公司解散后股东的民事责任.doc

公司解散后股东的民事责任一、公司解散概述；公司解散是指公司因本身不能存续的事由发生，而停止积极活动，开始整理财产关系，是公司终止程序的一个环节，是确定公司将要终止，这种确定虽然不会立即导致公司的消灭，但它必将导致公司的消灭。解散是一个过程还是一个过程起点是一个存在争议的问题,很多学者就此表达过自己的看法，笔者认为该分歧的焦点是如何处理解散和清算的关系: 认为清算是解散后开始的独立过程的,就把解散当作一个过程(即清算过程)的起点; 认为清算是解散的组成部分的,就把解散当作一个过程,和企业消灭的过程一致。至于企业法人解散与清算之间的关系,法国公司法第391条的规定最为明确,即:除法定情形外,公司一旦解散就进入清算阶段。我国有学者将其概括为: “解散是清算的原因,清算是解散的结果”可见,企业法人解散和企业法人清算共同构成完整的企业法人解体制度。从法律规定和多数理论意见看,认为解散是清算过程起点的观点是比较适宜的。我国民法通则第47条、公司法第182条规定，公司解散的,应当成立清算组,开始清算。这里的逻辑显然是 “解散后成立清算组”,或者说,公司已经解散,然后成立清算组。同时,我们注意到,解散不包含清算的观点和某些解散不需要清算的事实是相符的，例如,按照公司法第182条的规定,因公司合并、分立而解散的公司无须清算.在理论上,王泽鉴教授在其民法总则中谈论法人消灭时称:“法人的消灭,指法人权利能力的终止,犹如自然人的死亡,惟因其性质特殊,须经解散及清算二种程序”，也表明解散本身并不包括清算。因此，解散应当属于清算过程的起点。解散是一种客观状态,依据中华人民共和国公司法第179条、第181条的规定，公司解散分为自愿解散和强制解散。自愿解散是指基于公司自身意志导致的解散,包括公司章程规定的营业期限届满或者规定的其他解散事由出现的解散,公司股东会决议或者因公司合并、分立的解散。强制解散系非为公司自愿,而是由于其违反国家法律、行政法规等强制性规范或者由于公司处于严重的经营困难状态、或者基于主管机关的意志、或者基于股东的申请解散之诉而被相关国家机关和上级部门强力解散的情形。强制解散包括被工商行政管理机关吊销法人营业执照、被主管机关撤销或者关闭、人民法院判决解散企业法人或者法人成立无效等。 蒋大兴.公司法的展开与评判M.法律出版社2001年版,第199页.在2005年修订公司法以前，对于公司解散的界定并不明确，对于公司解散后公司的法律地位的规定亦不详尽，致使很多纠纷产生。依据现行公司法第182条的规定：“公司因本法第一百七十九条第（一）项、第（二）项、第（四）项、第（五）项规定而解散的，应当在解散事由出现之日起十五日内成立清算组，开始清算。”可以看出, 除因合并、分立而解散外，在其他解散的情形下，公司均需进行清算。我国对于公司解散后相关法律权利义务关系的处置,采用“先解散后清算”原则。 见中华人民共和国公司法第182条.公司法第187条：“公司清算结束后，清算组应当制作清算报告，报股东会、股东大会或者人民法院确认，并报送公司登记机关，申请注销公司登记，公告公司终止。”见中华人民共和国公司法第187条.所以,在我国现行法律体制下，解散是公司进入清算程序的原因,解散并不意味着法人资格的消灭,法人资格的消灭以清算完毕、注销登记为标志。上述规定,为确定公司解散后其民事主体地位提供了依据,即公司解散至终止期间其法律主体资格依然存续,且清算期间公司权利能力和行为能力受到一定限制,只能开展与清算有关的经营活动。特别值得注意的是，根据我国公司法第181条企业法人解散事由的规定,企业被吊销营业执照、责令关闭或者被撤销的,以及企业处于歇业状态的,在办理注销登记前,其法人人格皆是存续的。 