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劳动者权益及其保护,韩桂君,通识or博雅,通识何解？ 普通的知识 通用的知识 普遍的知识 General Education/Liberal Education,我校开设通识课的目的,宽口径：文史哲（经法管三通） 厚基础：（与宽口径相似，但重视功底深厚） 精专业：精通一门专业知识并具有专门技能 从此可以看出，其关注点仍然是知识,我为什么开设通识课,1、从我所接受的教育之不足，弥补当前教育之严重缺陷 2、尝试实践自己的教育思想和培养人的理想 大学之道，在明明德，在亲民，在止于至善。 “大学”乃“大人之学”，即培养“威武不能屈、贫贱不能移、富贵不能淫”的大丈夫。 现代表述：独立人格，自由精神，公民责任,我对通识的理解,将“通识”改为“博雅”，“Liberal Art Education”，因为前者仅强调知识，后者既强调知识，更强调培养人纯洁美好的心灵和在美好心灵指导下的良善行为。 University的教育应该是博雅教育，目标： 培养一个人格健全而心灵高洁之人 培养一个关心并参与公共事务的公民 培养一个基于天赋而在特定领域有较高职业技能的大师,博雅教育的目标,博学优雅 公民精神 国际视野 专业卓越 面向未来、面向现代化、面向世界,弥补当前大学教育之不足,培养综合素养、向善的能力及行动力 国学：掌握中华文化的精髓（元典） 西方哲学：（罗素西方哲学史） 社会学：斯宾塞、马克斯韦伯、涂尔干 经济学：大卫李嘉图、亚当斯密、弗里德曼、萨谬尔森经济学 伦理学：罗尔斯正义论,政治学：洛克政府论、密尔论自由、韦伯学术与政治 人类学： 历史：世界通史、左传、史记 艺术：音乐、美术 神学：圣经、道德经、法律与宗教、韦伯新教伦理与资本主义,美国通识教育内容,第一，人文与历史传统（全球范围） 第二，美国与世界（全球视野） 第三，批判性思维能力（理性不盲从） 第四，行动力（创新性运用前三个方面信息，推进社会文明进步的能力），即知行合一,古代如何“学”？学记,发虑宪，求善良，足以謏闻，不足以动众。就贤体远，足以动众，未足以化民。君子如欲化民成俗，其必由学乎！ 玉不琢，不成器；人不学，不知道。是故古之王者建国君民，教学为先。兑命曰：“念终始典于学”。其此之谓乎！,虽有佳肴，弗食不知其旨也；虽有至道，弗学不知其善也。是故学然后知不足，教然后知困。知不足然后能自反也，知困然后能自强也。故曰：教学相长也。兑命曰：“学学半”，其此之谓乎！,古之教者，家有塾，党有庠，术有序，国有学。 比年入学，中年考校。一年视离经辨志，三年视敬业乐群，五年视博习亲师，七年视论学取友，谓之小成。九年知类通达，强立而不反，谓之大成。夫然后足以化民易俗，近者说服而远者怀之，此大学之道也。记曰：“蛾子时术之”，其此之谓乎！,大学始教，皮弁祭菜，示敬道也。宵雅肄三，官其始也。入学鼓箧，孙其业也。夏楚二物，收其威也。未卜禘不视学，游其志也。时观而弗语，存其心也。幼者听而弗问，学不躐等也。此七者，教之大伦也。记曰：“凡学，官先事，士先志”，其此之谓乎！ 大学之教也，时教必有正业，退息必有居学。,不学操缦，不能安弦；不学博依，不能安诗；不学杂服，不能安礼。不兴其艺，不能乐学。 故君子之于学也，藏焉修焉，息焉游焉。夫然，故安其学而亲其师，乐其友而信其道，是以虽离师辅而不反也。兑命曰：“敬孙务时敏，厥修乃来”，其此之谓乎！,今之教者，呻其占毕，多其讯，言及于数，进而不顾其安。使人不由其诚，教人不尽其材。其施之也悖，其求之也佛。夫然，故隐其学而疾其师，苦其难而不知其益也。虽终其业，其去之必速。教之不刑，其此之由乎！ 大学之法，禁于未发之谓豫，当其可之谓时，不凌节而施之谓孙，相观而善之谓摩。此四者，教之所由兴也。,发然后禁，则扦格而不胜；时过然后学，则勤苦而难成；杂施而不孙，则坏乱而不修；独学而无友，则孤陋而寡闻。燕朋逆其师，燕辟废其学。此六者，教之所由废也。 君子既知教之所由兴，又知教之所由废，然后可以为人师也。故君子之教，喻也。道而弗牵，强而弗抑，开而弗达。道而弗牵则和，强而弗抑则易，开而弗达则思。和易以思，可谓善喻矣。,学者有四失，教者必知之。人之学也，或失则多，或失则寡，或失则易，或失则止。此四者，心之莫同也。知其心，然后能救其失也。教也者，长善而救其失者也。 善歌者使人继其声，善教者使人继其志。其言也，约而达，微而臧，罕譬而喻，可谓继志矣。,君子知至学之难易而知其美恶，然后能博喻。能博喻然后能为师，能为师然后能为长，能为长然后能为君。故师也者，所以学为君也。是故择师不可不慎也。记曰：“三王四代唯其师”，其此之谓乎！,凡学之道，严师为难。师严然后道尊，道尊然后民知敬学。是故君之所以不臣于其臣者二：当其为尸，则弗臣也；当其为师，则弗臣也。大学之礼，虽诏于天子无北面，所以尊师也。,善学者，师逸而功倍，又从而庸之。不善学者，师勤而功半，又从而怨之。善问者如攻坚木，先其易者，后其节目，及其久也，相说以解。不善问者反此。善待问者如撞钟，叩之以小者则小鸣，叩之以大者则大鸣，待其从容，然后尽其声。不善答问者反此。此皆进学之道也。,记问之学，不足以为人师，必也听语乎！力不能问，然后语之，语之而不知，虽舍之可也。 良冶之子，必学为裘；良弓之子，必学为箕；始驾马者反之，车在马前。