日知社实务组读书摘抄汇总2012.02.10.-2012.02.20..doc

日知社实务组读书摘抄汇总2月10日 整理者：荒谬【马贺安生存与尊严摘抄1】总序法律是统治的工具？还是人民保卫自己的权力宣言？不同的定性，涉及到一个国家的民族与现代文明程度。随着社会的进步，中国也逐渐确立了这样一种观念：更强调法治是公民权利的自卫手段，更强调法治主要是对公权力的约束，强调法治是赋予和保卫公民更多的自由。这就是使法律变成了我们每一个人的朋友，每一个人的卫士，而不再是避之惟恐不及的约束与禁锢。在今天的中国，我们在民主与法制有了长足的进步，法治意味着对人民的保障，这一个理念已经深入人心：法律，已是我们自己的权利宣言，是建立和谐社会的保障；法律已从往日高高在上的君主，变成我们百姓捍卫生活权益的武器。【马贺安生存与尊严摘抄2】导言：压力与尊严（1）如何推广自己，又能保持尊严？这是中国律师目前最大的困惑。这是生存的压力，也是造成许多不良社会影响的技术上的原因。一方面，许多律师低俗的“招徕”方法，造成恶劣影响；另一方面，中国律师也确实对如何推广自己，几乎一无所知，在慌不择路中，常常又踏进了道德的雷区。一位“外地来京”的律师，因为“案源不足”，便给多位法官写信，承诺按比例分红，希望“利益共享”，这无异于公开自杀，但作为智慧阶层中的一员，他竟真的这么做了。最后当然被举报，被吊销了执业资格，在国内闹得沸沸扬扬。这一事件，正反映了国内律师面对压力时的手足无措，胡乱应对。【马贺安生存与尊严摘抄3】导言：压力与尊严（2）律师们确实需要向法律市场推广自己，又要不睬上道德的雷区。但是，他们不知道从哪儿找到方法，以至于挑战来临时，无计可施。找不到科学方法的另一个原因，是律师们从业意识上的先天不足。一些人开始就把律师当作一个生意来做的，他们并不了解这个职业的高贵和内在精神，这也阻碍了他们找到正确的方法。在生存的挣扎之后，则是道德的挣扎：那些对律师充满理想主义色彩的人，当很快发现他们首先要解决生存问题时，这使他们面临着人格分裂的道德煎熬：一方面，律师确实需要生存与发展；另一方面，逐利行为又常与职业理想和公众期望相背。【马贺安生存与尊严摘抄4】导言：压力与尊严（3）面对挑战，缺乏科学的竞争方法，使生存或发展的困境难以摆脱，使理想和尊严难以实现，使律师们不得不在道德的雷区边缘摇晃，甚至引发整个行业的种种危机。律师们需要一个有尊严的方法来解决生存与道德的平衡，来实现正大光明的竞争与发展。因此，本书的任务，就是帮助中国律师解决推广自己的技术上的问题。律师职业在人类历史上已存在千年之久，丰富的历史探索、国际上的先进经验，都在告诉我们：律师业同样存在着科学、有效的业务推广理念和方法；既能有效促进自己，又能保持职业理想、保持自我尊严的方法是存在的；而且，也只有这样的方法，才是有效的方法。压力与道德，并非相互矛盾的夹板，而是你迈向巅峰的一对助推器。【马贺安生存与尊严摘抄5】第一章 世界律师经验的启发（1）P2EBM首先是一种先进的理念，解决了律师生存与发展指导思想上的 混乱，它推崇律师“有尊严地”推广自己。在这一理念下，揭示出律师不能将自己当成商人，只有避免商人的“推销员”方式，才能找到下一个案源，赢得新的客户；兵传授了如何以一个“教导者”的形象，通过一系列的推广工具，“有尊严地”打开市场。EBM更是一种先进的方法。英美律师界以及法律市场专家们，在这一理论的指导下，已经发展一套完整的推广原则和方法，有的甚至十分细致。【马贺安生存与尊严摘抄6】第一章 世界律师经验的启发（2）P2-P3 更重要的是，我们在研究“教导式推广”理论时，发现这样一个真理：律师实际上是一种靠道德取胜的职业，这是她与其他职业最大的不同。