根据我国公司法论述我国的公司资本制度.doc

从公司法的角度，浅议我国公司资本制度我国公司资本制度概述公司资本是公司运作的物质基础，是公司对外承担法律责任的物质保障。而公司资本制度贯穿于公司法整个体系中，起到了核心的引导性作用，暨支撑着公司法律体系，也决定着资本在公司中的地位和作用。我国在以资本信用为核心的基础上构建本身的法律体系，在资本形成制度中采用了法定资本制度，确定最低资本额、出资形式和资本变化严格限制。这些制度的确立旨在维护社会交易安全和经济秩序。我国公司资本制度存在的问题在公司法颁布的这十多年来，不可否认，它对于稳定我国社会经济秩序，防止投机、欺诈等不法行为的发生及保护债权人的利益等方面发挥了巨大作用。但是随着我国经济体制的改革不断深入，及市场经济的快速发展，市场机制的不断完善，传统的公司资本制度的弊端越来越明显，我认为只有有以下几点：.1 我国公司法实行的是最为严格的法定资本制，但债权人的利益并未得到有效保护例如A、资本确定原则，即公司成立时，公司章程中需记载公司资本总额，且需由发起人认足或募足，否则公司不能成立。B资本维持原则，即在公司存续过程中，应保持与其注册资本额相当的财产。为保证公司资本充实，C、资本不变原则，即公司资本一经确立，即不得随意改变，增、减公司资本需要履行严格的法定程序。其主要目的是为了防止公司资本的任意减少而损害债权人的利益。其实资本不变原则是资本维持原则的延伸和发展，它是从形式上保证公司资本真实。 由上可见我国公司法试图建立一种事先防范机制，以确保公司资本真实和充实。但是公司一旦成立，公司资本投入运营后，公司实际资产就处于不断变化之中，公司资本难以真实反映公司实有财产状况，故这种事先预防机制在一定程度上难以担当保护债权人利益的重任。其实，对于公司资本的三原则，立法者确立此种制度初衷是为了平衡因股东的有限责任和公司人格独立给债权人所带来的利益失衡。但从公司法运行的实际来看，债权人利益并未得到切实有效保护，公司设立过程中，股东虚假出资、抽逃出资现象仍然很普遍，验资机构提供虚假验资证明大量存在，公司资本制度陷入一个令人窘迫的境地。 此外，我国公司资本制度过分迷信和依赖资本的担保功能，公司资本功能定位过高。事实上，以资本为核心所构筑的整个公司信用体系不可能完全胜任对债权人利益和社会交易安全保护的使命。决定公司信用的不只是公司资本，公司资产对此起作更重要的作用。15在实际运作过程中，这种严格的公司资本制度不利于公司营运，公司开始运作时将随时根据市场行情调整投资计划、增加投入，法定资本制所规定的修改章程、召开股东会、变更登记等烦琐程序无法适应市场的瞬息变化。因此，唾手可得的商机也可能失之东隅。16诸多不足导致债权人利益并没有得到有效的保护，而且该制度也阻碍了公司的发展。2、我国公司法所确立的最低资本限额过高 从世界范围来看，大陆法系公司法一般都有最低资本限额规定。例如我国公司法第23条及第78条第2款等相关规定，都能看出最低资本额过高的现象。 与大陆法系国家相比，英美法系国家公司法大多没有最低限额的规定。美国公司法及部分洲已取消了公司资本最低限额的规定。因为任何关于公司最低资本限额的规定都是武断的，它并不能为投资者提供任何实质意义的保护 所以我认为限定最低资本限额具有一些弊端，比如（1）公司设立门槛过高，阻碍了竞争，不利于新公司进入市场和落后地区的经济发展。（2）公司资本最低限额过高不利于吸引外资，与现代国际竞争环境不相适应。（3）造成公司资本闲置和浪费。严格的资本制度将迫使公司设立之初筹集超过企业所需之巨额资金，大量的“冷冻”资金闲置，既不利于社会资本的合理配置，又不利于公司自身的财政，公司可能因此背负沉重的财政负担。19（4）过高的最低资本限额可能导致公司设立过程中的虚假出资和抽逃出资；（5）不利于科技人才创立公司。由于我国公司资本最低限额过高，许多科技人才虽身怀绝技，并希望从事实业活动，但却因缺乏资金而无法创立公司，无疑是人才资源的浪费。 3、 公司法对股东出资财产类型及出资比例规定过于严格 我国公司法第24条及关于以高新技术成果出资入股若干问题的规定的相关规定，以高新技术成果出资入股，作价金额可以超过公司注册资本的20%，但不得超过35%，可见，我国公司法严格限制无形财产出资比例。 