君子察于此三者，可以有志于学矣。,古之学者，比物丑类。鼓无当于五声，五声弗得不和；水无当于五色，五色弗得不章；学无当于五官，五官弗得不治；师无当于五服，五服弗得不亲。 君子曰：大德不官，大道不器，大信不约，大时不齐。察于此四者，可以有志于本矣。三王之祭川也，皆先河而后海。或源也，或委也，此之谓务本！,阅读文献、法条和观看视频,（一）阅读文献 1、耶林为权利而斗争 2、洛克政府论 3、米尔恩人的权利与人的多样性 4、哈耶克通往奴役之路 5、弗莱纳人权是什么 6、Universal human rights declaration 与国家人权行动计划,7、公民权利与政治权利公约 8、经济、社会、文化权利国际公约 9、约翰 密尔论自由on liberty 10、大须贺明生存权论 11、刘瑜民主的细节 12、熊培云重新发现社会 13、徐贲通往尊严的公共生活 14、徐中约中国近代史,二、阅读的法条 1、劳动法及其司法解释 2、劳动合同法及其实施条例 3、就业促进法 4、劳动争议调解仲裁法 5、社会保险法 6、工伤保险条例 7、宪法 8、联合国宪章 9、消除对妇女一切形式歧视公约,三、观看的视频 1、哈佛公开课公正：如何做是好的 2、耶鲁公开课幸福论,本学期教学安排,1、分组，每一个组做一个读书报告 2、必须阅读法条，不理解的可以提出来 3、课前5分钟的讨论，围绕一个主题或热点 4、评分依据：出勤，由小组长负责；读书和报告参与活动，由老师和同学们评分；期末论文，由老师评分。最后，汇总各项后得出总评成绩。,对同学们的要求,1、主动性 2、参与性 3、独立思考 4、语言表达能力 5、团结协作 6、敢于创新 7、广泛阅读（完成阅读任务），融会贯通 8、If I rest, I rust,期末考查,1、时间：第十六周随堂考试 2、范围：课堂讲授内容 3、地点：上课教室 4、方式：开卷 5、所有人必须准时，不得缺勤。没有补考。,第一章 劳动者作为人的权利（人权）,第一节 人权概述 我们认为下列这些真理是不言而喻的： 人人生而平等，造物主赋予他们若干不可剥夺的权利，其中包括生命权、自由权和追求幸福的权利。为了保障这些权利，人类才在他们之间建立政府，而政府之正当权力，是经被治理者的同意而产生的。 当任何形式的政府对这些目标具有破坏作用时，人民便有权利改变或废除它，以建立一个新政府；其赖以奠基的原则，其组织权力的方式，务使人民认为唯有这样才最可能获得他们的安全和幸福。,一、人权的涵义 按照通行的说法：人权是“人因其为人而享有的权利”。有两层含义： （一）某些权利是每个人都享有的或者应该享有的，而不论其具体身份和生活处境存在差别。即“天赋人权”。 （二）因为享有上述权利，每个人都可望或应该得到合乎人性的对待，从而能够真正地像“人”一样的生存和生活。即“人道”。 体现在政治制度中就是“人本精神”。,二、人权的基本特征 （一）人人共享的普遍性 （二）维护每个社会成员的尊严与价值的道义性 三、人权的依据 （一）实在法依据 1、国际人权公约 世界人权宣言 经济社会文化权利公约 公民权利和政治权利公约,2、各国宪法 联合国国际人权公约和各国宪法中都有保障人权的明文规定。,仅以实在法作为人权的依据是否充分？ 不。纯粹以实在法作为依据屠杀犹太人；有些国家以意识形态为依据屠杀具有不同观念的人；或认为制造对立而迫害无辜的人等。 推荐电影生死朗读纽伦堡大审判 因此，人权保障需要超越实在法层面的终极依据。,（二）自然法依据 1、宇宙中有“自然”法则、天道（天理） 自然nature在古希腊是指超越有形的万物，寻求齐一、单纯、恒常的形而上的宇宙本体，该宇宙本体是普适的、永恒的和绝对的。自然与“道”是相同的含义。 中华先秦典籍对宇宙本体的描述体现在易经和道德经中。 “形而上者谓之道”。“易与天地准”、“其大无外”、 “其小无内”,有物混成，先天地生。 寂呵缪呵，独立而不改，周行而不殆，可以为天地母。 吾未知其名，字之曰道。吾强为之名曰大。大曰筮，筮曰远，远曰反。 道大、天大、地大、王亦大。域中有四大，而王居其一焉。人法地，地法天，天法道，道法自然。 天法无亲，常与善人。 天之道，利而不害；圣人之道，为而不争。,古希腊斯多葛学派认为在“物质世界”之上附着一个“道德世界”“自然法”从根本来说就是一种人道法则，按自然生活，追求一种合乎人性的真正属人的生活方式。 因此用合“人道”的方式对待人，是行“天道”的客观要求，天然正当；而一切反“人道”的举动，有悖逆“天道”，伤天害理。,2、人类具有理解、认识自然法则、天道的能力理性 即孟子所说的“良知良能” 斯多葛学派认为理性能够确定和把握自然法则、天道。 理性乃人类独有的能力，凭借此能力，人类超越丛林中的动物，既认识外部世界的恒常规律，又在社会生活中明辨是非善恶，并推崇和鼓励向善的光明行动。 因此，理性构成了人为之人所应该具有的道德关怀的内在基础。“先验理性”,孟子：人之异于禽兽几希？ “人之所 不学而能者，其良能也；所不虑而知者，其良知也。” “无恻隐之心，非人也；无羞恶之心，非人也；无辞让之心，非人也；无是非之心，非人也。恻隐之心，仁之端也；羞恶之心，义之端也；辞让之心，礼之端也；是非之心，智之端也。” 建立在理性基础上的正义法则，本质上是一种普适于所有社会成员的“公正”和“仁爱”法则，尊奉和实践这一法则，则为“人道”。