这一道德不排斥财富，但排斥对财富的追逐。也许很多律师觉得这是高谈阔论，但是，正像一位美国律师市场顾问说的那样：我们律师怎么想的并不重要，重要的是客户们怎么想。律师们要赢得客户，就要符合客户对律师的期望。那么，客户对律师的期望是什么呢？客户选择律师时，是希望找到一个专家，一个智者，不是要找一个商人。律师却偏偏要把自己当成商人，这就与客户的期望南辕北辙了。这样一来，你当然很难争取到这个新客户了，甚至老客户也会逐渐失去。我们应当知道：当事人选择一个律师时，首先考虑的，是你是否值得信任？然后是你是否有能力。因此，可信与能力，是律师争取客户的两个不可或缺武器。因此，EBM理论强调，虽然这一理论与方法能帮助律师取得巨大成功，虽然每个律师都可以使用这一方法和理念，但是，那些拥有人格力量的律师，才能真正使“（EBM）教导式业务推广法”发挥作用、产生威力。搜集者：日知社-雪冰2012 (45376301) 2月13日【马贺安生存与尊严摘抄7】第一章 世界律师经验的启发（3）P3P4有人认为，律师应当学习用商业的方式来推销自己，并认为这才是符合国际商业大潮的做法。但是，我们发现，欧美律师的监管机构，不仅与我国一样严禁律师的商业行为，即使那些法律市场营销顾问们，包括“EBM教导式推广”理论的建立者，都在反复告诫着律师，如果你表现得像一个推销员，就会失去潜在客户的尊敬，从而失去机会。另外，那些主流的大律师、大律师事务所，对商业行为也持本能的保守、排斥态度。最明显的例子是，虽然美国最高法院早在1977就开禁了律师做广告的行为，但除了那些“个人伤害律师（PJ）”外，主流律师界出于道德传统，至今只有很少的事务所在做广告。有人抱怨，现在的规范越来越多，束缚了律师发展。但是，我们在研究中看到，美国算是律师市场化的国家了，行业的规矩却多如牛毛。比如，律师事务所请广告公司做个广告牌，都会招来律师协会和州最高法院讨论一番：这算不算“雇用非法律专业机构介入法律事务”？一个律师抱怨说，他只写了一个500字的宣传词，却在每个州都得被修改一次；上法庭时，连什么时候要坐着、什么时候要站着都要规定，如此不厌其烦，但美国的律师业并没有被束缚，反而成为世界上最成功的律师群体之一。【马贺安生存与尊严摘抄8】第一章 世界律师经验的启发（4）P4P5 我们在研究世界律师的成功经验时，发现了一个奇怪的现象：法律市场营销专家们向律师不断灌输的、也帮助美国律师取得巨大成功的种种“营销”战术，与官方的执业纪律竟有很多内容是重叠的！很多“营销”方法，与官方的规范，竟是惊人的一致！ 比如，“EBM教导式推广”专家泰德，一个营利性的顾问，传授说：如果一个客户正在犹豫不决是否聘请你时，如何适时增加他对你的信任度以便最终做出决定？泰德提出的秘密武器之一就是：写出收费一览表。当潜在客户以书面形式看到你的收费标准，他们会感到非常地舒适。一些潜在的客户原来认为律师收费并无标准，而是估量客户的口袋来决定收费数额。以书面形式向你的潜在客户递交一份收费一览表，就会消除这种疑虑，也消除了与你建立合作关系的一个心理障碍。 这时，我们会诧异地发现：律师执业守则有条规定与此是一样的：律师事务所必须将收费标准向客户公示。 一条行业强制性的约束，却也是营销专家手里的打动客户的秘诀。这真是有趣的现象。搜集者：日知社-雪冰2012 (45376301) 2月14日【看得见的正义摘抄1】“人类获得知识的途径大体上可分为两种：一为“读万卷书”，二为“行万里路”。通过读书，我们可以获取人类创造的大量知识财富，从而“站在巨人的肩膀上”继续探索未知的领域。但对于一个从事人文社会科学研究的学者来说，仅仅通过读书来获取知识还是远远不够的。