此种立法模式在确立之初，对于确保公司资本真实，降低公司设立难度，起到了积极作用，但在现代社会，科技发展迅速，公司对其他无形财产出资需求强烈，故这种立法规定的弊端逐渐显现：（1）列举立法方式不能周延其他出资方式。一方面社会经济不断发展对新型财产的出资要求，而法律又具有相对滞后性，导致新型财产闲置浪费，难以满足市场经济发展的需要。（2）无形财产出资比例过低，不利于科技创新成果的转化以及我国市场经济发展。现代社会以知识经济为主导，如果无形财产出资比例过低不仅不利于公司自身的发展，同时对我国经济的发展也会起阻碍作用。 4.4 验资制度不健全，缺乏严密的预防和处罚措施 为保证公司资本真实和充实，我国公司法对验资制度也作了相应规定。但在实际操作过程中，验资机构提供虚假验资证明现象时有发生，有些会计事务所等中介组织为了牟取暴利，求得生存与发展，排挤竞争对手，与公司相互串通，出具虚假的验资证明，从而使公司得以设立，使得法律希望通过验资制度确保公司资本真实，进而保护债权人利益的目的落空，债权人的利益遭受严重损害。 此外，我国公司法还缺乏严密的预防和处罚措施。例如，现金出资低于公司章程规定，公司设立过程中发起人或股东虚假出资或在公司成立后抽逃出资的，对发起人或股东的责任规定还不够明确。公司法对股东与公司之间的交易基本上未作限制性规定等等。诸多缺陷难以保证公司资本充实，从而也就很难保护债权人的利益和社会交易安全，因而应尽快加以完善，为我国经济发展铺平道路。三、公司资本制度的合理选择1、在我国采用混合资本制目前，我国公司法中的注册资本制度不利于贯彻市场经济自由、平等、竞争和追求资本利润最大化的理念。这是一种低效率的制度设计，而且在近10多年的实践也证明它并未达到它的最初设计目的。因此，我建议采用混合资本制，即普遍的折中资本制和局部的授权资本制，对于小公司，我们用授权资本制，让其限制少一些，鼓励人们创业，其指导思想是：减少限制，激发民智；广开财源，启动民资。对于中型、大型企业，我们可以严格一点，采折中资本制。此外，我们还可以对公司类型做一些细分，对某些类型的公司，要求严格一点，对另外一些类型的，就可以缓和点；最后，我们可以根据各省的发展状况，分阶段的实施。我们总体思路就是：按规模、看类型、分阶段。2、加强和完善资本充实完善我国公司的资本制度，就可以通过充实资本来实现。措施主要有：（1）进一步强化资本信息的公开，特别是资本变动的动态信息公开，在放松设立方面的资本管制后，可以要求非上市公司向管理机关提交必要的财务报告，并且保证第三人、债权人或评估机构可以以低廉的成本获得这些信息；（2）加强对股东取得公司财产的监控，增加对关联交易控制的条款，规定大股东对公司资本实质性减少的责任；（3）加强对公司利润分配和剩余财产分配的监控；（4）从公司治理的角度，规定公司董事、经理对公司实质性资本减少的责任。3、降低最低资本限额标准 我国公司法所确立的公司资本最低限额过高，不符合我国经济发展实际，与我国经济发展水平不相适应，不利于我国市场经济的发展，应予以适当降低。对此可借鉴大陆法系国家的立法经验，确定一个科学合理的标准。例如，有限责任公司的此种最低资本限额为5万元，股份有限公司的此种最低资本限额为50万元，这里的最低资本并非公司注册资本，而是指公司股东第一次所缴付的股份资本总额所应达到的要求。25此外，我国是发展中国家，我国市场经济尚处于起步阶段，相关市场机制不健全，为防止公司滥设，保护债权人的合法权益，目前还不适宜完全取消最低资本限额规定，规定最低资本限额是非常必要的。设置法定最低资本额规则的目的就是设置一个“门槛”，以防止缺少对自己的风险经营承担责任的最基本财产的人进入，防止没有基本担保财产的公司设立。这个“门槛”是保护债权人利益的底线，是公司设立者以公司方式从事风险经营时所必须支付的代价。26因此，在今后一段时期内，仍应保留最低资本限额的规定，在公司资本制度的配套机制尚未健全之前，贸然取消这类规定，势必会加大债权人的风险，故可在将来时机成熟