中国出口商品检验要件 出口食品的卫生检验； 出口危险货物包装容器的性能鉴定和使用鉴定； 装运出口易腐烂变质食品、冷冻品的船舱、集装箱 等运载工具的检验； 对外贸易合同规定由商检机构检验出证的出口商品 ； 出口动物产品的检疫和监督消毒等 第十四章 合同争议的预防与处理 一、索赔（Claim） 遭受损害的一方在争议发生后，向违约方提出赔偿的要 求，在法律上是指主张权利。在实际业务中，通常指受 损害方对违约方因违约造成直接或间接经济损失而向违 约方提出赔偿要求。 争议（Disputes） 交易的一方认为对方未能部分或全部履行合同规定的责 任与义务而引起的贸易纠纷。 理赔（Settlement of Claim） 指违约方对受害方所提赔偿要求的受理与处理。 二、索赔对象 （一）向买、卖方索赔 （二）向承运人索赔 （三）向保险人索赔 国际贸易业务中常见索赔事故及可能的责任 分析： 案例分析1：中国某公司与欧洲某进口商签定一份皮 具合同，以CIF鹿特丹成交，向保险公司投保一切险,用即 期不可撤销信用证支付。货到鹿特丹后，检验结果表明 ：全部货物潮湿、发霉、变色，损失价值10万美元。据 分析，货物损失的主要原因是由于生产厂家在生产的最 后一道工序中，未将皮具湿度降到合理程度。 问：1、进口商对受损货物是否支付价款？ 2、进口商应向谁索赔？ 案例分析2：某国一公司以CIF鹿特丹出口食品 1000箱，即期信用证付款，货物装运后，出口商凭 已装船清洁提单和已投保一切险及战争险的保险单， 向银行收妥货款。货到目的港后，经进口商复验发现 下列情况： 1、该批货物共有10个批号，抽查20箱，发现其中 2个批号涉及200箱内含有沙门氏细菌超过合同标准 。 2、收货人实际收到998箱，缺少2箱。 问：根据上述案情，进口商应分别向谁索赔？ 违约行为的表现形式 完全不履行 迟延履行 瑕疵履行 不适当履行 违约责任的形式 强制实际履行( 补交货物、寻找 替代货物、减价处理） 赔偿损失 违约金 定金(不超过合同价款总额的 20%，超过部分无效） 其他（提前交货可在该时间拒 收货物） 练习：天津某工厂从法国进口30台精密仪器，3万 欧元/台，合同规定，任何一方违反合同都应向另 一方支付4万欧元，事后卖方只交付12台，其余18 台不能交货。当时因价格上涨，每台价格为4万欧 元，卖方企图赔付4万欧元以了结此案，但买方不 同意，在上述情况下，你认为买方能向卖方索赔的 金额为多少？为什么？ 不可抗力 不可抗力又称“人力不可抗拒”，是指在合同 签订以后，不是由于订约双方任何一方当事 人的过失或疏忽，而是由于发生了当事人既 不能预见和预防，又无法避免和克服的意外 事故，以致不能履行合同或不能如期履行合 同，遭受意外事故的一方可以据此免除履行 合同的责任或延迟履行合同，对方无权要求 损害赔偿。 （一）不可抗力的分类 不可抗力是一项免责条款（Be Free from Liabilities） “自然力量”（Acts of God）引起的，如水灾、 旱灾、火灾、暴风雨、地震等。“社会力量”，社会原 因引起的，如战争、罢工、政府封锁、禁运等。 注意：市场风险、商品价格波动、汇率变化等均不 能视为不可抗力事件。 案例：意大利某公司出口一批蚕豆到英国格拉斯哥 ，买卖双方按CIF条件签订合同，合同规定的交货时间 为2009年10月至11月。但在2009年10月20日，意大利 政府宣布：从2009年11月1日起除非有特殊许可证，否 则禁止蚕虫出口。卖方因此没有装船，卖方则要求赔偿 损失。问卖方可否以不可抗力为由不予向买方赔偿损失 ？ 