,3、自然法则是一种昭示绝对公理或终极价值的正义论 自然法不是具体的成文法律，它作为具有理性禀赋的人所普遍认同的正当行为准则，昭示着按人的内在价值看待人，用属人的方式对待人的道德律令 “人权的哲学基础是自然法”。自然法表征着一个超验的“理想程序”，为正当和不正当的行为确立一个界标，事实上也构成了制定和执行具体的成文法律的终极依据。,因此，人权是指人为之人按其本性所应享有的基本人格权利。这种权利之所以平等、普遍地属于每一个人，仅仅因为他们是人，此乃“天赋”。,四、人权的评判标准 尊重和保护人权是正当的道德诉求，人权在现实生活中多大程度得到尊重和保护，受特定的历史条件和人的觉醒程度制约。人权的普适性和国别性之争如何协调？ （一）学说：米尔恩的学说 当代英国思想家米尔恩提出了“作为最低限度标准的人权。”包括两层意思：,1、鉴于社会发展的不平衡和道德规范的多样性，人权的范围和内容允许存在差异。 即得到某种共同体认可的特定权利要求，无法用充足的理由来证明，它在别的共同体也必须得到同等程度的认可。 2、国情和文化传统的多样性不能成为拒斥最低限度的普遍人权的托词。,即：不论社会发展和道德规范存在多少差异，一些最起码的即最低限度的人权必须 所有共同的一致信护；若某一共同体对其公开拒绝，则只能断定，该共同体的道德规范本身存在严重、可怕的缺陷。,（二）国际人权公约 1948 年联合国通过了Universal Declaration of Human Rights，是国际人权保护的重要文献。其规定：“人人有资格享受本宣言所载的一切权利和自由。不分种族、肤色、性别、语言、宗教、政治或其他见解、国籍或社会出身、财产或其他身份等任何区别。”,上述规定贯彻了自然法的精髓，这样的宣示体现了人权所应具有的普适性。 任何国家不能因为反对霸权而摒弃人权价值。否则，该国家就会误入歧途，从而无法真正自立于世界民族之林。“贫穷、特色都不能作为国家恐怖和酷刑的借口。”,因此，持守起码的人权标准，并在实践中坚持不懈地改善自己的人权状况，应该被看做每一个主权国家政府应尽的义务。 作业：阅读为权利而斗争、Universal Declaration of Human Rights，并思考人权的内涵及其依据和实现方式。,第二节 人权的主要内容,一、确立人权内容之最低限度、不可离弃的道德原则 （一）行善 （二）敬重生命 （三）不专横跋扈 （四）公道 （五）互助,（六）诚信 （七）礼貌 （八）抚幼 二、人权的基本内容 （一）生命权 1、不得对任何人无端杀戮 2、不得将任何人置于毫无必要的危险境地,（二）自由权 1、范围 （1）享有不受任意逮捕、拘禁和其他非法侵犯的人身自由 （2）不受无理检查的通信自由 （3）自主选择宗教信仰和价值立场的精神自由 （4）自主选择住所和住地的迁徙自由,（5）通过口头、书面或者其他形式发表意见的言论自由 （6）免于饥饿的自由 （7）免于愚昧无知的自由 （8）免于恐惧的自由 （9）其他自由,2、两层含义 （1）个人享有免于无理干涉的“私人空间” （2）公共（暴力）机构对任何人的任何形式的干涉，都必须有正当的理由，且履行正当的程序。,（三）财产权 洛克：“人们联合成为国家和置身于政府之下的重大的和主要的目的，是保护他们的财产。” 政府论P77 1、对自己劳动所得的合法占有和使用 2、财产权是对生命权和自由权不可或缺的保障。 “哪里没有财产权，哪里就没有公正。” 哈耶克,凡政府对个人财产的征用，必须符合以下条件： 1、真正出于公益目的 2、通过协商方式依法进行 3、对财产所有者给以合理补偿 （四）尊严权 包含两条原则： 1、诚实行为原则：在社会交往中应信守诺言，光明正大。,2、文明礼貌原则 在社会交往中应彼此尊重，以礼相待。 所有共同体及其成员都必须避免无端使用暴力，力戒恫吓、威胁、欺诈、凌辱、骚扰等行为。 尊严权的价值在于：如果一个人的生命是在屈辱状态中被保全的，那么他的生命至多是无人格的动物形式。,（五）获助权 社会上遭遇不幸的人获得社会和共同体的救助，是一项最低标准的人权，体现了人道和博爱精神。 （六）公正权：获得公正对待权 最低道德标准所确认的各项权利应平等地扩展到每一个人身上，而不论其民族、宗教、性别、肤色和财产如何。,罗尔斯正义论P58对公正原则的描述：“所有社会价值自由、机会、收入和财富、自尊的基础都要平等分配，除非对其中的一种价值或所有价值的某种不平等分配合乎每个人的利益。” 尊严权不仅是一个权项，也是尊重和保护各项基本人权所必须遵循的一条普遍原则。,在拥有实在法体系的共同体内，作为道德权利的公正权落实为法定的公正权，即受法律平等保护的权利。 否认公正权等于挖掉了人权赖以成立的道德基础，是极其不义的。,第三节 人权的保障与保护,一、需要保护的原因 （一）人权在价值上是神圣的 （二）人权在现实生活中又是脆弱的 二、保护方式 （一）国内保护 1、宪政：民主选举公务员、宪法限制政府权力、法治、新闻自由等,用宪政形式落实从道德权利转化而来的人权。宪法不是人权的渊源而是其产物。 信奉和持守人权原则，构成了一个组织良好的社会政治秩序向世人证明其合法性或正当性的基本理据。 按照宪政的逻辑，政府存在的必要性是通过对公民的权利的保障和保护而得以证明的，体现的是“公民权利本位”。