尤其是法学研究者，如果仅仅将自己观察和思考的视野局限在书本里，就无法了解法律在社会生活中实际执行的情况。因此，走出书斋，进入社会，融入司法实践之中，掌握中国司法制度运行的实际状况，获取大量的第一手材料，对于法学研究者来说，就显得格外重要。”搜集者：勿忘心安（417785883）【在路上，从律师助理到成功职业摘抄1】我们进入的，是一个法治建设刚刚开始的国家的核心，你慢慢会养成看问题直接就看到本质的老眼，但如果你很天真的听各种各样的说教，想当然的以为世界美好光明时，我建议你读古拉格群岛。如果你的志向是仗义执言，匡扶正义，我很佩服你，也很敬重你，但希望你不停留在口号上，实在的去接一单真实的冤屈案件，感觉下得到正义要付出的代价。如果你的志向是成为富翁型律师，每天招财进宝，我很羡慕你，也很妒忌你，因为你肯定有市长的老爸，院长的伯伯，我代理的官司说不定会糊里糊涂的输给你。如果你什么都没有，只是一个很普通的人，那我希望你暂时收起这些那些的抱负野心，平平淡淡的进行选择和开展工作。【在路上，从律师助理到成功执业-摘抄2】写结案报告有以下作用：1）培养概括案件的能力。不管是一个简单的离婚案子还是一个复杂的建筑合同纠纷，都需要用简单明了的文字去概括。不然就会罗嗦，我以前看故事，读到苏轼和几个朋友讨论史书的用词遣句，当他们看到一匹马飞驰而过，踩死了路中央的一只狗。苏轼认为，如果用史书的语句来描述这件事，其实只要6个字就行，那就是“逸马杀犬于道”。同样一个案子，会有很多细微末节的事实和情节，如果是小说家，他们可以写成洋洋洒洒的几十万字小说，但你是律师，你只能有几百个字去阐明它。这就需要你培养高度的概括能力。2）培养分析案件的能力。拨开一个案子的层层细微的事实和情节，剩下的就是确定案子性质的主要事实，作为一个初学入门的律师助理，只有当案子的所有材料均在桌子上，你一件件整理时，才能够明白为什么老师对一些问题避而不谈，对一些问题重点论述。当你能够将一件已决案件的所有文件证据一件件的分析评价后，你会对以后的这类案件形成一个大体的概念，什么是重要的，什么是次要的，什么根本就没有意义，你就能心领神会。这需要大量的去总结案件，去撰写案件的结案报告。3）树立服务意识。结案报告不但是律师的内部文件，结案报告将成为一个完整案卷的最后一份文件，成为一件档案材料。而对一个客户而言，他不仅仅需要判决文书，他还需要代理律师向他汇报（或者通报）案件办理的情况以及官司胜败的理由，这是他支付了代理费所获得的权利。很多律师根本就没有这个意识。一件完整的论述充分的结案报告能够消除当事人的疑惑，能够让当事人完整评价代理人在案子中起到的作用。很多结案报告甚至成为当事人是否聘用律师的重要参考文件。搜集者：千秋(104325729)【唐湘凌律师：不服生效判决如何再审申诉？解读我国民事再审制度-摘抄一】14、人民法院受理申请再审案件后，认为再审申请不符合法定条件的，一般如何处理？人民法院受理申请再审案件，应当依照最高人民法院关于受理审查民事申请再审案件的若干意见的规定，认真审查再审申请是否符合法定条件。有下列情形的，应当向申请再审人释明，并驳回再审申请：（1）申请再审人不是原审当事人、原审当事人的权利义务继受人或者最高人民法院关于适用审判监督程序若干问题的解释第五条规定的案外人；这里的案外人，是指案外人对原判决、裁定、调解书确定的执行标的物主张权利，且无法提起新的诉讼解决争议的，可以在判决、裁定、调解书发生法律效力后二年内，或者自知道或应当知道利益被损害之日起三个月内，向作出原判决、裁定、调解书的人民法院的上一级人民法院申请再审。在执行过程中，案外人对执行标的提出书面异议的，按照民事诉讼法第二百零四条的规定处理。（2）他人未经授权，以委托代理人名义代理当事人提出再审申请。