二、不可抗力条款的规定 （一）不可抗力的性质与范围 关于不可抗力的性质与范围，通常有以下 三种规定方法： 1、概括规定 2、具体规定 3、综合规定（综合规定的方法最常 用） （二）不可抗力事件的处理 不可抗力后果有两种：一是解除合同；二是延 期履行合同。 案例分析：我某出口企业以CIF纽约条件与美国 某公司订立了200套家具的出口合同。合同规定2009年 12月交货。11月底，我企业出口商品仓库因雷击发生 火灾，致使一半以上的出口家具被烧毁。我企业遂以不 可抗力为由要求免除交货责任，美方不同意，坚持要求 我方按时交货。我方经多方努力，于2010年1月初交货 ，而美方以我方延期交货为由提出索赔。 问：（1）我方可主张何种权利？为什么？ （2）美方的索赔要求是否合理？为什么？ 构成不可抗力必须具备的条件 （1）意外事故必须发生在合同签订以后； （2）不是由于任何一方的过失或疏忽而造成 的； （3）意外事故是任何一方都不能控制，无能 为力的。 法律后果 （1）解除合同 （2）延迟履行合同 仲裁条件 一、仲裁的含义 仲裁（Arbitration） 指买卖双方在发生争议之前或之后，签订书面协议， 自愿将争议提交双方所同意的仲裁机构予以裁决。 仲裁机构作出的裁决具有法律效力，双方都不得违 反。 仲裁是目前解决国际贸易争议的一种普遍采用的方 式。 二、仲裁协议的形式、内容和作用 仲裁协议（Arbitration Agreement） 当事各方达成的同意将他们之间法律关系上已经发生或 可能发生的某些争议提交双方同意的仲裁机构裁决的协 议。 仲裁协议必须是书面的。 仲裁协议的形式 争议发生前，双方当事人在买卖合同中订立仲裁条款 争议发生后，双方当事人订立“提交仲裁协议” 仲裁协议的内容 仲裁地点 通常为当事人所在国或双方认可的第三国。 仲裁机构 有临时和常设的两种，中国的常设仲裁机构是中国国际 经济贸易仲裁委员会。 仲裁程序 仲裁申请；仲裁员指定；仲裁案件审理；仲裁结果；仲 裁费用的负担。 仲裁效力 仲裁裁决是终局性的，并具有法律效力， 如败诉方不执行，胜述方可向法院申请强制执行。 中国仲裁条款格式 在中国的格式：“凡因本合同引起的或与 合同有关的任何争议，双方应通过友好协商 的办法解决；如果协商不能解决，均应提交 中国国际经济贸易仲裁委员会，按照申请仲 裁时该会现行有效的仲裁规则进行仲裁。仲 裁裁决是终局的，对双方都有约束力。 ” 案例分析：甲方与乙方签定了出口某货物的 合同一份，合同中的仲裁条款规定：“凡因执行 本合同发生的一切争议，双方同意提交仲裁，仲 裁在被诉方国家进行。仲裁裁决是终局的，对双 方都有约束力。”合同履行过程中，双方因品质 问题发生争议，于是将争议提交甲国仲裁。经仲 裁庭调查审理，认为乙方的举证不实，裁决乙方 败诉。事后甲方因乙方不执行裁决向本国法院提 出申请，要求法院强制执行，乙方不服。 问：乙方可否向本国法院提请上诉？为什 么？ 第十五章 交易磋商与订立合同 第一节 交易磋商的一般程序 询盘（Enquiry） 买方或卖方为买卖某商品向对方询问交易条件，多数是 询问价格。询盘对双方都没有法律约束力。 中国松香WW级100公吨，8月装船，请报CIF伦敦价 可供99%铝锭，7月装运，如有兴趣请递盘 发盘（Offer） 买方或卖方为买卖某商品向对方提出各项交易条 件，并表示愿意按这些条件与对方达成交易订立 合同的行为。 发盘可以是应对方的邀请作出的答复，也可以是 在没有邀请的情况下直接发出。 供应50台拖拉机，100匹马力，每台CIF上海4000 美元，合同订立后三个月装船，请电复。 还盘（Counter Offer） 受盘人对发盘内容不完全同意而提出修改或变更的表 示。