因此，笔者认为在研究公司解散后股东的民事责任的承担问题上，应分为两个阶段，即公司解散至终止期间，公司的法律主体资格依然存续期间，股东应承担的民事责任，和公司注销登记后，公司的法律主体资格灭失，股东应承担的民事责任。二、公司清算期间股东的民事责任；公司清算，有的人又称其为清盘,是指公司解散或破产后,依照法定程序,处理公司的未了事务,终结公司的法律关系,消灭公司的法人资格的程序。其直接目的就是终止公司的法律人格,保护公司债权人利益。我国公司法第182条规定:“公司解散后,应当在15日内成立清算组,有限责任公司的清算组由股东组成、股份有限公司的清算组由董事会或者股东大会确定的人员组成。” 股东和董事会负有在公司终止后清算公司债权债务的责任,并被确定为公司基本的清算主体。由此可见,股东在公司解散后负有法定的清算作为义务,因此,公司解散后至终止期间,股东首先应承担的是清算责任。（一）股东依法履行清算义务，个人不承担公司的民事责任；公司法第183条规定，“清算组在清算期间行使下列职权：(1)清理公司财产，分别编制资产负债表和财产清单;(2)通知、公告债权人;(3)处理与清算有关的公司未了结的业务;(4)清缴所欠税款以及清算过程中产生的税款;(5)清理债权、债务;(6)处理公司清偿债务后的剩余财产;(7)代表公司参与民事诉讼活动。”公司正在依法清算时,公司的股东只要依法履行了法定的清算义务,没有侵犯债权人的合法权益,则不承担公司的民事责任,应由公司独立承担民事责任。当公司的财产能够清偿公司债务时,债权人的债权能得到全部实现;当公司的财产不足清偿债务时,债权人的债权通过破产程序受偿,不足部分被合法消灭。故公司当然成为此类纠纷的适格主体,并以公司的全部财产承担民事责任。公司的股东不能取代公司的民事主体和诉讼的地位。 刘俊海.股份有限公司股东权的保护,法律出版社,2004:10.（二）股东不依法履行清算义务，个人对公司民事责任的承担；股东清算责任是指股东对已经解散的公司应当承担的组织清算人进行清算的责任。由于股东清算责任强调股东应组织清算人进行清算,所以,有的学者干脆不使用 “清算责任”这一术语,而直接称“清算的组织责任”。在公司解散后未依法组织清算的情况下,股东承担的清算义务则转化为清算责任。公司法第188条规定:“清算组成员应当忠于职守,依法履行清算义务。清算组成员不得利用职权收受贿赂或者其他非法收入,不得侵占公司财产。清算组成员因故意或者重大过失给公司或者债权人造成损失的,应当承担赔偿责任。当清算组成员不尽清算之责,造成公司财产流失、贬值,甚至私分公司的财产,致使债权人的债权受到实际损失的,应当对债权人承担赔偿责任。” 由此可见,清算赔偿责任是指清算主体在公司解散后,因怠于履行清算义务或不适当履行清算义务给公司、股东或债权人造成经济损失而应予以赔偿的责任制度。此种赔偿责任实际上是一种侵权责任。清算赔偿责任的构成要件包括：1、清算主体有违反法律规定,怠于或不适当履行清算义务的行为存在,即清算主体在公司解散后未在法定时间内开展清算事务或未在法定时间内完成清算事务,主观上存在不作为的过错,另外还包括清算主体不适当地执行清算事务,侵犯了股东和债权人的利益；2、清算主体的行为造成了公司财产或债权人、股东利益的直接损失。清算主体怠于或不适当履行清算义务的行为给公司财产造成的直接损失,包括两种情况:是被清算公司有效资产的直接减损。是公司债务的增加；3、清算主体怠于或不适当履行清算义务的行为与公司财产或债权人、股东利益的损失之间具有法律上的因果关系。 