,2、(共同体)内政府的具体义务 (1)创造条件，积极促成公民权利在生活中的真正落实。 （2）排除公民在实现权利过程中遇到的各种障碍，并在权利遭遇侵犯时给予公正、合理、有效的“公力”救济。 个人侵害他人权利：容易救济 公权侵害他人权利：较难救济，尤要警惕,重要的是防止公共权力侵害公民权利。保护人权，必须限制任何形式的凌驾于他人之上的权力或强权，并且确保这种权力（强制）受到持续的监督。 政治强权： 经济强权： 军事强权： 文化强权： 社会强权： 能够约束强者的社会才是文明社会。,（二）国际保护 保障和保护人权已经成为人类社会和国际社会的一个共识。 1、国际立法（人权公约的明确规定） 1945年联合国宪章 1948年Universal Declaration of Human Rights 1966年经济社会文化权利公约 1966年公民权利和政治权利公约,2、国际执法机构 联合国人权委员会 经社文理事会 人权观察员 消除种族歧视委员会 其他区域人权保护机构（欧洲人权法院、非洲人权和民族权委员会） 公约签署国的定期报告制度 穷尽国内救济后，可向国际人权保护机构来文申诉,第二章 劳动者作为公民的权利,当代世界是以主权国家为基本单位的地球人共同体，社会思潮发展在朝着人权受重视，主权受限制的趋势发展，任何主权国家都不得无端侵犯人权。 在一个现代宪政民主法治的主权国家中，劳动者作为公民享有广泛公民权利和政治权利，政府必须全面保障这些权利，否则该政府会受到全社会（国际国内）的谴责。,第一节 自 由,一、“自由”释义（liberty, freedom） （一）“自由”的中文字面意思 “自”指“自己”、“自我”，“由”指“顺随” “自由”的字面意思就是顺随自己的意志，自我决断，自主行动。在一个人的场合，此义没有问题。在社会场域下的自由需要详细阐述，因为人与人间总要以某种方式发生关涉。,(二)对自由的不同理解 1、经典自由主义从否定性角度界定自由 哈耶克的论述： 自由指人的一种生存状态，在此状态下，“一些人对另一些人所施以的强制，在社会中被减至最小可能之限度”。（自由秩序原理P3） 罗尔斯的论述： 关于自由的解释需要参照三个方面的因素：“自由的行动者、自由行动者所摆脱的种种限制和束缚、自由行动者自由决定去做或做的事情。”（正义论P192）,“自由的行动者”涉及的是“谁”的自由问题 自由的主体只能是“人”。原因如下： A.人有意志，可以自由行动 B.人有灵性，应该自由行动 在被剥夺自由的情况下，人或许能苟活，但一个苟活的生命实已沦落为无人格的动物形式，根本没有资格谈论做人的尊严。所以，自由对人的本质生存来说至关重要。,当一个社会能够为人的自由提供正当保护的时候，这样的社会称为自由社会。 自由社会之下的自由行动者，只能是富有情感、理性和意志的生命个体。 对生命个体而言，自由意味着摆脱种种外在的限制或强制而径自行动。 唯个人才有思考能力，而群体、社团、国家等都不能不当超越个人之上。,因此，政治哲学所讨论的自由，仅仅涉及“人与人的关系”，而不考虑人在某一特定时间所能选择的各种“物理可能性”。 在现实生活中，对个人的限制可能来自他人，来自群体，可能来自政府。例如： 家长按照自己的意愿无端干涉子女行为 一个团伙靠打手对进入市场的商贩强行收保护费 一个公权力组织假借公共利益侵犯民权 （江西宜黄强拆自焚案及其他强拆事件）,这些强拆或限制在不同程度上对个人正当自由构成了伤害。 总之，从否定性角度看，自由乃是个人免于种种无理限制而自我做主的一个选择和活动空间。 自主空间范围与外界限制的强度成反比。 以赛亚 伯林的论述 能够对种种不合理的外在干预力量说“不”，便是所谓的“消极自由”。,自由论P189“如果别人阻止我本来能够做的事，那么我就是不自由的；如果我的不被干涉的行动的领域被别人挤压到某种最小的程度，我便可以说是被强制的，或者说是处于奴役状态的。” 在摆脱外在的干预力量的情况下，个人究竟怎样选择和行动，这是讨论自由问题的不可忽略的方面。两个问题： A、倘若有广阔的自主活动空间，他是不是可以“为所欲为”？,B、若个人所偏爱的方案具有价值正当性，且意义很大，而他却没有能力，或力量实现自己的目标，那是否可以说，他的自由只是意味着“无所作为”？ 从心理学意义上说，谋求无限制的绝对自由大概是蛰伏于人的潜意识的某种本能冲动。非文明社会所说之“自由”。 当一种严酷的约束性障碍被打破，这种本能冲动就会像火山爆发一样宣泄出来。,有人把“自由”直译为解放，而把解放又扩张为不加收敛的我行我素。这是断不可取的。 在人与人相互关涉的社会化场景中，一个人的自由行为不能对他人的正当权益造成伤害，否则就无法谈论一种健康的文明生活。三个特征： A. 一个组织良好的社会 B.构建一个公正的法律框架,C.该法律框架既对每个人的权益提供平等的保护与救济，也对每个人的行为施以必要的规范与约束 在此意义上，自由可以理解为：“做法律所许可的一切事情的权利。” 雅赛的论述： 将行使权利应遵循的规则归纳为三个互相缠绕的方面： A.自由行为应该且只可以接受合理的约束与限制。,B.当只有对某个人施加约束和强制才足以防止他对别人造成危害时，约束与强制的合理性质才被认可 C.如果超越道德和舆论的范围而诉诸强制，则这种强制必须在授权下依法执行。 