4合伙企业法 5个人独资企业法.ppt

合伙企业法,1997年2月23日第八届全国人民代表大会常务委员会第二十四次会议通过 2006年8月27日第十届全国人民代表大会常务委员会第二十三次会议修订(2007年6月1日实施),1合伙企业概念与特征,一、定义 自然人、法人和其他组织依照本法在中国境内设立的普通合伙企业和有限合伙企业。 普通合伙企业由普通合伙人组成，合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任。对普通合伙人承担责任的形式有特别规定的，从其规定。 有限合伙企业由普通合伙人和有限合伙人组成，普通合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任，有限合伙人以其认缴的出资额为限对合伙企业债务承担责任。(国有独资公司、国有企业、上市公司以及公益性的事业单位、社会团体不得成为普通合伙人。),二、特征 1、区别于其他市场主体的特点（1）不具有法人资格的营利性经济组织（2）须有两个以上合伙人，且合伙人是自然人（3）普通合伙人对合伙企业的债务承担无限连带清偿责任（4）设立和内部管理以合伙协议为基础，具有人合性质（5）合伙人共同出资、合伙经营、共同收益、共担风险,2、我国现行立法上的合伙企业 (1)该法不适用于不具备企业形态的契约型合伙。合伙企业与契约型合伙的主要区别在于 第一，合伙企业必需有营利性，而契约型合伙不一定如此； 第二，合伙企业须有其名称，而契约型合伙不一定如此； 第三，合伙企业的营业具有长期稳定性，而契约型合伙往往具有临时性； 第四，设立合伙企业须申请登记，而契约型合伙只要订立合伙合同即可成立。 (2)该法规定的合伙企业，只限于应由工商行政管理机关登记管理的企业，不包括采取合伙制的律师事务所、会计师事务所等组织。 (3)该法规定的合伙企业仅限于以自然人为合伙人的企业，不包括企业法人之间的合伙型联营。,2 普通合伙企业,一、设立条件,二、合伙企业的财产,（一）财产构成合伙人的出资；以合伙人名义取得的收益和依法取得的其他财产。（二）对财产的管理和处分财产共同共有。对合伙财产的占有、使用、收益和处分，均应当依据全体合伙人的共同意志。即共同管理和使用。在合伙企业存续期间，除非有法定事由（退伙），合伙人不得要求分割财产合伙人在合伙企业清算前私自转移或者处分合伙企业财产的合伙企业不得以此对抗不知情的善意第三人。,（三）分割与转让合伙人在合伙企业清算前，不得请求分割合伙企业的财产；但另有规定的除外。除合伙协议另有约定外，合伙人向合伙人以外的人转让其在合伙企业中的全部或者部分财产份额时，须经其他合伙人一致同意。 合伙人之间转让在合伙企业中的全部或者部分财产份额时，应当通知其他合伙人。,合伙人向合伙人以外的人转让其在合伙企业中的财产份额的，在同等条件下，其他合伙人有优先购买权；但是，合伙协议另有约定的除外。 全体合伙人同意合伙人以外的人依法受让合伙企业财产的，经修改合伙协议即成为合伙企业的合伙人，依修改后的合伙协议享有权利，承担责任。合伙人以其在合伙企业中的财产份额出质的，须经其他合伙人一致同意；未经其他合伙人一致同意，其行为无效，由此给善意第三人造成损失的，由行为人依法承担赔偿责任。,出质是指担保行为中的质押行为,质押是指债务人或者第三人将其动产移交债权人占有,将该动产作为债权的担保。,（一）入伙1、入伙条件和程序2、新合伙人的权利和责任（二）退伙1、种类2、退伙的法律后果,四、入伙与退伙,3 有限合伙企业,由二个以上五十个以下合伙人设立；但是，法律另有规定的除外。至少应当有一个普通合伙人。企业名称中应当标明“有限合伙”字样。可以用货币、实物、知识产权、土地使用权或者其他财产权利作价出资。有限合伙人不得以劳务出资。普通合伙人执行合伙事务。执行事务合伙人可以要求在合伙协议中确定执行事务的报酬及报酬提取方式。有限合伙人不执行合伙事务，不得对外代表有限合伙企业。,有限合伙人可以同本有限合伙企业进行交易；可以自营或者同他人合作经营与本有限合伙企业相竞争的业务；可以将其在有限合伙企业中的财产份额出质；但合伙协议另有约定的除外。有限合伙企业仅剩有限合伙人的，应当解散；有限合伙企业仅剩普通合伙人的，转为普通合伙企业。,第三人有理由相信有限合伙人为普通合伙人并与其交易的，该有限合伙人对该笔交易承担与普通合伙人同样的责任。有限合伙人未经授权以有限合伙企业名义与他人进行交易，给有限合伙企业或者其他合伙人造成损失的，该有限合伙人应当承担赔偿责任。新入伙的有限合伙人对入伙前有限合伙企业的债务，以其认缴的出资额为限承担责任。,有限合伙人退伙后，对基于其退伙前的原因发生的有限合伙企业债务，以其退伙时从有限合伙企业中取回的财产承担责任。除合伙协议另有约定外，普通合伙人转变为有限合伙人，或者有限合伙人转变为普通合伙人，应当经全体合伙人一致同意。 有限合伙人转变为普通合伙人的，对其作为有限合伙人期间有限合伙企业发生的债务承担无限连带责任。 普通合伙人转变为有限合伙人的，对其作为普通合伙人期间合伙企业发生的债务承担无限连带责任。