公司的股东在股东解散时负有的清算责任是一种作为责任,当公司的股东怠于履行这种责任就必定会造成公司财产贬值、流失、灭失的实际损失。从而使公司的财产不足以清偿债权,甚至无财产清偿债权,这就侵犯了债权人的合法权益。而公司的债务除通过完全清偿而消灭外,想部分清偿或不清偿而消灭,合法的途径是通过破产程序。由于公司没有进行清算,他人就无法确定公司的财产状况,无法知道公司的财产是否足够清偿债务,只要未向法院申请宣告破产,就应推定公司财产能够清偿债务,公司的股东应保证公司所有债务能够得到全部清偿。故公司解散后,应清算而未清算,在未办理注销登记前,可将公司和股东列为共同被告,判决公司承担清偿责任,其股东承担连带责任。具体承担责任时,可先执行公司的财产,不足部分由其股东偿还。具体情况如下： 1、股东在法定清算期限内无正当理由,拒不履行清算义务的,视为对其有限责任承担的放弃,概括地接受公司的财产、债权债务,应在公司注册资金范围内对公司债务承担清偿责任。2、因股东怠于履行清算义务而造成公司财产贬值、流失、灭失等实际损失的,基于其过错责任,在其所造成的损失范围内承担赔偿责任。 3、股东虚假出资。此情形又可分为两种情形。第一种情形是股东实际出资未达到注册资本的百分之二十,同时未达到法定最低注册资本的,各股东应当对公司债务承担无限连带清偿责任。因为在此种情况下,公司并没有成立,各个股东间实际上是合伙关系,故应当承担无限连带清偿责任。第二种情形是股东出资达到注册资本的百分之二十,也达到法定最低注册资本,公司合法成立,但部分股东未在规定期限内足额认缴资本。 杨玲,公司清算义务人研究,武汉大学法学院网.此种情形下,未完全履行出资义务的股东应在实缴资本与应缴资本的差额范围内向债权人承担清偿责任,已经履行出资义务的股东在未履行出资义务的股东不能履行的范围内向债权人承担连带清偿责任。此种情形股东承担的是出资不足的补充责任,而不是无限清偿责任。4、股东抽逃出资。公司成立后,股东以各种方式抽逃资本的,在公司不能清偿债务的情况下,股东一般应在所抽逃资本范围内承担清偿责任。抽逃出资往往是股东隐蔽进行或由控股股东利用控制地位实施的,其他股东一般无过错,在抽逃出资的股东不能清偿时,一般不应判令其他未抽逃出资的股东承担责任,但其他股东同意或协助该股东抽逃出资的,应当在抽逃出资的范围内和抽逃出资的股东一起对公司的债务承担连带清偿责任。5、股东与公司财产混同、人格混同时的无限连带清偿责任。公司解散后,如果有证据证明公司的财产与股东个人财产混同,那么股东承担有限责任的基础不复存在,在此种情形下,即应当由股东对公司的债务承担无限连带清偿责任。最高人民法院关于审理解散的企业法人所涉民事纠纷案件具体适用法律若干问题的规定(征求意见稿)第17条对此有建议性规定:清算义务人与清算法人财产混同的,债权人可以清算义务人为被告提起诉讼,清算义务人应当对清算法人的债务承担连带责任。6、清算义务人进行了清算,但未按法定程序进行,遗漏了债权人从而使部分债权人未能得到受偿的责任。此种情况可依照最高人民法院全国经济审判工作座谈会纪要中规定的“有关未按法定程序对企业进行清算而擅自处分企业财产,致使部分债权人的利益未得到保护,债权人在诉讼时效期间内起诉的,由擅自处分破产企业财产或接收该企业财产的单位负责在债权人如果参加破产清偿可以得到的份额内进行清偿”的原则进行处理,即由股东向应受偿的债权人按其应得到的份额比例进行清偿。7、股东因为进行欺诈性交易而承担清偿责任。根据公司法第187条的相关规定,清算期间,公司存续,但不得开展与清算无关的经营活动。但是个别股东常常隐瞒公司正在清算的事实,利用公司的名义从事交易活动,从而达到逃债目的。