雅赛重申自由主义P25 尽管法不禁止的自由空间对所有的社会成员平等开放，而进入空间的个人选择和实现自己所偏好的方案的时候,却往往表现不同的主体能力。例如：,有选举权的公民去投票还是去喝咖啡消费时光，听凭其个人选择，不得无端干预； 一个穷困潦倒的人无力购买填饱肚子的面包，并不意味着他缺少自由，尤其是政治自由 2、积极自由 倘若对包括弱者在内的社会成员追求幸福的能力给予促进，使他们不仅“可以”，而且“能够”成为自己的主人，便是积极自由。,如果一个人无力从事法律并不禁止的事情，那与法律禁止他做同样的事情似乎没有什么两样。因此，在法律不禁止的范围内通过教育、社会扶助，是个人有能力实现自主选择和获得幸福生活。 总之，自由的三个要素： 主体：富有情感、理性和意志的生命个体 条件：免于种种外在的无理限制，尤其是来自公共权力组织的无理限制 作为：个人在不受外在干预的情况下，按照自己的意志进行选择，自主决定自己的行为。,二、自由主义的主要思想（核心价值）,对自由主义政治思想的大概阐释： 推崇个人的选择和行动自由，最大限度降低不合理干预，警惕集权高压和专制暴虐严重伤害人作为生命灵性的崇高尊严，并将之转化为现实的制度安排和政策实践。 （一）自由主义坦然接受人只能生活于政治社会的事实，政府强制力的存在必须为保障个人自由为目的。,（二）自由社会中的法律必须具有普遍性和抽象性 1、普遍性：法律规范必须能够平等地和没有例外地适用于所有的社会成员，而不论其出身、性别、种族、家庭、财产、教育程度及社会地位有多大差异。 2、抽象性：法律体系必须与任何特殊的具体情况脱钩，在形式上展现为高度抽象的一般性规则。 自由需要法律的规范约束，法律也需要自由的价值引导。,自由主义政治哲学的核心论点是“法治”the rule of law,而不是依法而治the rule by law. 若最高统治者的意志可以超越于法律之上，那么实行的依法而治不过是披着合法外衣的专制罢了。 法治所保障的自由，不是统治者按照自己的意志对公民施以强制的自由，而是公民免于统治者的无理干涉而按照自己意志选择和行动的自由。,按照自由精神导引和塑造法治，便是宪政，它实现了保障公民权利与限制政府权力的有机结合，是良好的制度安排，公民权利构成了政府权力的根本性的边际约束。 （三）自由社会对政府的要求 1、以保障和维护人的自然权利为宗旨，并在维持安定秩序的前提下，压缩政府的活动空间，拓展个人与公民社会的自治领域。 2、通过分权方式造成政府权力机构之间的内部制衡，防止专断权力的出现。,3、动员外部社会力量，尤其是公共舆论的力量，对政府权力的运行施以必要和有效地监督 如果让我决定是要一个没有报纸的政府，还是没有政府的报纸，我会毫不迟疑地回答，我宁愿选择后者。 美国开国元勋之一的杰佛逊（第一任国务卿、第三任总统）对追求新闻自由有着强烈的执着。我觉得与其说是对新闻自由的执着，更或是对人的自由的追求。（一六的博客）,4、对政府权力的怀疑和不信任是自由主义政治哲学的根本精神，除非通过制衡机制和社会舆论监督证明其可信 Society is produced by our wants, and government is produced by our wickness. 在价值层面，个人自然权利不容侵犯，不可剥夺（防政府之恶的根本原因） 在事实层面，个人创造潜能为历史进步的活力之源，并将其充分的激励与释放归结为一套公民社会的自我调节和均衡机制。,5、政府职能必须是有限且有力，在维护公共秩序、管理公共事务、提供公共产品诸方面必须十分有效。 “任何人的行为，只有涉及他人的那部分才须对社会负责。在仅仅涉及他本人的那部分，他的独立性在权利上则是绝对的。对于本人自己，对他自己的身和心，个人乃是最高主权者。” 密尔论自由P10,“每一个人在他不违反正义的法律时，都应听其完全自由，让他们用自己的立法，追求自己的利益。” 亚当斯密国富论P252 思想和言论自由至关重要。无论官方政府或民间大众，都没有压制不同意见的正当资格。 假设一个社会的成员除一人外都持相同的观点，绝大多数人迫使那一人沉默，也并不比那一人要使大多数沉默更为正当。,“迫使一个意见不能发表的特殊罪恶乃在于它是对整个人类的剥夺。对后代人和现代人都一样，对不同于那个意见的人比对抱持那个意见的人甚至更甚。假如那意见是对的，那么他们是剥夺了以错误换真理的机会；假如那意见是错的，那么他们失掉了一个差不多同样大的利益，那就是从真理与错误冲突产生出来的对于真理的更加清楚的认识和更加深刻的印象。” 密尔论自由，P17,三、自由主义纲领的“硬核” （一）个人本位： 自主独立的个体从传统纽带的包裹中挣脱出来是现代文明进程中的头等大事 本体论上看，个人是社会中唯一具体、真实存在，他有生命，能思考 价值论上看，个人权利毋庸置疑具有价值优先性。一切正当的制度安排，都应尊重个体的生命和尊严。,胡适先生所推崇和介绍的易卜生主义即健全的个人主义 胡适经典文存P290291,“强制之所以是一种恶，完全是因为它据此把人视作无力思想和不能判断之人，实际上是把人沦为实现他人目标的工具。” 由此可见，自由主义是家长主义、集体主义、威权主义、专制主义的近乎本能的批评者与反对者。 （二）权利平等 在现实生活中，每个人都是独特的“自我”。