,4 合伙企业的解散和清算,第八十五条 合伙企业有下列情形之一的，应当解散： （一）合伙期限届满，合伙人决定不再经营； （二）合伙协议约定的解散事由出现； （三）全体合伙人决定解散； （四）合伙人已不具备法定人数满三十天； （五）合伙协议约定的合伙目的已经实现或者无法实现； （六）依法被吊销营业执照、责令关闭或者被撤销； （七）法律、行政法规规定的其他原因。,第八十六条 合伙企业解散，应当由清算人进行清算。 清算人由全体合伙人担任；经全体合伙人过半数同意，可以自合伙企业解散事由出现后十五日内指定一个或者数个合伙人，或者委托第三人，担任清算人。 自合伙企业解散事由出现之日起十五日内未确定清算人的，合伙人或者其他利害关系人可以申请人民法院指定清算人。 合伙企业依法被宣告破产的，普通合伙人对合伙企业债务仍应承担无限连带责任。,合伙企业Case1,甲、乙、丙3人各出资5万元组成普通合伙企业松美汽车配件厂。合伙协议中规定了对利润分配和亏损分担办法：甲分配或分担35，丙、乙各自分配或分担15，争议由合伙人通过协商或调解解决。该合伙企业的负责人是甲，对外代表该合伙企业，合伙企业经营汽车配件生产、销售，经营期限为2年。问题：(1)乙、丙在执行该合伙企业事务中拥有什么权利?(2)甲在担当合伙企业负责人期间，能否与王某再合作建一个经营汽车配件的门市部，将门市部的货卖给松美汽车配件厂?为什么？(3)假如合伙协议中明确规定，甲不得代表合伙企业签订标的额10万元以上的合同，后来，甲与某机械公司签订了12万元的合同，此合同是否有效? Y？,分析,(1)根据合伙企业法的规定，乙、丙有如下权利：监督检查甲执行合伙企业事务的情况；按照约定，要求甲报告合伙企业事务执行情况及合伙企业的经营状况及财务状况；查阅账簿；对甲执行事务中的不当之处提出异议。(2)合伙企业法第三十二条规定：“合伙人不得自营或者同他人合作经营与本合伙企业相竞争的业务。除合伙协议另有约定或者经全体合伙人同意外，合伙人不得同本合伙企业进行交易。合伙人不得从事有损于本合伙企业利益的活动。”,Case2 合伙企业债务人的权利、义务,案情介绍：刘立、程非、张武三人合伙于二OOO年四月创办生利纸品厂，各出资10万元，二OO一年五月张武退伙另图发展，收回了自己的全部合伙投入费及应得的利润。二OO二年七月债权人何强向张武追讨二OOO年七月的欠款2.625万元（含二年的利息5%），张武以自己早已退伙为由拒绝归还，经多次协商未果，向人民法院提起诉讼，要求张武按协议归还欠款及利息2.625万元。,法院审理与判决,审理人民法院在审理中查明，二OOO年四月，刘立、程非、张武自愿合伙创办生利纸品厂，各出资10万元，利益共享，风险共担，有合伙协议为证。二OO一年五月张武退伙，抽回全部合伙投入费10万元及收益分配1.75万元，未对债务承担进行分割。二OOO年七月，三人共同决定向债权人何强借款7.5万元，两年期利息5%，到期一次偿还7.875万元，由各人承担三分之一，有借款协议为证；刘立、程非已按协议归还何强借款5.25万元。判决张武在判决生效之日起十日内一次性归还债权人何强借款2.625万元。,CH10 个人独资企业,1999年8月30日，第九届全国人民代表大会常务委员会第十一次会议通过了中华人民共和国个人独资企业法，自2000年1月1日起实施。,一、定义 在中国境内设立，由一个自然人投资，财产为投资人个人所有，投资人以其个人财产对企业债务承担无限责任的经营实体。二、法律特征1、投资人方面2、产权关系和组织管理方面3、法律地位方面(P147)4、责任承担方面,三、个人独资企业的权利和义务(P148) （一）权利：申请贷款、取得土地使用权、不被强制提供人力、物力、财力等。 （二）义务：纳税、会计核算、保障职工权益四、个人独资企业的设立条件与程序1、设立条件 投资人为一个自然人合法的企业名称投资人申请的出资固定的生产经营场所和必要的生产经营条件必要的从业人员2、程序：申请、受理和审查、登记,个人独资企业(cont.),五、独资企业的解散和清算（一）解散条件投资人决定解散；投资人死亡或者被宣告死亡；无继承人或者继承人决定放弃继承；被依法吊销营业执照；法律、行政法规规定的其他情形。（二）清算（三）财产的分配所欠职工工资及社会保险费用所欠税款其他债务,案例1984年，A来到陕西省某市，经人介绍认识了某市轻工局领导，于是商议成立该市甲厂，双方协议：由轻工局出资10万元，A出资30万元，企业注册资本为40万元，企业挂靠轻工局，由A负责企业成立登记事项和企业日常的经营管理。每年上交轻工局2万元管理费。协议签署完毕，A负责企业设立及登记事项，1984年8月甲厂登记，性质为集体企业，注册资本为40万元。但轻工局的10万元始终没有到位。由于A具有无线电和电子方面的技术，又管理有方，企业经营效益年年翻番。但从未给轻工局上交过管理费，轻工局也未要求过。到1990年，轻工局被撤销，其财产和业务并入工业局，同时，甲厂更名为乙电子有限责任公司，公司资产累计达5000万元。,随着业务的发展，乙公司在海外设立若干分公司，由A的儿子负责海外生意。由于A及其儿子在工作作风上有些独断专行，出现公司资产与个人资产不分的情况，群众举报：A有挪用、贪污、侵占公司财产之嫌，望有关部门检察。工业局接到举报，进行了调查，才发现原来乙公司的挂靠关系，由于轻工局已并入工业局，所以，工业局认为该公司是本局