在此种情况下股东所为的交易实际上就是一种滥用公司人格的个人交易行为。根据合同相对性原则,股东应直接对交易相对人承担清偿责任。如果还对相对人造成其他损害的,应承担相应的损害赔偿责任。我国公司法第204条只是规定了相关的行政责任,而对民事清偿或者赔偿责任未提及。笔者认为,为保护善意债权人利益,公司法在此应该对股东的清偿责任和赔偿责任予以规定。8、承担清算费用。人民法院判决清算义务人在一定期限内履行清算义务，而清算义务人拒不履行的，债权人可以申请人民法院强制清算义务人履行清算职责，或由法院委托中介机构进行清算，所增加的清算费用由清算义务人承担。三、公司注销并终止后股东的民事责任；公司注销，是指当一个公司宣告破产，或者被其它公司收购、公司章程规定营业期限届满、公司内部分立解散，或者由于一些业务经营方式不规范被依法责令关闭，这时公司可以申请注销，吊销营业执照即公司注销。公司注销是公司法人的“死亡”，公司一经注销即丧失了民事主体资格，它的权利义务的承受分为以下几种情形：（一）公司未经清算即办理注销登记的情形；公司的人格以企业登记机关的登记为准,始于开业登记,终于注销登记,注销后不可能再恢复。故公司只要办理了注销登记,其法律人格即消灭,就不能作为民事主体承担责任。股东即使未从公司获取任何财产,也应承担赔偿责任。因为公司注销登记时须明示公司债权债务清理完毕,是股东对公司债务的对公承诺,是一种公示行为,是对公司债务的主动承担。 刘德良,未经清算而解散公司的法律责任研究,社会科学,2001(5):49.这种承诺一旦发生法律效力则完成企业注销,即在法律上产生继受债权债务的法律后果。 （二）公司经过清算办理注销登记时的情形； 1、公司被注销,财产不明,帐目不清的,鉴于股东是公司资产帐册保管的直接责任人,因其法定职责的履行瑕疵,从而在客观上造成清偿债权人债权的公司财产减少或消灭,应对债权人的债权承担赔偿责任。在这种情况下,可运用举证责任分配规则及推定证据规则,首先由股东证明其责任财产,若不能有效举证,则推定股东占有公司财产等于或大于公司债务，由其向债权人承担全部清偿责任。2、股东出具虚假清算报告或证明,使公司注销的,应由股东直接承担清偿责任。理论上其应当承担经合法清算应与了结的债务，公司如果不是经破产程序终止,从理论上可推定该公司被注销前的财产足以清偿债务,从而推定该企业法人用于清偿债务的财产被其股东占有,故应由其股东承担偿还责任。3、股东依照法律规定完成清算义务后注销公司，公司的法人主体资格消灭，公司股东不再承担任何民事责任。（三）股东分得公司剩余财产的情形；应该说,即使是十分认真和细致的清算工作,也不可能做到完全没有遗漏债务。这就是说,即使经过清算,公司仍可能存在未决的民事责任。当然,法律不可能因为这种可能性的存在而不允许公司注销,如果这样做的话,将有大量公司垂而不死,反过来又会影响投资者的信心,对债权人也没有实质的帮助。在这种情况下,应当允许公司办理注销登记,如果在公司注销后发现有未决的民事责任的,由分得了被注销公司的剩余财产的股东(开办单位)或其他单位,在分得财产的范围内承担相应的民事责任。这种民事责任的法理依据是:股东分配公司剩余财产的前提是公司财产清偿完债务后尚有盈余,如股东在分得公司剩余财产后发现还有公司债务没有清偿,则其原分得剩余财产在法律上的依据丧失了,分得的剩余财产成为了一种不当得利,应当返还给公司,用于清偿债务。鉴于公司已经被注销,其可以按照债务随资产转移的原则,在分得的剩余财产的范围内直接向公司债权人承担清偿责任。四、结语。股东作为公司的清算义务人有其法理基础。公