当前公安交通管理行政强制措施的合法性探讨.doc

当前公安交通管理行政强制措施的合法性探讨来宾市公安局交通警察支队 莫少军 内容提要：行政强制措施是公安交通管理工作中大量使用的行政强制行为。道路交通事故处理程序规定（以下简称事故处理程序规定）、道路交通安全违法行为处理程序规定（以下简称违法行为处理程序规定）中均设定了不同情形下行政强制措施的适用。但是中华人民共和国行政强制法（以下简称行政强制法）实施后，我区公安交通管理工作中部分行政强制措施适用依据的合法性问题应当及时引起我们的重视。 关键词: 行政强制措施、行政强制法、合法性。交安法从法理学的角度来看是一部规定和确认权利和职权以及义务和责任的实体法，但对于为实现权利和行使职权提供必要的规则、方式和秩序方面并没有做出详细规定。因此，为了配合交安法的实施，又先后颁布实施了中华人民共和国道路交通安全法实施条例（以下简称实施条例）、事故处理程序规定、违法行为处理程序规定等法规和部门规章，这些法规和部门规章对采取行政强制措施的情节和方式做出了更明确、细致的规定。这些强制措施的设定，极大地保护了人身安全和公民、法人和其他组织的财产安全及其他合法权益，提高了交通警察执勤执法的效率，有效地打击了各类交通安全违法行为。行政强制法实施后，明确规定法律、法规以外的其他规范性文件不得设定行政强制措施。结合实际，我们仔细对照、分析现行实施行政强制措施的法律依据，就会发现绝大部分行政强制措施都有法可依，但是也有不少行政强制措施不同程度地与行政强制法相抵触。一、行政强制的设定权不明确 当前交安法、实施条例、事故处理程序规定都设定有行政强制措施。除了法律、法规外，部门规章也设定行政强制措施，行政强制设定权的不明确，致使行政强制措施种类繁多，行政强制措施的严肃性得不到体现。行政强制法实施后，事故处理程序规定设定的行政强制措施明显与行政强制法相抵触。二、行政强制程序不规范 以扣留驾驶证为例，交安法规定“执行职务的交通警察认为应当对道路交通违法行为人给予暂扣或者吊销机动车驾驶证处罚的，可以先予扣留机动车驾驶证”；实施条例规定“在一个记分周期内记分达到12分的，由公安机关交通管理部门扣留其机动车驾驶证”。法律法规没有设定扣留行驶证，在工作中为了调查取证、搜集证据的需要，只能在事故处理程序规定增加了扣留行驶证的强制措施作为执法依据。同一种类的行政强制措施根据不同的情节适用不同的法律、法规。为了工作需要，“亡羊补牢”地由部门规章增设行政强制措施，这些都凸显了行政强制设定的不规范。三、强制手段不足，随意性大 事故处理程序规定（公安部令第104号）实施前，法律法规并没有关于扣押与事故有关的物品的设定。行政强制手段的不足，导致执法效率低，增加了调查取证和检验鉴定的难度。交安法规定“执行职务的交通警察认为应当对道路交通违法行为人给予暂扣或者吊销机动车驾驶证处罚的，可以先予扣留机动车驾驶证”。凭执法民警的主观判断来决定是否采取行政强制措施，随意性过大，在执法过程中容易出现误判或者滥用，侵害公民的合法权益。四、行政强制定义不明确 行政强制法实施前，关于行政强制没有一个明确的法律定义，扣留、扣押、收缴、强制（撤离、报废、拆除）等等统称为行政强制措施。行政强制法实施后，从法律上明确地把行政强制分为行政强制措施和行政强制执行。行政强制措施是一种暂时性限制或者控制的行为，行政强制执行则是一种依法强制履行义务的行为。当前适用的“收缴、强制（撤离、报废、拆除）”等明显属于行政强制执行，再作为行政强制措施适用则与行政强制法的规定相抵触。五、行政强制法律文书不规范 公安部关于印发道路交通安全违法行为处理法律文书（样式）的通知（公通字【2009】10号），规定公安交通管理行政强制措施凭证（以下简称强制措施凭证）适用强制措施的法律依据为：交安法、实施条例和地方性法规。但是当前广西所使用的强制措施凭证适用强制措施的法律依据增加了一个选项：事故处理程序规定，也是与行政强制法相抵触的。行政强制法实施至今已过半年，当前公安交通管理工作中最常依据的部门规章以及最常采取的行政强制措施依旧在违法适用，这明显与公安机关严格依法按程序办案是格格不入，也与当前开展的公安机关执法规范化建设相脱节。在工作中令广大民警感到困惑，无所适从。针对上述问题，为了保证行政效率，维护公民的合法权益，笔者提出以下几个方面的解决办法，请大家拍砖。一、对强制措施凭证进行改版。强制措施凭证是对外使用最多的法律文书，当务之急是把凭证中适用强制措施的法律依据选项改为三项：交安法、实施条例、广西壮族自治区道路交通安全条例，同时在采取的行政强制措施类型栏取消“收缴”这一属于行政强制执行的行政强制行为，避免对外开具强制措施凭证时出现与行政强制法相抵触的其他依据，授人以柄。二、及时修改事故处理程序规定、违法行为处理程序规定，删除其中对行政强制措施的设定。毕竟除了扣留行驶证之外的行政强制措施在交安法、实施条例中都已有设定，如果仅仅是为了使行政强制措施在适用上更加规范，更具可操作性，完全可以表述为“依法采取行政强制措施的，应当按照下列程序实施”。增加“收缴、强制（撤离、报废、拆除）”等行政强制执行的实施程序。三、修改交通管理法律、法规，进一步完善行政强制的规定。行政强制执行已由行政强制法予以规定，则交安法实