还盘是受盘人以发盘人的地位提出的新发盘，同 时表示对原发盘的拒绝。一经还盘，原发盘即失效。 接受（Acceptance） 受盘人在发盘有效期内无条件同意实盘内容的表示。 实盘一经接受，合同即告成立，具有法律效力，买卖 双方都受其约束，在法律上称作承诺。 合同的订立程序 （一）要约(发盘） 概述 要约是希望和他人订立合同的意思表 示 构成条件 要约的效力 要约的消灭 （二）承诺（接受） 承诺的概述 承诺是受要约人同意 要约的意思表示。 条件： 由受要约人向要约人 作出 内容应当与要约的内 容一致 在承诺期限内作出 承诺的效力 承诺的撤回 甲公司同时向乙厂、丙厂发出两份电报，电报称：我公司需要 河沙200吨，贵厂如有货，请于见电报之次日用电报通知我公 司，我公司派员验货后购买。收到电报后，乙厂和丙厂分别向 甲公司拍发了电报并提供了河沙型号、价格、数量。丙厂发电 报同时，用火车将200吨河沙发往甲公司所在地的车站。收到 乙厂、丙厂的电报后，甲公司决定购买乙厂的河沙，派人验货 签订了合同。丙厂的200吨河沙到达甲公司的铁路专用线后。 丙厂代表找甲公司经理索要货款，甲公司称其已购买了乙厂的 河沙，拒收丙厂的河沙。丙厂向法院起诉。 问： （1）甲公司向乙厂、丙厂拍发的电报的法律性质是什么 ？为什么？ （2）乙厂、丙厂向甲公司拍发的电报的法律性质是什么 ？为什么？ （3）甲公司是否承担违约责任，为什么？ 第二节 交易磋商的两个最基本的环节 在交易磋商至合同成立过程中，发盘和接受是必不可 少的两个基本的环节。 一、发盘（Offer） A标明货物的名称；B规定货物的数量或规定数量 的方法；C规定货物的价格或规定确定价格的方法。 发盘的生效 发盘于送达受盘人时生效 发盘的有效期 发盘由于对发盘人有法律约束力，发盘人一般会规定 发盘的有效期，过期发盘失效。 发盘的撤回 如果撤回的通知在发盘到达受盘人之前或同时到达受 盘人。 发盘的撤消 （1）在未订立合同之前，发盘可以撤销，如果撤销的 通知于受盘人发出接受通知之前送达受盘人 （2）但在下列情况下，发盘不得撤销： （a）发盘是以规定有效期或以其它方式表明发盘是不 可撤销的 （b）受盘人有理由信赖该发盘是不可撤销的，并已本 着对该发盘的信赖采取了行动 发盘的失效 （1）受盘人作出还盘或表示拒绝 （2）发盘人依法撤销发盘 （3）发盘规定的有效期届满 二、 接受（Acceptance） 接受的构成条件 A接受必须由受盘人做出；B接受必须是同意发盘 所提出的交易条件；C必须在发盘规定的时效内做出 ； 接受的内容添加和变更 （1）在接受中对发盘内容作了非实质性的更改，除发 盘人在不过分延迟的时期内提出反对外，仍构成有效 接受合同成立。 有关货物的价格、付款、货物质量与数量、交货地点 与时间、赔偿责任或解决争端方式的添加，均视为在 实质上变更了发盘条件。 接受的撤回和撤消 一项接受是可以撤回的，只要撤回通知先于接受或与接 受通知同时到达发盘人，撤回有效。 接受通知一经到达发盘人即不能撤消，这时合同已成立 ，如要撤消已属于违约行为。 逾期接受的效应 (1)逾期接受仍有接受效力，如果发盘人毫不迟延地通 知接受人确认其有效。（2）如果逾期接受是由于传递 不正常所致，逾期接受可认为是有效的，除非发盘人毫 不迟延地通知接受人，他认为发盘已失效。 案例题 中国A公司于9月1日就出口某商品向日本B公 司发盘，其中规定“限9月5日复到有效”。B公司 于9月2日来电表示“接受你方9月1日发盘，但需 提供中国原产地证书一式三份”。中方收到对方来 电后，正待回复B公司时，获悉该商品的