人们拥有属于自己的一次性生命，彼此间有着不同的性情、趣味和爱好，因而也往往作出不同的人生选择。,自由主义坚持“人人生而平等”的信念同时充分考虑“人人生而不同”这一“事实”，并把这一“事实”看作是良好制度安排的关切要点。为了使万物灵长的人的无限多样性获得自由伸展的空间，应该坚持和奉行权利平等原则。三层含义： 1、社会中的所有个体不论差异多大，都享有不分贵贱的平等人格 2、正义宪法和法律所规定的公民权利，必须平等地扩展到政治共同体内的所有个体成员身上。,3、社会成员之间负有互不侵犯、互不干涉的义务。 权利作为维护个人自由和正当利益的堡垒，不仅是用来防范他人的，更是用来防范政府的。 （三）价值多元 强调权利平等，则价值多元也就成了一种正当合理的诉求。 哈耶克认为，自由之所以能带来进步，是因为“它是对各种生活方式所作的一次实验。”通过实验，不成功的方法被淘汰。,伯林指出：价值一元论的理想方案或许能满足人类内心深处的某种形而上的冲动，可是，一旦它被制度化，就必将对个人自由构成威胁。 因为价值一元论害怕差异和分歧，喜欢统一意志和统一步调。“不容异说”易于导致威权主义和专制主义。 价值多元论害怕齐一性和标准性。齐一性会导致社会无活力，标准性会造成个人无个性。它的原则是“宽容谅解”。既然每一个人都是自足的价值主体，那就应该让他们自行其是，各负其责，公平、平等地竞争。价值多元是自由民主的基础。,2013年4月1日，缅甸解除报禁 据重庆晨报报道，在实施近50年的“报禁”之后，缅甸4月1日首日开放发行民营日报。 新发行的四份缅甸语日报，由周报转变而来，周一在仰光街头的报摊上刚刚面世，就吸引大批市民争相购买，一睹为快。其中一份报纸印了八万份，还未到中午就卖光了。,如果不同的利益和偏好发生矛盾,当事各方应本着相互平等和彼此尊重的原则，理智地坐下谈判，通过对话、沟通、协商和妥协来寻求共识，以和平方式解决争端。 （四）有限理性 人类理性能力是有限的，没有一个人或一个团体是全知全能的，也就不可能为人类设计完美的制度。 文明于时代演进中获致的成就，乃是人的行动非意图的结果，而不是什么人自觉设计的产物。,“社会生活如此复杂，而人的理性能力又如此有限，根本不可能有人从总体上设计出一套解决所有难题的理想社会蓝图。” 卡尔波普尔开放社会及其敌人P294 事实上，自由得以成立的重要根据，即在于每一个人的理性能力都是有限的，任何人不能将其个人意志加诸他人之上，除非经他人同意。这就为人们探索未知领域、尝试各种实验和生活方式留下了广阔的空间。,（五）合理避害 自由无论多么值得信护，它毕竟不能代表生活中美好的一切，一旦“自由”与“悲苦”并存成为社会生活的实况，那些声称建立天堂或共产主义社会的鼓噪，会对人们产生强大的吸引力和诱惑力。但这只是人们的狂言和盲目的自负。 “试图把一个国家变成天堂的人，结果使人们陷入地狱状态”。 哈耶克通往奴役之路P27,因此，自由主义者不奢望完美，但是力求免于地狱之灾，努力使人不要陷入可以避免的不幸，应该而且能够做到。 健康政治二原则： 1、避免可以避免的不幸 2、一切政治在于选择最小的罪恶,所以，一个政府即使要积极地推动变革，也只能施行谨慎节制的“渐进工程”，而不能施行大胆构想、全盘改造的“乌托邦工程”。,四、如何矫正消极自由的不足 （一）不仅把自由看作个人不受强制的“消极”的防御性领域，而且从普通民众出发，将自由视为个人“积极”追求并获致幸福的能动性作为。 因此，要求政府对获致幸福能力不足的人给予救济，帮助就业、提供福利保障、公共卫生和教育等。,从政策层面上，通过财富的再分配，使他们得以实在的分享经济与社会发展的成果，而要使这些政策措施合法并制度化，必须在自由与平等紧密联系起来。 不仅在政治意义，而且在经济意义上与社会意义上，积极扩充公民权利清单。例如 1、从事有关工作和获得报酬的权利 2、挣得足以提供充足衣食和娱乐的收入的权利 3、一切农场主生产和销售产品以保障自己和家庭生活上过得去的权利,4、一切企业分大小，在自由的环境中从事贸易，不受国内外垄断集团不公道竞争和控制的权利 5、一切家庭拥有体面家宅的权利 6、享受充分医疗照顾和有机会获得并保持健康身体的权利 7、享受充分保障不必在经济上担心老、病、事故和失业的权利 8、获得良好教育的权利 罗斯福选集P467,（二）不仅要限制政府对私人领域进行无理干预，而且应准许政府以积极方式对经济与社会发展施以合理干预。 这种干预之所以必要，一方面是因为市场的自然缺陷需要弥补；另一方面民众的基本福利需要保障。 “一个政府具有博爱但是偶有过失，总比一个冷冰冰、漠不关心、一贯无所作为的政府要好。” 罗斯福选集,政府干预的正当理据：捍卫平等、正义、安全和公共幸福，因而也是在更广泛和更真切的意义上捍卫个人自由。 实现对消极自由的矫正，罗尔斯提出差别原则，给博爱思想赋予新的内涵。 社会和经济的不平等应这样安排，使之“适合于最少受惠者的最大利益。” 1、差别原则是一种对待命运中的偶然因素的正义方式。,它虽不要求社会去努力抹平障碍，把所有人都拉到同样的水准，但它却强调，仅当有助于改善较差者的生活状况，从而能够促进共同利益的时候，对种种自然的或社会的偶然因素的有效利用，才能体现出正义价值。（蕴含了互惠观念）,2、差别原则又是一种现实可行的正义诉求。 