这种情况下，一般补救措施是及时要求当事人提供书面形式的授权委托书。否则将被驳回再审申请。（3）再审申请不是向上一级人民法院提出。包括两种情况，一种情况是向原审法院提出，另一种情况是向上级法院的上级法院提出再审申请。（4）原审裁判系法律规定不得申请再审的裁判。有些民事判决书不能申请再审，大部分民事裁决书不能申请再审。例如，民事诉讼法第一百八十三条规定离婚判决不得再审“当事人对已经发生法律效力的解除婚姻关系的判决，不得申请再审”。根据民事诉讼法第一百四十条的规定，民事裁定适用于下列范围：（一）不予受理；（二）对管辖权有异议的；（三）驳回起诉；（四）财产保全和先予执行；（五）准许或者不准许撤诉；（六）中止或者终结诉讼；（七）补正判决书中的笔误；（八）中止或者终结执行；（九）不予执行仲裁裁决；（十）不予执行公证机关赋予强制执行效力的债权文书；（十一）其他需要裁定解决的事项。但是根据最高人民法院关于印发第一次全国民事再审审查工作会议纪要的通知（法2011159号）第6条的规定，当事人只有对不予受理、管辖权异议、驳回起诉以及按自动撤回上诉处理的裁定不服，可以申请再审。（5）申请再审的裁判尚未生效或已被再审撤销；（6）再审申请书未列明再审事由或列明的再审事由不属于民事诉讼法第一百七十九条、第一百八十二条规定的再审事由范围；要注意的是，这个过程中只是进行形式审查，而非实质性审查。至于这些再审事由是否成立，并不是这个审查过程的任务。（7）再审申请不符合民事诉讼法第一百八十四条规定的期间要求；民事诉讼法第一百八十四条规定了申请再审期限“当事人申请再审，应当在判决、裁定发生法律效力后二年内提出；二年后据以作出原判决、裁定的法律文书被撤销或者变更，以及发现审判人员在审理该案件时有贪污受贿，徇私舞弊，枉法裁判行为的，自知道或者应当知道之日起三个月内提出。”（8）其他不符合申请再审法定条件的情形。人民法院受理再审申请后，发现当事人申请再审不符合法定条件的，裁定驳回再审申请。搜集者：猫君(850411685)2月15日【在路上，从律师助理到成功职业摘抄3】很多律师是法学院科班出身，常常沾沾自喜的样子，看不起其他专业出身的律师，认为别人半路出家，不够专业水准。我深不以为然。先不说我国的法学教育能够让学生具有多少专业精神和专业知识，即便就算是学养深厚，著作等身的法学家，他们也从来就不否认法律是一种实践性综合性的社会科学。对于律师这种专门以解决实际问题而不是学理问题而成就的职业，刚刚出道的律师助理们，仅仅凭借法学院学到的那几本法条理论，估计连一个最最简单的离婚案子都处理不了。法律不是输入一个数据就可以得出一个结果，法律从业人员是必具备是非观念，但仅仅只有非对即错的直线思维的人，根本就不应该去做法律，那会让他很郁闷。本来以为这个案子是个判断题，操作起来却变成了个不定项选择题。而且所有的选项都正确。呵呵，不郁闷死才怪。搜集者：千秋（104325729）2月17日【唐湘凌律师：不服生效判决如何再审申诉？解读我国民事再审制度-摘抄2】23、管辖错误的案件能够再审吗？根据民事诉讼法第一百七十九条第一款第（七）项的规定，违反法律规定，管辖错误的，应当再审。但是申请再审人能够在一审答辩期间提出管辖权异议而未提出，判决、裁定生效后又依照民事诉讼法第一百七十九条第一款第（七）项申请再审的，不予支持。但违反专属管辖规定的除外。根据最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法审判监督程序若干问题的解释（法释200814号），违反专属管辖、专门管辖规定以及其他严重违法行使管辖权的，人民法院应当认定为民事诉讼法第一百七十九条第一款第（七）项规定的“管辖错误”。25