它不仅体现着期望公民友谊与社会和谐的崇高理想，且使博爱超越道德感的抽象水平，而在某种资源分配，如教育资源分配的现实中找到自己的一席之地。,总之，自由社会不排斥优胜，但却不至于使弱者无可奈何的遭到“劣汰”。这便是“人道”。 特别应注意的是： 不可因矫正消极自由而伤及自由本身。,第二节 民 主,一、民主的含义 （一）自古希腊以来，关于政治民主有一个广泛认同的界定 民主就是人民自主自我统治。 Democracy由各个词demos(人民)与kratos(统治)组合成的，合起来就是人民（公民）的统治，即人民当家作主，对属于自己的公共事务进行议决和处理。“公民自己治理自己。”,（二）直接民主：每一个公民直接参与公共管理 1、含义 从发生学意义上看，民主最早就是人类在生产和生活中组织集体活动的一种决策方式。 在原始社会，氏族的重大事务，由氏族内部的相关成员以面对面商讨的方式集体议决的，俗称“大树底下的民主”。 对后人的启示：,（1）凡涉及公共利益的重大事务，集体成员应能直接参与决策 （2）参与决策的每个成员享有平等的发言权 （3）平等的意见表达受保护，但决策需要在协商中寻求共识 （4）集体共识的达成必须遵循一定的规则：全体一致或多数决定（绝对多数或相对多数）规则等。 同时，要尊重少数或者包容少数的意见。,直接民主的政治参与需要公民的亲自“出场”和“在场”，公民在政治舞台的现身和参与，不是被迫卷入而是自愿作为，积极介入政治过程意味着通过行使正当权利而在一种互动情境中，作出关乎公共事务的集体决策。（公民责任） 卢梭社会契约论、杰斐逊推崇直接民主。,2、约束条件 （1）空间规模 直接民主只有在“微型”政治规模下才可能。 “可以得到的自治强度同所要求的自治广度成反比。” 萨托利民主新论P69 在古希腊的公民大会也仅对宣战、媾和、缔约、预算、选举等关涉全体成员重大利益的事项进行商讨和审议。一般公共性处理由常设的机构，如执政官、议事会等承担。,据外媒报道，“台湾政府”周二表示，2013自4月1日起每月最低工资提高新台币267元（合8.95美元），因台湾经济达成了连续两个季度同比增幅方面的要求。 “台湾行政院长”江宜桦在“立法院”一次全体会议上表示，在台湾连续两个季度本地生产总值(GDP)同比增幅超过3%后，每月最低工资已由新台币18,780元提高至19,047元(约为人民币3958元)。 “台湾政府”去年曾拒绝工会提出的上调工资的要求，称除非台湾经济达成上述GDP增长目标或者失业率连续两个季度低于4%，否则不会提高每月最低工资。 台湾2012年第四季度GDP同比增长3.72%，今年第一季度预期增幅为3.26%。“台湾政府”预计今年经济增长率将达到3.59%。,（2）时间维度 “可能的自治强度同所所要求的自治的持续性成反比。” 萨托利民主新论P69 最大强度的参与冲动，只能在很短时间内密集释放；随着时间的持续绵延，炽热的参与激情就会逐步降温。 古希腊的公民自治做到了较高强度长时间的相对平衡，其原因在于城邦社会的分层结构、分工方式以及推崇公民美德的政治文化。,（3）公民群体的匀质性和政治共同体的内聚性 民主过程的要义在于通过争论、商讨而达成共识。 参与者有理性、宽容、平和表达合理的不偏执的要求。 休戚与共的公民聚集在一起诚心诚意的寻求促进公共利益的最佳方案。,（三）间接民主 1、权力的来源：三种理论 （1）君权神授 （2）暴力论 （3）公民的同意或授权（社会契约论） 人民主权是民主共和政体的基本价值支撑 “如果我们不建设一个人性的、道德的、尊重智慧的、精神和文化的国家，我们绝不能建设一个基于法治的民主国家。” 哈维尔,2、间接民主中如何实现人民主权 洛克“人民主权虽受推崇，但它只是被相对抽象地理解成用于解释政府权力来源的合法性根据，而不是实施国家权力配置的一种具体规划。” 这为代议制民主或间接民主提供了重要启迪。 国家权力：所有权（主权）：人民所有，不可 让渡的本源权力 行政权（治权）：政府执掌，派生于主 权的次一级权力,关节点：人民的同意是组织政府的基本原则，使这一原则制度化实现，必定要诉诸可辨识的委托行为。 所以，公民的选举权就成为程序民主的“硬核”。 3、间接民主中，如何确定有“选举权的公民范围” 简单的说：该政治共同体中的所有成员。 实际上，有被排除的部分，即资格限制,古代：奴隶、妇女、未成年人 现代：未成年人、被剥夺了政治权利的服刑犯人、外来暂住人口（将某些人打折扣，四个农民相当于一个城市人） 在巨型规模国家，直接民主缺乏可操作性；即便可操作，也会在投票过程中衍化出一种“敲诈式”行为仅只一个人的否决票就能够对众多社会成员的合意选择有效地予以阻止。 萨托利民主新论P2425,所以，可以计算的人民，就只能按照多数原则来把握了。 两种思路： （1）一种思路：将多数原则绝对化 不仅认为特定群体中的多数就能代表全体，而且认为多数有无限的权力为全体作决定。但是，假如在民主竞争中得到多数支持的最初的获胜者要求不受约束的绝对权力，那么，这个最初的获胜者就可以把自己变为永远的获胜者。如此一来，民主的开始之时无异于民主的终结之日。,（2）对多数原则加以必要的限制 这种限制来自少数。即服从多数，又保护少数的权利，两者合在一起，至少从选举的角度看，人民便成了既定选民群体的最大限度的成员汇总。 经由少数的限制性约束，多数就不再是恒定的，而是变动的了。 由于多数可以变为少数，少数可以变为多数，因而，民主也就有了真正的前景。在此意义上，“少数的权利是民主过程本身的必要条件。”萨托利民主新论P37,总之，民主的两个维度： 1、谁做主的问题：回答国家权力的终极来源，彰显形而上的价值诉求，“革命动员型” 2、如何做主的问题：解决国家权力的委托行使，属形而下的操作，“治理程序型” 时至今日，国际社会的绝大多数政治共同体至少在形式上都高度认可了人民主权的普世价值。这意味着“谁作主”的问题已经解决。而如何作主的问题则成了民主政治建设的关键所在。,二、代议制 理想型的民主，呈现为统治者与被统治者的身份的重合，即人民作为国家的主人，不经中介性的“代表”而亲自决定和管理国家的公共事务。在巨型规模的共同体中不具有现实性。因此，如何让代议制民主最接近理想型民主？按照什么原则来运作代议制民主，使其不偏离民主中主权者自治的思想？ （一）代议制的界定,代议制是一种政体，在该种政体中，“全体人民或一大部分人民通过由他们定期选出的代表行使最后的控制权。” 密尔代议制政府商务P68 即在终极意义上，人民是国家的主人；在制度安排和决策过程的操作意义上，国家的内政和外交事务，则由作为主人的人民通过法定程序转交给作为“代表”的政府公职人员来处置。 人民与政府之间缔结了契约，双方是委托代理关系。政府作为代理人对人民负责。,所以，政府的公共权力来自人民的授予，职权行使必须以公共利益为依归，同时由于人民对政府的授权具有时间和效果等方面的约束性。 人民又可以通过定期的重新委托以及其他方式对政府进行有效监督与控制，这就是代议制民主的一般运作逻辑。 密尔代议制政府P6883 代议制民主给精英留下了广阔的活动空间。,（二）精英领导如何体现民主 在现代社会，处理愈益复杂的公共事务需要具备特殊技能的精英式职业政治家。经由人民的自愿委托，将处理国家内政外交的决定权，连同承担这种决定权的政治责任（不胜任，就下台）一并转移给既定的政治当局。因此，人民选择自己合意的“政治精英”来治理国家，构成代议制民主的核心程序。 熊彼特认为“人民统治”意味着“人民有机会接受或拒绝要来统治他们的人”。 熊彼特资本主义、社会主义和民主主义P355,事实上，无论什么时代，存在一个把政治当作“天职”，且组织才能卓越、领导经验丰富的精英阶层，都是政治体系得以有序运作的基本条件。 1、代议制政体下的“人民主权”虽说好像是“名义”，但这种名义是经过宪法和法律确认的，并非一纸空文。 2、在代议制民主的架构下，公共职位向全体公民平等开放。,即排除了血统门第的限制，人人都有机会成为其中的一员。 3、竞争性选举不仅形式上公平，而且实行起来颇为严格，能够达到实质上公平的效果。 精英人物在博取领导权的过程中虽然少不了口头承诺，鼓动宣传乃至阴谋欺诈，但是，竞选机制犹如优胜劣汰的市场法则，既能有效地淘汰那些白痴，又能使那些才干相对出众的人在最低限度上取悦选民。,4、人民对特定政治精英的授权具有时效性，可以通过定期选举来重新表达自己的委托意向。 5、舆论监督（独立媒体在新闻自由原则下客观报道）、社会监督、法律监督，连同议会质询、罢免、弹劾等方式严密监督政治精英的行为是否合乎人民的委托。 三、民主政体的复合形式或限制性保护,（一）民主的好处 1、避免独裁者的暴虐统治 2、是公民享有广泛的权利和自由 3、为个人发展提供广阔的空间 4、养成道德人格 5、更好地维护社会成员的切身利益 6、造就政治平等和经济繁荣,（二）民主的弊端多数人的暴政 从古希腊的柏拉图、亚里斯多德到晚近的孟德斯鸠、麦迪逊和汉米尔顿等西方著名的政治思想家都指责或担忧民主政体会酿成多数人暴政。 苏格拉底之死告诉世人，大众民主不见得宽容异己；卢梭为“公意”所作的辩护以及雅各宾专政的实践，表明大众民主还会打着“道德”的旗号对柔弱的个体生命施以严厉的整肃。,（三）民主的限制性保护宪政,从政治哲学的角度来考量，为民主机器提供限制性保护的主要装置是宪政。 代议制民主成为“完善政府的理想类型”需要三个要素：1、自由2、共和3、宪政 宪政的建构得益于自由主义和共和主义的资源供给。只有同自由、共和、宪政等复合在一起，代议制民主才在现代社会变成“完善政府的理想类型”。,“共和”所诉求的“共治”，既非单个人或少数人的独断，也逻辑的排除了多数人的专权。 在制度安排上，它主张各种代表性社会政治力量都有机会参与政府的组织，在政治过程中，力图通过各种力量“共享”公共权力的混合型政体的运作，来谋求诸多利益偏好之间的均衡或平衡。相关各方在正义程序规约下进行非暴力的谈判、商议、妥协进而达成共识，实现共赢，符合“共治”期望。,“共治”即多元治理，推崇宽容与谅解，为少数人的权益保护预设了某种合法空间。 现代共和理念不仅驯化君主，还要驯化广泛意义上的政府权力。 孟德斯鸠名言：“一切有权力的人都容易滥用权力，这是万古不易的一条经验。有权力的人使用权力一直到遇到界限的地方才休止。”论法的精神 因此，权力的内部制衡和外部监督，就成为良好制度规划的必然组成部分。,共和的美德： 公平与正义 理性与宽容， 交流与对话， 协商与共识， 律己与宽容， 忠诚与友谊， 温良与平和。 即孔子与亚里斯多德共同主张的“中庸之道”。,【民主是个好东西】韩国1979年民主：人均GDP1500美元，2012年为23000美元。 台湾1989年民主：人均为5